Классификация источников права

По виду регулируемых общественных отношений

(по отраслям права):

• а) источники конституционного права;

• б) источники уголовного права;

• в) источники гражданского права;

• г) источники трудового права;

• д) и др.

По субъектам правотворчества.

Субъектами правотворческой деятельности могут выступать:

• а) государство — в лице своих органов;

• б) негосударственные организации — если им предоставлено такое правомочие;

• в) народ — при принятии конституций и законов на референдуме.

Нужно подчеркнуть, что государство не творит закон, а всего лишь формулирует его, основываясь на объективных законах функционирования общества.

По субъектам правотворчества выделяются следующие виды источников права:

1. Правовые обычаи

• а) в ходе судебной практики;

• б) путем включения в закон.

2. Судебные и административные прецеденты

3. Нормативные правовые акты

• а) рассчитан на многократное применение;

• б) рассчитан на неопределенный круг лиц;

• в) принят специальным уполномоченным органом (или на референдуме);

• г) принят в специально установленном порядке.

• Нормативный правовой акт как официальный документ обладает следующими обязательными реквизитами:

• а) наименование вида акта (закон, указ и др.);

• б) наименование органа, принявшего акт;

• в) дата принятия документа и его регистрационный индекс;

• г) заглавие акта;

• д) текст акта, изложенного в виде последовательности статей, иногда разделенных на главы и разделы;

• е) подпись управомоченного лица.

4. Нормативные договоры

5. Другие источники права

Понятие пробельности в праве

Пробел в праве - отсутствие в праве нужной нормы, с помощью которой можно было бы разрешить возникший случай.

Виды пробелов в праве:

1. первоначальные (недосмотр законодателя)

2. последующие, обнаруживаются в процессе правового регулирования правоприменительной практики

3. реальные

4. мнимые, когда высказывается суждение о существующем якобы пробеле в праве, тогда как ситуация вообще не находится в правовом пространстве и не подлежит разрешению

5. полные, частичные, преодолимые, непреодолимые, простительные, непростительные, а также намеренные.

Способы устранения и восполнения пробелов в праве:

Устранение пробела возможно:

1. путем дополнительного правотворчества

2. путем издания новых нормативных актов или дополнения действующих.

В процессе правоприменения пробелы преодолеваются посредством аналогии закона и аналогии права. Аналогия закона и аналогия права не устраняют пробел, а являются лишь казуальными средствами его преодоления, т.е преодоления его в данном конкретном случае.

Аналогия закона - это решение дела на основе нормы, регулирующей отношения, сходные с рассматриваемыми.

Аналогия права - это разрешение дела на основе общих принципов законодательства.

В использовании аналогии закона и аналогии права имеются определенные ограничения, хотя применение аналогии и закреплено в законодательстве. В частности аналогия допускается не во всех отраслях права, может использоваться только при наличии пробела в праве. Вывод по аналогии не должен противоречить ни одному из положений действующего законодательства. Использование аналогии не освобождает правоприменительный орган от обязанности входить в рассмотрение дела по существую Использование аналогии должно быть мотивировано в правоприменительном акте.

24