(1) Предмет теории государства и права. Место теории государства и права в системе юридических наук.

ТГП относится к общественным, гуманитарным наукам. Объектом ее изучения являются такие важные компоненты общества, как государство и право, государственно-правовые явления социальной жизни. Однако они представляют собой объект изучения не только ТГП, но и других юридических дисциплин. В то же время различные самостоятельные юридические науки, в том числе и ТГП, отличаются друг от друга своим предметом, обусловливающим их содержание, назначение, специфику подхода каждой из них к изучению одного и того же объекта.

Все группы юридических наук, за исключением ТГП, в качестве предмета исследования рассматривают лишь отдельные стороны проявления и развития государства и права, ограниченные сферы их функционирования и их отдельные структурные части. Их задача – вычленение из всей системы государственно-правовой действительности отдельных сторон или сфер со свойственными им специфическими закономерностями развития и изучение их в относительной самостоятельности по отношению к государству и праву в целом.

Поэтому ни одна из структурных юридических наук в отдельности, ни все они вместе взятые не в состоянии обеспечить изучение государства и права как единых и целостных систем, познания их общих закономерностей возникновения, развития и функционирования. Необходимостью реализации этой задачи определяется существование и назначение ТГП.

Особенности, характерные черты предмета ТГП:

1). общие специфические закономерности

1. возникновения, исторического движения и функционирования государства и права;

2. единства и соответствия типа государства и права, перехода одного типа государства и права к другому;

3. сочетания в сущности государства и права общечеловеческих и классовых начал;

4. соотношения типа и формы государства и права;

5. формирования и функционирования государственного механизма и системы права;

6. правотворческой и правоприменительной деятельности государства;

7. соотношения нормы права и правоотношения;

8. развития демократии, законности и правопорядка;

9. формирования правового государства.

2).основные коренные вопросы

3).общая теория

4).единство науки

2. Не все многочисленные вопросы, изучаемые ТГП, могут быть включены в определение ее предмета. Главное требование – дефиниция должна отражать основные коренные вопросы, характеризующие и раскрывающие государство и право в целом: сущность, тип, формы, функции, структура механизм действия государства и права, правовая система.

3. ТГП разрабатывает и формулирует основные теоретические понятия или категории юриспруденции, которыми руководствуются все без исключения науки о государстве и праве

4. ТГП – это единая наука, предмет которой составляют государство и право, государственные и правовые явления в их взаимосвязи, взаимопроникновении и взаимодействии.

Взаимосвязь проявляется в том, что:

• государство и право возникают одновременно вследствие одних и тех же причин

• в процессе своего исторического развития тип государства и тип права совпадают, соответствуя определенной социально-экономической формации. Переход их от одного типа к другому происходит одновременно и в силу одних и тех же причин

• государство и право органически связаны и тесно взаимодействуют в процессе своего функционирования, практически они не могут существовать раздельно.

• Государство и право выполняют сходные экономические и социально-политические функции, активно влияя друг на друга. Государство в лице уполномоченных органов создает правовые нормы, гарантирует их соблюдение. Иными словами, государство прямо воздействует на право. Право связывает государственные органы конституционными и иными нормами, упорядочивает деятельность этих органов, создает предпосылки для их эффективности.

В зависимости от предмета исследования и сферы научного познания все юридические науки и учебные дисциплины подразделяются на три основные группы:

1. историко- и теоретико-правовые дисциплины (ИГПР, ИГПЗС,ИППУ,ТГП, философия права, сравнительное правоведение);

2. отраслевые юридические науки и учебные дисциплины (КП, АП, ГП,ФП,УП, уголовный процесс, трудовое, земельное, экологическое и др. науки, имеющие в качестве объекта изучения различные отрасли права);

3. специальные (прикладные) юридические науки (криминалистика, криминология, судебная медицина, судебная психиатрия, судебная статистика и др.).

4. Технико-прикладные юридические науки, широко пользующиеся данными других наук, в том числе математики, статистики, химии, медицины, психологии, кибернетики. Это криминалистика, бухгалтерский учет и экспертиза, судебная статистика, судебная медицина, судебная психиатрия, судебная психология.

Взаимосвязь ТГП с историко-правовыми науками:

С одной стороны она проявляется в том, что при выявлении общих закономерностей возникновения, становления и развития государственно-правового механизма представители ТГП не могут обойтись без конкретного исторического материала, без знания основных исторических событий и процессов, без понимания того, что процесс развития государства и права изучается в рамках историко-правовых дисциплин под иным углом зрения и в хронологическом порядке.

С другой стороны, эта взаимосвязь проявляется в том, что история государства и права в процессе познания исторических явлений и событий не может обойтись без выводов, сделанных в рамках ТГП. Речь идет о выводах, касающихся форм правления и форм государственного устройства, государственного режима, аппарата государства, системы права и источников права, понятия и содержания рецепции права и др.

Глубокие связи ТГП прослеживаются также с теоретико-правовыми науками.

Соотношение ТГП и философии права: они органически сочетаются друг с другом, взаимно дополняют друг друга, но вместе с тем они не взаимозаменяют друг друга. ТГП занимается выявлением и изучением общих закономерностей развития государства и права, а философия права имеет дело в основном с процессом познания и объяснения сути правовой материи, с процессом изучения и философского объяснения правового бытия.

ТГП имеет глубокие и многосторонние связи с отраслевыми юридическими науками и дисциплинами.

По отношению к каждой из них ТГП выступает в качестве своеобразной синтезирующей конкретный юридический материал и обобщающей науки. Это проявляется в следующем.

1. В отличие от них, обстоятельно занимающихся лишь отдельными составными частями, сторонами государственной и правовой жизни, ТГП имеет дело со всей, синтезированной государственно-правовой материей.

2. ТГП вырабатывает общие для всех юридических дисциплин категории и понятия. Последние в подавляющем большинстве служат исходной базой, основой для выработки менее общих, специальных понятий в рамках отраслевых юридических дисциплин.

3. ТГП вырабатывает общие для всех отраслевых юридических наук и дисциплин методы и принципы научного познания. Она служит методологической основой познания государственно-правовой материи. На этой основе в рамках каждой отдельной отраслевой науки вырабатываются свои собственные, отраслевые принципы и методы познания и реализации норм права.

(1) Понятие и классификация функций права.

Функции права – это наиболее существенные направления и стороны его воздействия на общественные отношения, в которых раскрывается общечеловеческая и классовая природа и социальное назначение права.

Признаки функций права:

5. постоянство функций права, которое характеризует стабильность, непрерывность, длительность их действия.

Система функций права непосредственно связана с системой права. В соответствии с ее элементами можно выделить 5 групп функций права, образующих их систему:

- общеправовые (свойственны всем отраслям права)

- межотраслевые (двум и более отраслям права)

- отраслевые (свойственны одной отрасли права)

- правовых институтов (свойственны конкретному институту права)

- нормы права (свойственны конкретному виду норм права).

В зависимости от направления воздействия права на общественную жизнь, существенных качеств правового воздействия, объема правового регулирования, постоянства его осуществления функции права делятся на:

1.основные

а) основные собственно юридические функции

• Регулятивная

• охранительная

б) основные социальные-политические функции

• экономическая

• политическая

• идеологическая (воспитательная)

2. неосновные

а) неосновные собственно юридические функции

• компенсационная

• восстановительная

• ограничительная

б) неосновные социальные-политические функции

• экологическая

• социальная (в узком смысле слова)

• информационная

Регулятивная функция – направление правового воздействия, выражающееся в нормальной организации общественных отношений, предоставлении субъективных прав и возложении юридических обязанностей на субъектов права.

В рамках регулятивной функции выделяют 2 подфункции:

а) регулятивно-статическая – выражается в воздействии права на общественные отношения путем их закрепления в правовых институтах.

закрепление основ конституционного строя, народовластия, форм собственности и их защит, правового статуса граждан, форм правления и государственного устройства, политического режима, разделения властей.

б) регулятивно-динамическая функция – выражается в воздействии права на общественные отношения путем оформления их движения (динамики). Находит свое проявление в правоотношениях активного типа.

- воплощена в АДМК, ТК, ГК

- опосредует хозяйственные процессы в экономике и мех распределении благ

Охранительная функция - обусловленное социальным назначением направление правого воздействия, нацеленное на охрану общезначимых экономических, политических, национальных, личных отношений. Основное назначение функции - превентивная охрана общественных отношений, предотвращение нарушений норм права. Эффективность охранительной функции тем выше, чем больше субъектов права подчиняются предписанию норм права, выполняют требования запрета.

Экономическая функция права осуществляется как непосредственно через регулирование правомерных действий участников экономических отношений, так и косвенно – путем угрозы наступления санкций или их реализации за совершение правонарушения в сфере экономики.

Политическая функция – регулирование отношений власти, отношений между социальными группами и особенно регулирование национальных отношений.

Воспитательная функция – воспитание высокого правосознания, формирование стимулов правомерного поведения у граждан, правовой культуры, воспитание их в духе уважения к закону. Функция способствует повышению авторитета права и закона, обеспечению незыблемости прав и свобод граждан, преодолению противоречий и сближению права и морали, укреплению законности и правопорядка, формированию правового государства.

Компенсационная функция тесно связана с восстановительной функцией. Различия между ними состоят в формах, методах и правовых последствиях реализации. Компенсационная функция свойственна различным отраслям права, она выполняет важную роль в регулировании отношений между гражданами, юридическими лицами. Является необходимым инструментом стабилизации общественных отношений.

Ограничительная функция Эти ограничения формулируются в запрещающих и обязывающих нормах.

Восстановительная функция. С помощью правовых средств восстанавливается прежнее правовое положение субъекта права. Реализация восстановительной функции осуществляется в форме отмены принятого правового акта или совершенного юридически значимого действия.

Информационная функция В нормах права содержится большое число научных дефиниций, юридических формул, исторических сведений,

Экологическая функция.

Социальная функция. Объекты социальной функции – трудовые, пенсионные отношения, медицинское обеспечение граждан, сфера науки, образования, культуры, закрепления льгот для различных слоев населения.

(1) Виды толкования норм права по субъекту и объему.

Толкование правовых норм – это сложный волевой процесс, направленный на установление точного смысла, содержащегося в норме права, предписания, обнародование его для всеобщего сведения. Данный процесс состоит из 2 частей:

1. уяснение – процесс получения полного и исчерпывающего представления о норме права, процесс познания подлежащих применению правовых норм «для себя».

2. разъяснение – это совокупность выработанных государственными органами, общественными организациями и гражданами рекомендаций и пояснений, направленных на раскрытие подлинного смысла и содержания закона и его норм. Эта сторона деятельности по толкованию адресована не себе, как при уяснении, а другим участникам отношений.

Субъект толкования – это лицо или орган, дающий толкование. В зависимости от юридических последствий, к которым приводит толкование-разъяснение, различают:

1. Официальное толкование – осуществляется компетентными в этой области государственными органами или уполномоченными на то общественными организациями, оно закрепляется в специальном акте (постановление, инструкция и пр.) и имеет обязательный характер для других субъектов. Такое толкование является юридически значимым, вызывает правовые последствия. Основная цель официального толкования – обеспечить единообразное понимание содержания норм права и достижение их одинакового применения. Виды официального толкования (2):

• нормативное (общее). Сущность – имеет общий характер, является общеобязательным.

- аутентичное (авторское) – осуществляется теми же органами, которые издают повергаемый толкованию НПА. Акт аутентичного толкования облекается в ту же внешнюю форму и наделяется такой же юридической силой, как и сам толкуемый акт. Субъектами такого толкования могут быть все правотворческие органы.

- легальное (разрешенное, делегированное) - осуществляется не самим органом, издавшим толкуемый акт, а другими государственными органами в рамках предоставленных им полномочий. Например, ВС РФ, не являясь правотворческим органом, имеет право толковать нормативные акты, принимаемые высшими законодательными органами. Акты легального толкования обладают обязательной силой лишь для тех лиц и объединений, которые подпадают под юрисдикцию органа, осуществляющего толкование.

• казуальное (индивидуальное) – применяется в связи с рассмотрением конкретного дела (казуса). Наиболее распространенными видами казуального толкования являются судебное и административное толкование.

2. Неофициальное толкование – это разъяснение норм права, даваемое не уполномоченными на то субъектами (осуществляется негосударственными органами и организациями, научными и учебными заведениями, группами специалистов-юристов, отдельными гражданами). Оно выражается в форме устных или письменных советов, рекомендаций. Акты не имеют обязательного характера и не влекут за собой юридических последствий. Значение неофициального толкования в убедительности, обоснованности, в авторитете тех субъектов, которыми оно дается. Неофициальное толкование подразделяется на:

• обыденное – осуществляется гражданами в их повседневной жизни, в быту.

• профессиональное – осуществляется специалистами в области государства и права в процессе их повседневной деятельности (например, разъяснение норм права адвокатами, судьями, прокурорами во время приема граждан).

• доктринальное толкование - дается специальными научно-исследовательскими учреждениями, отдельными ученым в статьях, монографиях, комментариях, на лекциях, конференциях. Его значение определяется убедительностью и авторитетом тех субъектов, которые осуществляют это толкование.

Толкование по объему предполагает выяснение соотношения истинного содержания нормы с ее текстуальным выражением. В зависимости от результата толкования различают:

1. Буквальное (адекватное) толкование – полное соответствие словесного выражения нормы права с ее действительным смыслом. Это наиболее типичный и часто встречающийся вид толкования.

2. Расширительное (распространительное) толкование – действительный смысл и содержание правовой нормы шире, чем ее словесное выражение. Например, законодатель часто использует термин «закон» (судьи независимы и подчиняются только закону). Но истинный смысл слова «закон» состоит в том, что в этом случае имеются в виду все НПА, а не только акты высших органов власти.

Когда в тексте нормативного акта использованы такие обороты, как «другие», «прочие», то это предполагает расширительное толкование закона.

2. Ограничительное толкование - действительный смысл нормы права уже, чем ее словесное выражение. Например, в норме права написано: «все совершеннолетние дети обязаны содержать нетрудоспособных родителей». Однако от этой обязанности освобождаются нетрудоспособные дети, а также дети, которых родители не содержали и не воспитывали.

(2) Методология теории государства и права. Общенаучные и частные методы в изучении государства и права.

Категория методология гораздо шире, чем совокупность приемов и способов. Она включает в себя также

1 систему уже сложившихся знаний

1 принципы познания – основополагающие идеи формирования и получения научных знаний; мыслительные предпосылки, алгоритмы теоретического постижения предмета

1 объективность познания – строится на объективных данных

2 полнота познания – строится на системе учета всех существующих позиций, мнений

3 системность познания

4 всеобщность познания

5 историзм познания

6 истинность познания

7 связь науки и практики – система познания должна основываться на практики и проверятся ею, но без знаний от науки она не получит практического выражения

2 парадигмы познания – идеи идей познания

3 идея познания

В современной юридической науке – диалектический материализм. Но вместе с ним используются и другие подходы.

Группы методов

1 общефилософские

2 общенаучные

3 частнонаучные

Общефилософские подходы к познанию мира

1) диалектический подход – нахождение истины в споре

- зародился в платоновской школе

- современное познание диалектики заложено в 19 веке

- государство и право рассматриваются как явления в постоянном развитии + развитие рассматривается как происходящее, осуществляемое по восходящее вертикальной спирали

- развитие происходит в соответствие и 3 объективными законами диалектики: переход количественного в качественное, отрицание отрицания, …

- 2 концепции в рамках диалектического подхода

1) диалектическим материализм – государство и право по своей сути есть явления материального мира + на их возникновении и развитии первоочередное решающее воздействие оказывают материальные экономические условия жизни общества

- чем выше уровень экономического развития общества, тем более свободной в этом обществе является личность

2) диалектический идеализм – в основе возникновения государства и права лежат не материальные, а идеальные условия жизни в обществе

1 – субъективный идеализм – в основе государственно-правовой действительности лежит разум и сознание всего общества и каждого в отдельности

2 – объективный идеализм – в основе некая высшая идея, божественный разум

2) метафизический подход – государство и право рассматриваются как явления, существующие вечно и неизменно –> не может идти речи об их развитии, а только о внутреннем совершенстве

- пр: теория абсолютного суверена

- в отличие от диалектического является не чувственным –> познание на основе сознания

Общенаучные методы – система приемов и способов познания, которая выработана наукой как таковой и используется в различных отраслях знаний

- использование таких методов позволяет исследователю получить наиболее общие знания об изучаемом явлении –> частности не позволит изучить

1 абстрагирование – процесс восхождения от конкретного к абстрактному –> на основе знания о единичных свойствах явления делается вывод о его общих существенных свойствах + частные отбрасываются

2 конкретизация – обратный процесс абстрагированию

3 анализ – разделение изучаемого явления на элементарные составные части, изучение свойств каждого элемента в отдельности, что позволяет сделать вывод о свойствах явления в целом

4 синтез – искусственное объединение нескольких однородных объектов в единую целостную конструкцию, изучение свойств этой конструкции, что позволяет сделать вывод о свойствах каждого объектов

- 5-6 основываются на законах и правилах формальной логики: правило кругов Эйлера, правило исключенного третьего, правило доказательства об противного, правило доведения до абсурда,

5 дедукция – путь от общего к частному: на основе изучения общих свойств явления делается вывод о его частных свойствах

6 индукция – путь от частного к общему

7 системно-структурный метод – все государственно-правовые явления между собой тесно взаимосвязаны, они взаимозависимы и взаимоопределяют друг друга –> чтобы познать явление, необходимо …

8 функциональный метод – для познания сущности и значения государственно-правового явления необходимо проследить его функции и направления деятельности его явления

9 исторический метод – для познания явление нужно выявить и изучить ту историческую обстановку, в которой оно формировалось, и проследить историческую перспективу развития этого явления

Частные научные методы – такие способы познания государственно-правовой действительности, которые выработаны юридической наукой и ею используются.

Частные научные методы – такие способы познания, которые позволяют наиболее полно и глубоко изучить то или иное государственно-правовое явление, но в 1 аспекте.

1 синегетический – развитие государства и права и их отдельных институтов оказывают первостепенное влияние не внешние условия среды (социальные факторы), а накопление внутренних изменений, которые происходят в государстве и праве (пр: революционные преобразования )

- изначально использовались в естественных науках

2 социологический – изучение государственно-правовых явлений происходит на основе выявления и изучения общественного мнения –> опросы, интервьюирование, анкетирование, тестирование

3 статистический – выявление и фиксация данных о государственно-правовых явлениях в количественной форме

4 метод правового моделирования – создание определенной модели изучаемого государственно-правового явления (пр: социологическая модель, математическая, кибернетическая)

5 метод правового эксперимента – возможность получение опытным путем данные об изучаемом явлении (пр: по эффективности действия законодательства, ЕГЭ)

6 формально-юридические методы – для познания государственно-правовых явлений необходимо изучение специальной государственно-правовой терминологии, которая это явление описывает

Специальные методы

1 толкование

2 юридической техники

(2) Формы (источники) права.

3 основных понятия источников права (Парфенов):

1. это то, откуда возникает право (обычай; судебное решение; правосознание; объективная реальность: экономические, политические, духовные источники права; в том числе воля народа, государства, отдельных индивидов);

2. процесс государственной деятельности по созданию норм права;

3. (в юридическом смысле) способ выражения, оформления, закрепления норм права, то, где содержатся нормы права, откуда юристы черпают знания о позитивных нормах права.

Форма – внешнее выражение, источник - исток

Далее речь будет идти о форме права в юридическом смысле.

Выделяют следующие источники права:

1. Нормативный правовой акт, который рассматривается как документ, изданный компетентным органом, и содержит норм права. Наиболее распространенный источник права. НПА устанавливает нормы права, вводящие их в действие, изменяющие или отменяющие правила общего характера. Отличие НПА от иных формально схожих (но не правовых) актов, содержащих типичные предписания, выраженные в документально-письменной форме:

• НПА исходят от государства, являются результатом правотворческой деятельности лишь компетентных государственных органов;

• Основное содержание НПА составляют нормативные предписания, обладающие определенной юридической силой

• НПА имеют строго определенную документально-письменную форму, символы и реквизиты;

• НПА принимаются и осуществляются в установленном порядке;

• Реализация НПА обеспечивается комплексом мер государственного воздействия.

Виды:

• Законы;

• Указы;

• Постановления и т.д.

Закон – это нормативно-правовой акт, изданный высшим представительным органом власти (из чего высшая юридическая сила) в установленном законом порядке регулирует наиболее важные общественные отношения.

Классификация по юридической силе:

Конституция;

ФКЗ, принятый в порядке референдума;

ФКЗ;

ФЗ, законы субъектов РФ

Президент не может налагать вето на ФКЗ.

2. Правовой обычай – это санкционированное государством правило поведения, утвердившееся в обществе как простой обычай в результате длительной по времени повторяемости и ставшей традицией. Не каждый обычай становится правовым, а только тот, который отвечает интересам определенной группы людей, или всего общества в целом.

Иногда обычаи носят противозаконный характер.

ч. 1 ст. 5 ГК РФ – обычай делового оборота.

ч. 4 ст. 15 КРФ – общепризнанные принципы и нормы международного права.

3. Судебный, административный прецедент – это судебное решение по конкретному делу, которое приобретает статус обязательных правил для разрешения аналогичных дел для всех судов.

Наша юридическая наука не признает наличие судебного прецедента. Однако ППВС (ВАС) приняты исходя из рассмотрения конкретных дел – простое толкование права, но имеет явные признаки прецедента.

Поэтому судебный прецедент имеет место и в системе источников российского права, но данный источник не получил своего широкого распространения в силу того, что российская система принадлежит к Романо-германской системе права. Следовательно, рецепция римского права, где норма единственный источник права.

По мнению Витрука постановления Конституционного суда являются источником права, так как КС рассматривает дела о проверке конституционности нормативно-правового акта, решение о том, что норма не соответствует КРФ – теряет юридическую силу.

То есть из П ПВС, КС, аналогия права.

4. Нормативный договор – источник права, действующий на территории РФ. Международные договоры, ратифицированные ГД РФ. Действующая конституция провозглашает приоритет этих договоров над КРФ, они имеют прямое действие, то есть не требуют дублирования в законах РФ. Например: Договоры между субъектами РФ.

Нормативные договоры получают широкое распространение в конституционном, трудовом, гражданском, международном и других отраслях права. Они бывают:

• Внутригосударственные

• Международные

• Учредительные

• Обычные

• Типовые

• Текущие

(2) Юридическая ответственность и меры государственного принуждения, их соотношение.

Юридическая ответственность – реакция государства на совершенное правонарушение;

Юридическая ответственность – обязанность лица претерпеть меры государственно-принудительного воздействия за содеянное правонарушение.

Признаки ретроспективной ответственности

1 вид государственного принуждения

Таким способом приводится в действие санкция нарушенной нормы права. Перевод санкции из сферы долженствования в сферу практической деятельности осуществляется государственными органами путем применения к правонарушителю одной из мер, предусмотренных санкцией нарушенной нормы.

Ответственность есть государственное принуждение, однако не всякая принудительная мера государства есть юридическая ответственность. Механизмы правового регулирования, властно-организованная сила государства проявляется по широкому кругу явлений в целях подавления отрицательных устремлений отдельных лиц. В числе мер государственного принуждения, не связанных с реализацией ответственности можно выделить превентивные, превентивно-обеспечительные, принудительные меры медицинского характера, меры восстановления нарушенного права, специфические для административного права меры пресечения. Все они охватываются понятием санкции. Санкции – широкая категория, характеризующая всю систему средств правового регулирования. Санкция есть необходимый элемент содержания всех охранительных правоотношений. Соотношение юридической ответственности с иными мерами государственного принуждения характеризуются тем, что юридическая ответственность есть всегда мера государственного принуждения, но не всякая мера есть юридическая ответственность.

Сопоставляя разновидности правового принуждения можно провести разграничительные линии между юридической ответственности и мерами защиты. Все это есть санкции, правовые последствия. Различия

- по основаниям: ЮО – правонарушение, для мер защиты достаточно объективного противоправного действия –> вина не входит в фактическое основание мер защиты, оно ограничивается фактом нарушения права

- по функции и содержанию: у юридической ответственности – штрафная, у мер защиты – восстановительная

(3) Функции науки теории государства и права.

1. Онтологическая функция. Онтология – наука о сущем, учение о бытии, в котором исследуются основы, принципы бытия, его структура, закономерности. Выполняя онтологическую функцию, ТГП отвечает на вопросы, что есть государство и право, как и почему они возникли, что они представляют собой в настоящее время и др.

2. Эвристическая функция. Эвристика – искусство нахождения истины, новых открытий. ТГП не ограничивается познанием и объяснением государственно-правовых явлений, а открывает новые закономерности в их развитии.

3. Как фундаментальная наука ТГП в отношении отраслевых и специальных юридических дисциплин выполняет вполне определенную методологическую функцию. Метод – способ исследования правовых и государственных явлений, путь научного познания и установления истины. Понятия и концепции общей ТГП выступают своеобразными «опорными пунктами» отраслевых и специальных наук.

4. Само государство выступает фокусом политической борьбы, поэтому функцией ТГП будет выступать политическая функция. Политика означает искусство управления государством, общественную деятельность, направленную на завоевание или сохранение государственной власти, определенное направление и способы деятельности государства внутри страны и в отношениях с иностранными государствами. ТГП призвана формировать научные основы как внутренней, так и внешней государственной политики, обеспечивать научность государственного управления.

5. Идеологическая функция. Идеология – система основополагающих идей, понятий, взглядов, в соответствии с которыми формируются мировоззрение и жизненная позиция личности, социальных групп, общества в целом. ТГП аккумулирует и приводит в систему идеи о государстве и праве, создает научную основу для формирования общественной и индивидуальной политической и правовой культуры. Идеологическая функция есть лишь признание того факта, что право, государство играют значительную роль в социально-политической жизни страны, в культурной сфере, в области общественного знания. Идеологическая функция признает большую роль правового сознания, правовой культуры различных субъектов правовой жизни.

6. Практически-организаторская функция. ТГП служит научной основой функционирования государства и права, вырабатывает рекомендации для решения многочисленных проблем государственно-правового строительства.

7. Прогностическая функция. «Прогносис» - по-гречески означает предсказание, предвидение, основанное на определенных данных. В ТГП такими данными для предсказания могут служить открытые в ней закономерности государственно-правового развития, доказанные ею факты, накопленная статистика. На основе познания закономерностей развития государства и права анализируемая наука выдвигает гипотезы о их будущем, истинность которых проверяется практикой.

8. Гносеологическая функция. Гносеология, или теория познания, нацелена на изучение природы познания, его отношения к реальности. ТГП, вырабатывая теоретические конструкции приемы, способствует развитию правового сознания.

Функции ТГП взаимосвязаны, дополняют друг друга. Лишь взятые в единстве, в системе, они дают полное представление о назначении ТГП.

(3) Социальная ценность права.

Понять социальную ценность права – значит уяснить, раскрыть его положительную роль для личности и общества. Социальная ценность права выражается в следующем:

1. право обладает в первую очередь инструментальной ценностью. Оно придает действиям людей организованность, устойчивость, согласованность, обеспечивает их подконтрольность. С помощью права обеспечивается всеобщий устойчивый порядок в общественных отношениях.

2. право, воплощая общую волю участников общественных отношений, способствует развитию тех отношений, в которых заинтересованы как отдельные индивиды, так и общество в целом.

3. право является выразителем и определителем свободы личности в обществе. Ценность права состоит в том, что оно не обозначает свободу вообще, а определяет границы этой свободы. Право и свобода неотделимы друг от друга. Справедливо утверждение о том, что право по своей сущности – это исторически определенная и объективно обусловленная форма свободы в реальных отношениях, мера этой свободы.

4. право способно быть выразителем идеи справедливости. Право выступает критерием правильного (справедливого) распределения материальных благ, оно утверждает равенство всех граждан перед законом независимо от их происхождения. Право в обществе обеспечивает оптимальное сочетание свободы и справедливости.

5. право выступает мощным фактором прогресса, источником обновления общества в соответствии с историческим ходом общественного развития.

8. в нынешних условиях право приобретает планетарное значение. Правовые подходы являются основой и единственно возможным цивилизованным средством решения проблем международного и межнационального характера. Право является эффективным средством достижения социального мира, снятия напряжения в обществе.

9 Не мешает правомерным действиям, пресекает неправомерные через ответственность

(3) Законность и правопорядок.

Правопорядок - порядок в обществе, при котором важнейшие общественные отношения урегулированы правом, а поведение субъектов этих отношений точно соответствует требованиям закона.

Часто понимание правопорядка отождествляется с понятием законности. Если законность - это требование следовать в своем поведении нормам права, принципам общественной жизни, то правопорядок - результат осуществления этого требования и принципа. Правопорядок - часть общественного порядка, который устанавливается не только правовыми нормами, но и нормами морали, корпоративными нормами, традициями.

Сущностью законности является - требование строгого и неуклонного соблюдения и исполнения действующего законодательства всеми участниками правовых отношений.

Само содержание законности раскрывается в виде основных ее требований:

1. Верховенство закона.

2. Равенство всех перед законом

3. Строгое и неукоснительное соблюдение норм права субъектам. Это конституционная обязанность.

4. Обеспечение для всех субъектов полного и реального осуществления субъективных прав.

5. Надлежащее, обоснованное и эффективное применение права, как последовательная борьба с нарушениями юридических норм.

6. Исключение произвола в деятельности государственных органов.

Важно иметь в виду следующие обстоятельства:

1. нельзя добиться правопорядка иными способами, кроме совершенствования правового регулирования и обеспечения законности

2. укрепление законности закономерно и неизбежно приводит к укреплению правопорядка

3. конкретное содержание правопорядка зависит от содержания законности, которое определяется рядом обстоятельств.

Различия в содержании законности и правопорядка зависят от ее сторон (элементов):

предметной (носители законности – то, что должно соответствовать правовым требованиям); Основным носителем законности является деятельность (поведение) людей.

субъектной (состав субъектов, на которых распространяются обязанность соблюдать правовые предписания и право требовать такого соблюдения от других лиц). Большинство ученых связывают само понятие законности с деятельностью всех участников общественных отношений – государства, его органов, общественных и иных организаций, должностных лиц и граждан. Существует мнение, которое значительно сужает этот состав, исключая из него граждан, в некоторых случаях и общественные и иные негосударственные организации. Это создает иллюзию необязательности исполнения ими правовых предписаний.

нормативной (круг правовых предписаний, обязательных для исполнения). Эта сторона законности определяется характером и содержанием правовых норм, исполнение и соблюдение которых образует это понятие. Большинство авторов связывают законность с необходимостью соблюдения всех правовых норм. Есть мнение, что смысл законности заключается в исполнении только норм, сформулированных в законах. Принятие этой позиции означало бы исключение из сферы законности обязательности соблюдения подзаконных нормативных актов, что приведет к ослаблению режима законности.

(4) Общие причины (закономерности) возникновения государства и права.

Любое государство возникает в силу трех причин: экономические, политические, социальные.

Экономические.

1. переход от экономики присваивающего характера к экономике производящего характера, вызванный ростом потребностей;

2.разделение труда: выделение из земледелия скотоводства, отделение ремесла от земледелия, появление особого класса людей – купцов;

3.появление избыточного продукта, которое повлекло за собой имущественное расслоение общества;

4.появляются посредники между различными товарами и производителями. Их называют купцами. Появляются товарно-денежные отношения.

5. появление частной собственности на орудия и продукты труда, что повлекло социально–классовое расслоение общества;

Социальные.

Каждый стремится к выделению из общины. Вследствие этого родовая община распадается. На смену приходит парная семья. Выделяются отец и мать. Приходит соседская община.

С возникновением антагонистических классов и социальных групп родовое общество уже не могли регулировать отношения между этими классами и социальными группами. В связи с этим необходимая была новая организация власти - государственная власть и ее аппарат, чиновники, для которых управление и принуждение были основной деятельностью или единой

Политические.

Начинаются войны по экономическим причинам. Общины начинают объединяться. Общины объединяются в племена, а племена в союзы племен. Эти союзы племен называются фратриями. В племенах высшее руководство определяется советом старейшин. Каждое племя представляет своих вождей. Члены общины остаются оторванными от власти. Начинается процесс публитизации власти. Появляется потребности в военном вожде. Этим вождем становится наиболее опытный воин. Если война успешная, то вождь получает общую долю и дополнительную долю как военачальник. На основе этого богатства он сосредотачивает в своих руках власть. Военный вождь побеждает вождя социального и становится единовластным вождем. Ему помогает дружина, из которой формируется аппарат управления. Вочнпкае: государство. Каждое государство возникает вследствие своих личных предпосылок

Особенности возникновения права

В целом причины возникновения права аналогичны причинам, породившим государство. Право возникает вместе с государством, неразрывно с ним связано. Является результатом его деятельности при сложившихся экономических, классовых условиях. Возникновение права – закономерное следствие усложнения общественных взаимосвязей, углубления и обострения социальных противоречий и конфликтов.

Хотя, при этом, путь трансформации норм (обычаи) первобытного общества в нормы права имеет качественное отличие. Обычаи – это правила поведения, которое формируется в обществе путем его неоднократного повторения, становится привычкой, закрепляются в сознании и передается из поколения в поколение. Обычаи, санкционированные государством, становились обычным правом.

Считалось, что обычаи даны свыше и являются справедливыми. Основная масса норм первобытнообщинного строя утратила свою силу, так как они отражали естественно сложившуюся коллективность, которая с возникновением классов перестала существовать.

Наиболее ценные из них позднее были санкционированы государством. От обычаев правовые нормы отличает то, что в них содержатся четко сформулированные правила поведения. В дальнейшем оно все больше вытесняется писаными законами государства.

(4) Понятие и система принципов права.

Принципы права – это общеобязательные исходные нормативно-юридические положения, отличающиеся универсальностью, общей значимостью, высшей императивностью, которые составляют нравственную и организационную основу возникновения, развития и функционирования права и выступают критерием правомерности поведения и деятельности участников регулируемых правом отношений

Назначение принципов права: обеспечивают единообразное формулирование норм права, их влияние на общественные отношения в форме правового регулирования и иных форм правового воздействия.

Черты

1. отражение экономической, политической, идеологической и нравственной сторон общественной жизни с точки зрения;

2. наличие основополагающего характера;

3. фиксирование в законодательстве;

4. отражение основного содержания нормативных правовых актов и юридически значимого поведения;

5. устойчивость;

6.системность;

7. отражение своеобразия, то есть природы, сущности, специфики правовой системы;

8. наличие самостоятельного регулятивного значения, так как принципы права являются руководящими началами для любой юридически значимой деятельности.

В зависимости от характера: идеологические, социально-экономические, политические, этические, религиозные, юридические;

В зависимости от типа права: рабовладельческие, феодальные, капиталистические, социалистические.

Традиционно принципы права делятся на:

1) общеправовые (относятся к праву в целом, распространяются на все его отрасли и объединяют их)

• принцип гуманизма – доминирование в правовой системе неотъемлемых естественных прав и свобод человека;

• принцип равенства граждан перед законом – все граждане независимо от национальности, пола, расы, религиозной и иной принадлежности, должностного положения имеют равные права и обязанности, несут равную ответственность перед законом;

• принцип демократизма – право адекватно отображает волю народа (общую волю), формируется через демократические институты народовластия;

• принцип законности – требование строгого и неуклонного соблюдения и исполнения действующего законодательства всеми участниками правовых отношений

• принцип справедливости –стремление к поиску компромисса между участниками правовых связей, между личностью и обществом, гражданином и государством.

• принцип уважения прав человека – естественные права человека составляют ядро правовой системы государства. Человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина – обязанность государства

• принцип целесообразности (объективности). В том, право закрепляет наиболее выгодные для прогресса об. От.

• Принцип научности – отталкивается от объективности.

2) межотраслевые (свойственны группе смежных отраслей)

- принцип свободы договора,

- принцип необратимости закона,

- большинство принципов процессуальных отраслей (государственного языка судопроизводства, гласность и состязательность, сочетание единоначалия и коллегиальности и т. п.),

- принцип диспозитивности,

- принцип свободы экономической деятельности,

- принцип неотвратимости юридической ответственности

- «закон обратной силы не имеет»

3) отраслевые (свойственны отдельным отраслям права)

- нет преступления без указания на него в законе (УП),

- принцип свободы труда,

- принцип субординации (соподчиненности) - в административном праве,

- принцип презумпции невиновности - в уголовном праве

- принцип целевого характера использования земли, платности ее использования

4) принципы отдельных институтов

- равенство всех форм собственности (институт собственности),

- необратимость ответственности (институт юридической ответственности).

(4) Внутригосударственное и международное право.

К РФ – общепризнаны принципы и нормы МП, международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора + не отмена национального права, так как само понятие общепризнанные принципы и нормы означает их универсальность, признание государствами участниками международного сообщества.

Международные договоры могут быть подписаны от имени РФ только в строгом соответствии в конституционными положениями, которые определяют характер государства, его основы. В этом случае не нарушается принцип верховенства К РФ: она сама определяет правила заключения международных договоров (распределение функций между органами). Если правила не соблюдаются, то договор утрачивает свой характер и не подлежит исполнению.

Признание роли МП не означает, что внутригосударственное право подверглось коррозии и что оно подменяется единой правовой системой. Здесь происходит реальное взаимодействие правовых систем. Приват не означает, что происходит подчинение. Он не может быть истолкован, то внутригосударственные нормы находятся в подчинении у норм МП. К государства не может быть автоматически подчинена нормам международного права. В К РФ нет положения о ее изменении в связи с международно-правовыми договорами. К РФ имеет высшую юридическую силу, З и иные НПА должны соответствовать и не противоречить.

Толкование этого пункта дает основание заключить, что К РФ, признавая авторитет МП над внутренним, не распространяет верховенство на основной закон.

Примат МП охватывает регулирования как права и свободы человека. В К РФ четко заявлено, что права и свободы человека и гражданина признаются и гарантируются согласно общепризнанных принципов и норм международного права + правовой статус личности определяется конституцией в единстве норм международного и национального права. В связи с вступлением РФ в СЕ граждане получили права обращений в ЕСПЧ и … + Это при условии, что исчерпаны внутригосударственные средства защиты прав человека и что защищаемое право предусмотрено европейской конвенцией о защите прав человека и что не прошло более 6 месяцев после вынесения последнего обжалуемого решения.

(5) Теории происхождения государства и права.

Теологическая теория. Представители – религиозные деятели Древнего Востока, средневековой Европы (Фома Аквинский – 13 в.), идеологи ислама и современной католической церкви. Широкое распространение получила при феодализме. Однако и настоящее время эта концепция представляет официальную доктрину Ватикана. Теологическая теория не раскрывает конкретных путей реализации этой божественной воли. В то же время она отстаивает идеи незыблемости, вечности государства, необходимости всеобщего подчинения государственной воле как власти от Бога, но вместе с тем и зависимости самого государства от божественной воли, которая проявляется через церковь и другие религиозные организации. Согласно данным воззрениям, государство является результатом проявления божественной воли, практическим воплощением власти бога на земле.

Теологическую теорию нельзя доказать, как и нельзя прямо опровергнуть: вопрос о ее истинности решается вместе с вопросом о существовании Бога, Высшего Разума, т.е. это в конечном счете вопрос веры.

Теологическая теория происхождения права: исходит из божественного происхождения права как вечного, выражающего Божью волю, но она не отрицает наличия в праве природных и человеческих начал. Право – Богом данное искусство добра и справедливости.

Патриархальная теория (Аристотель, Фильмер, Н.К. Михайловский). Смысл этой теории в том, что государство возникает из разрастающейся из поколения в поколение семьи. Глава этой семьи становится главой государства – монархом. Его власть- продолжение власти отца, монарх является отцом всех своих подданных. Из патриархальной теории вытекает вывод о необходимости для всех людей подчиняться государственной власти и ее законам.

Органическая теория. Возникла в 19 веке в связи с успехами естествознания ,хотя некоторые подобные идеи высказывались значительно раньше. Некоторые древнегреческие мыслители, в том числе Платон сравнивали государство с организмом, а законы – с процессами человеческой психики.

Появление дарвинизма привело к тому, что многие юристы, социологи стали распространять биологические закономерности на социальные процессы. Представители теории – Блюнчли, Г. Спенсер, Вормс, Прейс и др.

В соответствии с органической теорией человечество возникает как результат эволюции животного мира от низшего к высшему. Дальнейшее развитие приводит к объединению людей в процессе естественного отбора в единый организм – государство, в котором правительство выполняет функции мозга, управляет всем организмом. Низшие классы реализуют внутренние функции (обеспечивают его жизнедеятельность), а господствующие классы – внешние (оборона, нападение).

Теория насилия (возникла в 19 веке, представители - Е. Дюринг, Л. Гумплович, К. Каутский). Они объясняли возникновение государства и права факторами военно-политического характера: завоеванием одним племенем другого. Для подавления порабощенного племени и создавался государственный аппарат, принимались законы. Возникновение государства рассматривается как реализация закономерности подчинения слабого сильному. По мнению представителей данной теории, государство более необходимо слабым племенам. Будучи инструментом организации и управленческого воздействия завоевателей, государство становится мощным средством защиты завоеванных от возможных посягательств со стороны сильных племен.

Каутский пытался доказать, что при дальнейшем развитии общества государство трансформируется в инструмент всеобщей гармонии. Теория была воспринята нацистской Германией в качестве официальной идеологии.

Психологическая теория (возникла в 19 веке, представители – Г. Тард, Л.И. Петражицкий). Они объясняли появление государства и права проявлением свойств человеческой психики: потребностью подчиняться, подражанием, сознанием зависимости от элиты первобытного общества, потребностью индивида жить в коллективе, его стремлением к поиску авторитета, указаниями которого можно было бы руководствоваться в повседневной жизни.

Теория общественного договора (естественного права). Представители – Гроций, Спиноза, Т. Гоббс, Локк, Ж.Ж. Руссо, Радищев и др. Согласно этой теории до появления государства люди находились в «естественном состоянии», которое понималось разными авторами по-разному (неограниченная личная свобода, война всех против всех, всеобщее благоденствие – золотой век). В большинство концепций входит идея «естественного права», т.е. наличия у каждого человека неотъемлемых, естественных прав, полученных от Бога или от Природы. В процессе развития человечества права одних людей приходят в противоречие с правами других, нарушается порядок, возникает насилие. Чтобы обеспечить нормальную жизнь, люди заключают между собой договор о создании государства, добровольно передавая ему часть своих прав. На основе первичного договора создается гражданское общество и его политическая форма – государство. Последнее обеспечивает охрану частной собственности и безопасности заключивших договор индивидов. В последующем заключается вторичный договор о подчинении их определенному лицу, которому передается власть над ними, обязанному осуществлять ее в интересах народа. В противном случае народ имеет право на восстание (Руссо, Радищев).

Историко-материалистическая теория. Представители – К. Маркс, Ф. Энгельс, Ленин, Плеханов, Л. Морган. Суть теории: государство возникает как результат естественного развития первобытного общества, прежде всего экономического развития, которое не только обеспечивает материальные условия возникновения государства и права, но и определяет социальные изменения общества.

Историко-материалистическая концепция включает два подхода:

• Господствовал в советской науке, решающую роль отводил возникновению классов, противоречиям между ними, непримиримости классовой борьбы. Государство возникает как продукт этой непримиримости, как орудие подавления господствующим классом других классов.

Ирригационная теория. Суть: главной причиной возникновения государства в Древнем Египте стала необходимость и важность проведения ирригационных работ. Наделенные организаторскими способностями, широким кругозором и умом организаторы и руководители ирригационных сооружений постепенно превратились в чиновников-организаторов и проводников велений государственной власти. В силу того, что ирригационный фактор сыграл в процессе возникновения и становления государства в Древнем Египте и прилегающих к нему стран главенствующую роль, данную теорию происхождения государства называли ирригационной теорией.

Расовая теория. Рассматривает в качестве основных предпосылок возникновения и развития государства деление общества по расовому признаку. Согласно теории в мире существуют «высшие» расы, которые призваны господствовать, и «низшие». Которым самой природой предназначено находиться в подчинении. Появление государства необходимо для обеспечения постоянного господства одних рас над другими.

Расовая теория имеет долгую историю, но наибольшего развития и практического применения она достигла в средние века – в период расцвета колониализма и в первой половине 20 века – в период появления в Европе фашизма.

Патримониальная теория. Представитель – А. Галлер. Государство произошло от права собственности на землю (патримониум). Из права владения землей власть автоматически распространяется на проживающих на ней людей. Государственная власть, при которой властителем земли является государь, выступает как производное от первобытной власти вождей, сконцентрировавших на поздних стадиях развития первобытного общества рычаги не только управления обществом, но и распоряжения землей.

Учение о государстве Гегеля. Он утверждал, что в основе государства и права лежит абсолютное духовное и разумное начало – «абсолютная идея». Оспаривал тезис сторонников договорной теории о том, что государство создано людьми для обеспечения и охраны свободы личности и собственности. Государство не служит отдельным лицам и не может быть их творением. Государство есть высшая форма реализации нравственности. Оно не служит чьим-либо интересам, а является абсолютной самоцелью.

Государство имеет высшее право в отношении личности, а высшая обязанность последней – быть достойным членом государства. Гегель отвергает народный суверенитет. Верховная власть не может выражать интересы народа.

Нормативистская теория права Г. Кельзен выводил право из самого права. Право не подчинено принципу причинности и черпает силу и действенность в самом себе. Для Кельзена проблемы причин возникновения права не существовало.

(5) Право и корпоративные нормы.

Корпоративные нормы устанавливаются самими организациями, выражают интересы граждан, которые создали эти организации или вошли в них. Они соблюдаются членами организации в силу целесообразности, справедливости предписаний.

КН – правила поведения, создаваемые в организованных сообществах, распространяющиеся на его членов и направленные на обеспечение организации и функционировании данного сообщества.

Пример: нормы общественных организаций (профсоюзов, партий)

Создаются в процессе организации и деятельности сообщества людей, распространяются на членов данного сообщества, закрепляются на соответствующих документах и обеспечиваются предусмотренными организационными мерами.

Текстуально закреплены, принимаются по определенной процедуре, систематизированы.

Не обладают общеобязательностью права и не обеспечиваются государственным принуждением.

Имеют иную природу, нежели право, регулируют отношения, не урегулированные юридически в силу невозможности и нецелесообразности такого регулирования.

Важно отличать корпоративные от юридических, содержащихся в локальных ПА. Локальные, хотя и действуют только внутри определенной организации, являются юридическими, так как порождают права и обязанности, обеспечиваются юридическим механизмом + в случае их нарушения существует возможность обратиться в компетентные органы. Так при нарушении положений устава АО относительно порядка распределения прибыли, всегда есть возможность обжаловать это в судебном порядке. А решение с нарушением устава политической партии судебному обжалованию не подлежит.

(5) Понятие, структура и виды правосознания.

Правосознание – это совокупность идей, представлений, чувств, в которых выражается отношение людей к праву должному, существующему или прошедшему и деятельность людей, связанных с правом и отношение к другим правовым явлениям.

Структура правосознания:

1. Правовая идеология. Это систематизированные правовые идеи, убеждения, представления, суждения, понятия, выработанные прежде всего в процессе теоретического осмысления правовых явлений;

2. Правовая психология. Это чувства, эмоции, настроения, желания, переживания, привычки. Это непосредственное теоретически не осмысленное отношение к праву и другим правовым явлениям.

3. Сложные политические элементы, составляющие как идеологию так и психологию. Это мотивы (кОрысть, эгоизм, личная или общественная заинтересованность), внутренние установки – предрасположенность, готовность на какое-либо поведение (или это нетерпимое или равнодушное отношение к правонарушению).

Виды правосознания

1

1 всего общества

2 индивидуального лица

3 групп

2

1 обыденное правосознание лиц, не обучавшихся специально, а знакомому из СМИ и из опыта

2 профессиональное со знанием методов, средств реализации права

3 научное со специальными научными методами

3

1 правонарушителя

2 человека, считающего право ценностью

3 правовой нигилизм

Уровень правосознания зависит от уровня правового воспитания и обучения. Воспитание – процесс формирования определенного типа правосознания

1 как стихийный процесс – формирование правосознание под воздействием окружающей среды (СМИ, деятельность ОГВ)

2 целенаправленная деятельность организаций или граждан, направленные на изменение правосознания людей

Обучение – получение знаний о праве.

Цели воспитания

1 формирование обыденного правосознания

2 формирование правосознания профессионалов

3 формирование научного правосознания

Средства воспитания в зависимости от цели

1 обучение

2 пропаганда

3 самообразование

4 деятельность по пресечению правонарушений и привлечению к ответственности

Формы воспитания

1 основы в школе

2 профессиональное обучение

3 подготовка в аспирантурах

4 распространение знаний через СМИ

Культура более широкое понятие, включает правосознание. Культура включает также поведение.

(6) Сущность государства и его назначение. Общесоциальное и классовое в сущности государства.

Государство – политико-территориальная, суверенная организация публичной власти, располагающая аппаратом управления и принуждения, при помощи которого может навязывать свою волю посредством общеобязательных правовых норм всем членам общества (Парфенов).

Социальное назначение государства

1) устанавливает в обществе порядок и поддерживает его вплоть до применения принуждения

2) обеспечение социального мира и стабильности в обществе, выступая в роли социального арбитра

3) гарантия безопасности для общества от преступных посягательств внутри страны и внешних врагов и агрессии

4) защита личности от произвола, создание нормальных условий жизни для всех членах общества независимо от участия производства социальных благ

5) интегрирующая сила общества

Сущность государства – это самый глубокий, главный, определяющий его содержание смысл, который определяет его назначение и функционирование.

Основополагающим в государстве является власть. Сущность государства затрагивает следующие вопросы:

1) кому принадлежит власть?

2) кто осуществляет власть?

Марксисткая теория. Политическая власть принадлежит экономически господствующему классу. Маркс считал, что «Сущность государства – это машина, с помощью которой господствующий класс осуществляет свои интересы и поддерживает порядок». Но и даже в этих случаях, когда возникают острые классовые противоречия и конфликты, государство удерживает классы от взаимного уничтожения, а общество от разрушения, тем самым сохраняя целостность общества, выполняя свои функции в интересах всего общества.

Однако безоговорочно использовать данный аспект для всех, будет не совсем корректно.

В развитых демократических государствах «государство» постепенно становится эффективным механизмом, средством преодоления общественных интересов не путем насилия и давления, а путём достижения общественного компромиса.

Сказанное не означает, что современное государство полностью утратило классовость, просто эта классовость отошла на второй план, а на первый вышла общесоциальная сторона.

В демократическом обществе социальная сторона всегда более значима, чем классовость. Следовательно – анализ сущности государства требует учёта обеих сторон. Игнорирование одной из вышеуказанных сторон, делает характеристику сущности государства односторонней и неполной.

Классовая сущность заключается в выражении государством преобладании одних классов и ущемление других социальных групп.

Государство закрепляет в позитивном плане, охраняет интересы одних и одновременно ущемляет интересы других социальных групп или их игнорирует. При этом для анализа классово-групповой сущности необходимо знать общественные интересы всего общества и возможность их обеспечить.

В экономической сфере интересы состоят в обеспечении права собственности, в закреплении порядка обмена общественными продуктами. В политической – в праве принимать важнейшие решения, принуждать других к выполнению своей воли. В идеологической – навязывание идеи, закрепление права на доступ к информации и её распространение.

Средства достижения интересов могут быть различными. Интересы одних могут подавляться. Иногда отдается предпочтение одним и игнорирование других интересов.

В РФ предпочтение на развитие частной собственности.

Интересы классов могут быть взаимоисключающими и взаимовыгодными. Действие в пользу одного класса неблагоприятно сказывается на другом классе.

Общесоциальная сторона сущности государства

Государство является организацией, выражающей интересы всего сообщества людей – организация здравоохранения, образования, средств транспорта и связи, строительство, борьба с эпидемиями, преступностью, мера по предотвращению войны. Эти общие интересы выражаются в обеспечении выживаемости народа и прогрессе.

Критерием оценки данной стороны является прогрессивность общества или нет.

Под прогрессивной политикой государства понимается деятельность, которая способствует эффективному развитию производительных сил.

Сегодня главной задачей научно-технической революции является решение экономических задач.

Политическая сфера прогресса политических конфликтов выражается в сдерживании, предотвращении политических кризисов.

Демократические направления, смысл которых сформулировал Ж.-Ж. Руссо – Власть исходит от народа. Народ есть первоисточник власти и государственная власть должна быть подлинно народной и осуществляться в интересах и под контролем народа.

В начале 20 века была выдвинута теория элит, в соответствии с ней народные массы не способны осуществлять власть – следовательно, государственная власть должна бесконтрольно принадлежать элите.

Разновидность теории элит – технократическая теория. В соответствии с ней властвовать и управлять должны только профессионалы, только они должны определять интересы и потребности общества и находить оптимальные пути его развития.

--

Преодоление противоречия конфликтов, мобилизации общества не осуществление единой цели. Общесоциальная и классовая сущности могут взаимодействовать и противоречить друг другу. Взаимодействие имеет место, когда государственная власть захватывается прогрессивной группой, все приводит к повышению производительных сил. Противоречивость – эгоистические интересы одного класса противоречат всему прогрессу.

Когда говорят о сущности государства не должно стоять одного подхода, как это было в советское время. Необходимо сочетать подходы, при комплексности можно говорить о сущности государства.

(6) Система права и система законодательства.

Система права и система законодательства.

Система права – внутреннее строение права, отражающее объединение и дифференциацию юридических норм.

Система законодательства – совокупность НПА, в которых объективируются внутренние содержательные и структурные характеристики права.

Они соотносятся между собой как содержание и форма.

Различия между ними:

1. Первичным элементом системы права является норма, а системы законодательства – нормативно-правовой акт.

2. Система законодательства по объему представленного в нем материала шире системы права, т.к. включает в свое содержание положения, которые в собственном смысле не могут быть отнесены к праву (программные положения, указания на цели и мотивы издания актов).

3. В основе деления права на отрасли и институты лежит предмет и метод правового регулирования. Отрасли законодательства выделяются только по предмету регулирования и не имеют единого метода.

4. Внутренняя структура системы права не совпадает с внутренней структурой системы законодательства. Вертикальная структура системы законодательства строится в соответствии с юридической силой НПА, компетенцией издающего их органа в системе субъектов нормотворчества. Горизонтальное строение системы законодательства обусловлено предметом правового регулирования – фактическими общественными отношениями. На основе данного критерия выделяются отрасли законодательства, соответствующие отраслям права – конституционное, трудовое, гражданское законодательство. Федеративное строение системы основано на 2 критериях – федеративной структуре государства и круге полномочий субъектов РФ в сфере законодательства. 3 уровня НПА: федеральное законодательство, законодательство субъектов, законодательство органов местного самоуправления.

5. Система права носит объективный характер, система законодательства – субъективный характер. Объективность системы права обусловлена различными видами и сторонами общественных отношений. Субъективность законодательства относительна, т. к. она в известных пределах детерминирована определенными социально-экономическими процессами.

6. Система права и система законодательства не совпадают по кругу источников. Система законодательства воплощена в законодательстве, иных НПА, система права находит выражении не только в позитивном праве, но и в обычном праве, неписаных принципах права и аксиомах, международно-правовых актах, нормативных договорах, судебных прецедентах, правосознании.

Количество отраслей законодательства превышает число отраслей права.

Отрасли законодательства

1 одноименные с отраслями права

2 комплексные

3 отрасли по сферам регулирования (ЖД)

(6) Гарантии прав и свобод личности.

Гарантии – это система условий, способов и средств, обеспечивающих всем и каждому равные правовые возможности для выявления, приобретения и реализации своих прав и свобод (Корельский, Перевалов).

По КРФ – президент – гарант п и с. ФС РФ осущ зак-ное регулир-ие защиты прав и свобод, закрепляя их посредством принятия соотв-щих законов (назначение-отстранение от должности Уполном по правам чела).

Гарантии делятся на:

1. Общие

1. материальные (это единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности, признание и защита равным образом частной, государственной, муниципальной и иной форм собственности);

2. политические (система народовластия, возможности личности принимать участие в управлении делами государства и общества. В РФ признаются и гарантируются местное самоуправление, политическое многообразие, право народа РФ на сохранение и развитие родного языка, а также возможности пользоваться правами человека и основными свободами, защищать свои интересы).

3. духовные гарантии ( - система культурных ценностей. К числу духовных гарантий относятся: идеологическое многообразие, запреты на монополизацию идеологии, разжигание социальной, расовой, национальной и религиозной розни, общедоступность и бесплатность основного общего и среднего профессионального образования);

4. социальные гарантии (основаны на принципе гуманизма, справедливости, равенства, расширения реальных условий реализации потенциальных возможностей как для каждой личности, так и для всего общества) – обеспечивают создание социальной среды

2. специальные (юридические) гарантии – система средств и способов охраны и защиты прав человека и гражданина.

а) гарантии реализации

• пределы прав и свобод

• их конкретизация в текущем законодательстве

• юридические факты, с которыми связывается их обладание и непосредственное пользование

• процессуальные формы реализации

• меры поощрения и льготы для стимулирования правомерной и инициативной их реализации

б) гарантии охраны

• конституционный контроль и надзор

• меры защиты и меры ответственности виновных за нарушение прав и свобод личности

• процессуальные формы осуществления контроля и надзора

• средства предупреждения и профилактики нарушений прав личности.

По основанию правового положения личности :

1. общие (система экономических, политических, духовных и иных отношений, условий, декларируемых Конституцией, без которых требования личности к обществу носили бы формальный характер);

2. специальные гарантии (система социально-экономических, политических и юридических факторов и условий, способствующих охране и защите определенных категорий граждан, иных субъектов правовых отношений: депутатов, военнослужащих и др.);

3. индивидуальные гарантии (меры и условия организационного, процедурного, материального, правового и иного характера, обеспечивающие личности реализацию права в конкретных жизненных обстоятельствах на основе закона).

(7) Государственная власть как особая разновидность социальной власти и методы ее осуществления.

Власть – способность подчинять

1 политический аспект – выделение людей

2 политико-организационный – аппарат принуждения

Характерные черты политической власти:

1. Государственная власть носит классовый характер

2. Публичная власть в отличие от родовой не совпадает непосредственно с населением,

осуществляется выделенным из человеческого общества аппаратом управления, состоящим из категории людей, которые заняты управлением. Объект и субъект политической власти обычно не совпадают, властвующий и подвластный разделены. В обществе с классовыми антагонизмами властвующим субъектом выступает экономически господствующий класс, подвластными- отдельные лица, общности, классы. В демократическом обществе возникает тенденция сближения субъекта и объекта власти. Каждый гражданин является не только подвластным; как член общества он вправе быть индивидуальным носителем источником власти. Но и демократическом обществе полного совпадения субъекта и объекта нет.

3. Политическая власть опирается на возможность государственного принуждения, для осуществления которого создаются вооруженные силы, специально приспособленный для этой цели аппарат, включающий в себя карательные или правоохранительные органы.

4. Для содержания разветвленного государственного аппарата необходимы взносы граждан – налоги.

5. Учреждение политической власти сообразуется с разделением населения по территориальному признаку.

Методы осуществления государственной власти

1. Убеждение – это метод активного воздействия на волю и сознание человека идейно-нравственными средствами для формирования у него взглядов и представлений, основанных на глубоком понимании сущности государственной власти, ее целей, функций.

Механизм убеждения включает совокупность идеологических, социально-психологических средств и форм воздействия на индивидуальное или групповое сознание, результатом которого является усвоение и принятие индивидом, коллективом определенных ценностей. Метод убеждения стимулирует инициативу и чувство ответственности людей за свои действия и поступки.

2. Государственное принуждение – психологическое, материальное или физическое воздействие полномочных органов и должностных лиц государства на личность с целью заставить ее действовать по воле властвующего субъекта, в интересах государства.

Государственное принуждение ограничивает свободу человека, ставит в такое положение, когда у него нет выбора, кроме варианта, предложенного властью.

Государственное принуждение бывает правовым и неправовым. Правовым признается государственное принуждение, вид и мера которого строго определены правовыми нормами и которое применяется в процессуальных формах. Формы государственного правового принуждения

• меры предупредительного воздействия (проверка документов с целью предотвращения правонарушений, прекращение или ограничение движения транспорта при авариях)

• правовое пресечение (административное задержание, привод)

• меры защиты

3. Метод морального и материального стимулирования.

4 воспитание/поощрение

5 компромисс

(7) Соотношение права и морали.

Право – это система общеобязательных, формально-определенных норм, которые выражают государственную волю общества, ее общечеловеческий и классовый характер; издаются или санкционируются государством и охраняются от нарушений, наряду с мерами воспитания и убеждения, возможностью государственного принуждения; являются властно-официальным регулятором общественных отношений (Матузов, Малько).

Мораль рассматривается как совокупность норм, правил поведения человека в обществе, которыми руководствуются люди и которые служат критериями оценки поведения, отдельных действий, помыслов с точки зрения моральных категорий «добра» и «зла», «хорошо и плохо».

Юристы по роду своей деятельности изучают, толкуют, применяют правовые нормы. Но для правильного решения коллизий они обращаются к этическим категориям, так как в основе права лежит мораль.

Соотношение между правом и моралью сложное, оно включает в себя четыре компонента: единство, различие, взаимодействие и противоречия.

Единство права и морали:

1. они представляют собой разновидности социальных норм, образующих в совокупности целостную систему нормативного регулирования и обладают свойством нормативности;

2. право и мораль преследуют одни и те же задачи и цели – защита прав человека, утверждение идеалов гуманизма, справедливости;

3. у права и морали один и тот же объект регулирования – общественные отношения (только в разном объеме), они адресуются одним и тем же людям;

4. определяют границы должных и возможных поступков субъектов;

Отличительные особенности.

1. по субъектам и способам их формирования, (нормо)творчества. Правовые нормы санкционируются (отменяются, изменяются, дополняются) государством, а моральные (неофициальный характер) – в процессе практической деятельности людей.

2. по методам их обеспечения. Если право создается государством, то оно им же и обеспечивается, охраняется и защищается. Нормы носят общеобязательный характер. Право использует методы принуждения, убеждения, воспитания, профилактики. Мораль опирается на силу общественного мнения (порицание).

3. по форме их выражения. Если правовые нормы закрепляются в специальных юридических актах государства, то нравственные нормы не имеют подобных четких форм выражения, возникают и существуют в сознании людей. Их появление не связано с волей законодателя.

4. по характеру и порядку применяемой ответственности за нарушения. Противоправные действия влекут юридическую ответственность (наказание, применяются средства принуждения). При нарушении норм морали наказание выражается в том, что нарушитель подвергается мерам общественного воздействия (выговор, замечание).

5. по уровню требований, предъявляемых к поведению человека. Этот уровень выше у морали (требования выше). Мораль – долг, внутреннее побуждение , совесть.

6. по времени появления. Право возникает вместе с государством, мораль существовала еще при общинной организации общества. Право отмирает вместе с государством, а мораль – нет.

7. по конкретизации требований. Толкование норм морали может быть достаточно широким.

Взаимодействие права и морали:

1. Активно влияя на мораль, право претворяет мораль в жизнь при помощи регуляции, защиты, дозволения и т.п. Мораль влияет на правотворчество и правоприменение, приближая право к желаемому, повышает его эффективность и авторитет.

2. Взаимно дополняют друг друга, как внешний и внутренний регулятор поведения людей. Существую области, в которых они осуществляют регулирование совместно, - морально-правовое воздействие – и такое взаимное дополнение повышает эффективность регулирования.

(7) Основания и принципы юридической ответственности.

Юридическая ответственность – реакция государства на совершенное правонарушение;

Юридическая ответственность – обязанность лица претерпеть меры государственно-принудительного воздействия за содеянное правонарушение.

Основания юридической ответственности.

Основание ответственности – это те обстоятельства, наличие которых делает ответственность возможной (необходимой), а их отсутствие их исключает. Ответственность имеет 2 основания:

1. нормативное (возникает только в силу предписаний норм права на основании решения правоприменительного органа)

2. фактическое основание (состав правонарушения).

Само правонарушение не порождает автоматически возникновения ответственности, а является лишь основанием для применения мер государственного принуждения. Для реального осуществления юридической ответственности необходим правоприменительный акт – решение компетентного органа, которым возлагается юридическая ответственность, устанавливаются объем и форма принудительных мер к конкретному лицу. Это может быть приговор суда, приказ администрации.

Ответственность возникает с момента вступления в законную силу правоприменительного акта, который становится юридическим фактом, который влечет возникновение исполнительных, уголовных, административных и иных правоотношений.

Развивается в рамках правоохранительного отношения, где происходят основных процессуальные действия.

Принципы ответственности

Отражаются в закономерной связи, благодаря которым она и существует. Познание ее принципов позволяет правильно применять охранительные нормы, разрешать дела при пробелах в праве, обеспечивать эффективность государственно-правового принуждения.

1 законность – требование строгого и неуклонного соблюдения предписаний правовых норм

- привлекать к ответственности могут только компетентные органы в строго установленном законом порядке и на предусмотренном законом основании

2 справедливость – основанная на требованиях законности; наказание виновного должно быть проникнуто идеей социальной справедливости

- покарать преступника не нарушая справедливости – обуздать злых, защитить невиновных, избавить слабых от притеснения, подержать порядок в обществе и общественное спокойствие его членов

- проявляется в системе требования

1 нельзя назначить уголовное наказание за проступок

2 закон, устанавливающий ответственность или усиливающий ее, не имеет обратной силы

3 вред, причиненный правонарушителем, имеет обратимый характер –> ответственность должна обеспечить его восполнение

4 ответственность за вину

5 вид и мера зависит от тяжести

6 не более одного наказания за раз

2 неотвратимость наступления

- если за то или иное деяние должны последовать меры государственного принуждения, то без законных оснований никто не может быть освобожден от ответственности и наказание ни под каким предлогом

- если ответственность не наступила, то это наносит моральный урон авторитету закону, подрывает … сознание граждан, снижается действие фактора, который влияет на уменьшение …

3 целесообразность

- ответственность целесообразна

- недопустима ответственность без оснований под предлогом целесообразности по мотивам политическим и иным

- требование не должно противоречить законности при реализации ответственности: целесообразность не допускает возможности принятия произвольных субъективных решений в государственном органе + нельзя нарушать требования закона под видом его целесообразности

4 индивидуализация наказания

- ответственность за совершенное правонарушение виновный должен нести сам

- недопустимо перенесение ее на иного субъекта

5 ответственность за вину

- осознание недопустимости и противоправности поведения и вызванных последствий

- некоторые нормы ГП допускают ответственность без вины, когда у гражданина есть источник повышенной опасности

6 недопустимость удвоения наказания

- не означает, что можно назначить основное и дополнительное наказание

- за 1 нарушение наказывается только 1 раз

(8) Основные признаки государства и его определение

Государство – политико-территориальная, суверенная организация публичной власти, располагающая аппаратом управления и принуждения, при помощи которого может навязывать свою волю посредством общеобязательных правовых норм всем членам общества (Парфенов).

1 политическое сообщество людей

2 политический регулятивный институт

- набор субъектов

- набор норм о порядке разрешения, урегулирования

3 организация в обществе данной страны

- государство как организации объединяет все население независимо не от чего, а партия часть

- государство распространяет свое веление на всю территорию, партия – нет

4 публичная власть

- государство выступает от имени и в интересах общества

- реализуется особым аппаратом людей, который не совпадает с сообществом и несет ответственность

5 наличие налогов и сборов

6 наличие территория

- определяет то пространство, где распространяется власть государства

- определяет круг субъектов, на которых распространяется власть государства

- определяет деление людей по территориальному принципу

7 суверенитет – политико-правовое свойство государства, выраженное в верховенстве государственной власти на данной территории, ее независимости внутри и вовне от какой либо иной власти и самостоятельности в принятии решений

- верховенство – все иные проявления власти подчиняются государственной (ОМСУ, партии, др.)

- суверенитет – понятие относительное, а не абсолютное

8 наличие законодательства, связанность государства правом, связь государства и права

- государство действует в определенных пределах, его власть не является абсолютной

Частичное ограничение суверенитета может быть принудительным и добровольным. Принудительное ограничение – по отношению к побежденному в войне государству со стороны государств-победителей. Добровольное ограничение – допускается самим государством по взаимной договоренности с другими государствами; когда государства объединяются в федерацию и передают ей часть своих суверенных прав.

Наряду с государственным суверенитетом существуют суверенитет народа и суверенитет нации. Суверенитет народа – его верховенство в решении коренных вопросов организации жизни. Суверенитет нации – полновластие нации, ее возможность и способность определять характер своей жизни, осуществлять свое право на самоопределение вплоть до отделения и образования самостоятельного государства.

(8) Право и политика.

Политика (Парфенов):

а) борьба за власть, властеотношения по поводу завоевания, использования и удержания власти;

б) отношения между различными социальными группами, классами, народами, нациями, государствами;

в) участие в делах государства и определение основных направлений его деятельности. Эти политические отношения складываются на основе определенных теорий, взглядов.

Общность политики и права

1. Единые причины и источники формирования, единые назначение и цель регулятивного обеспечения стабильности существования и развития социальной системы. И политика и право – это реакция общество на неравенство людей.

2. Содержание политики и права предопределяется единой системой природных (географическая среда, климатические условия, демографические процессы) и социальных (экономических, исторических, идеологических, национально-культурных) факторов объективного и субъективного порядка. В различных политических и правовых системах набор этих факторов и степень их детерминации отличаются национальной спецификой. Н

3. Политика и право являются нормативными регуляторами, устанавливающими правила поведения через определение прав и обязанностей.

Право используется для:

1. закрепления политической власти и её структурной организации;

2. руководства хозяйственной, экономической жизнью страны, организации и регулирования производственной деятельности;

3. установления порядка распределения и обмена продуктами труда, ценообразования, формирования и распределения национального дохода;

4. регулирования социально-политических и национальных отношений между различными социальными группами;

5. борьбы с негативными явлениями в общественной жизни, преступностью;

6. упорядочения внешнеполитических отношений.

Различия политики и права

1. В целевой направленности действий их участников.

Политика направлена на завоевание и использование политической власти.

Право направлено на справедливое удовлетворение интересов различных субъектов. Политика идет от общества к государству, право – наоборот.

2. По субъектам, формирующим их содержание.

Политика вырабатывается в процессе деятельности больших социально-организованных групп (классы, нации и т.п.),

Право формируется системой представительных и исполнительных органов государства, и реже, населением непосредственно на референдуме.

3. По содержанию.

Состав политики более разнообразен. Ученые не пришли к согласию по поводу состава элементов:

а) отношения между классами по поводу власти в обществе;

б) совокупность классовых отношений, политическое сознание, нормы и даже политические организации и учреждения (субъекты);

в) политическая идеология, нормы, отношения и деятельность по поводу овладения и использования политической власти (м.б. автономными) (Матузов, Малько).

Содержание права – правовые нормы, так как через них реализуется существующая правовая идеология и фиксируется юридическое содержание регулируемых отношений.

5. По способности быстро реагировать на изменения в общественных потребностях и интересах.

Политика более подвижна и это вызвано непосредственной связью с экономикой, культурой и другими общественно значимыми сферами.

Право же отличается консерватизмом.

6. По формам внешнего выражения.

Политика:

а) идеологические концепции;

б) выступления политиков;

в) политически значимые действия (митинги, демонстрации, забастовки);

г) политические документы (декларации, программы);

д) документы политико-юридического свойства.

Формы выражения права менее разнообразны, они характеризуются документальной определенностью, четкостью зафиксированных в них правил поведения, непосредственной связью с государством.

7. По формам и методам обеспечения реализации решений.

Политика обеспечивается силой и возможностями политических объединений, доверием народа, адекватностью отражения интересов населения в их решениях.

Реализация правовых решений обеспечивается деятельностью всего государственного аппарата, привлечением для этого всех многообразных возможностей общества.

(8) Субъекты права и участники правовых отношений.

Участниками правоотношений являются субъекты права, под которыми понимаются люди и их объединения, выступающие в качестве носителей предусмотренных законом прав и обязанностей.

Необходимо различать понятия «субъект права» и «субъект правоотношения»:

1. конкретный гражданин как постоянный субъект права не может быть одновременно участником всех правоотношений;

2. малолетние дети, душевнобольные лица, будучи субъектами права, не являются субъектами большинства правоотношений;

3. правоотношения – не единственная форма реализации права.

Виды субъектов права

а) индивидуальные (физические лица)

• граждане РФ

• иностранцы

• лица без гражданства

• лица с двойным гражданством

б) коллективные

• государственно-территориальные образования

  • государства

  • субъекты федераций

  • города, районы

  • иные административно-территориальные единицы

• население государственно-территориальных образований

  • население государств

  • население городов, районов и проч. избирательный корпус

• организации (юридические лица и иные организации)

Не всякий коллектив людей может быть субъектом права. Субъектами права являются лишь более или менее значительные, устойчивые, постоянные образования, которые характеризуются единством цели и воли, определенной внутренней организацией.

Правосубъектность - это возможность или способность лица быть субъектом права со всеми вытекающими отсюда последствиями. Включает в себя следующие элементы:

1 правоспособность

2 дееспособность

Правоспособность - признаваемая государством общая возможность иметь предусмотренные законом права и обязанности, способность быть их носителем. Правоспособность возникает с момента их рождения и прекращается со смертью. Для юридических лиц: они наделяются специальной правоспособностью, которая возникает в момент создания организации и прекращается вместе с ее ликвидацией. Главное в правоспособности – не права, а принципиальная возможность или способность иметь их . Правоспособность сама по себе никакого блага не дает. Это только «право на право», т. е. право иметь право.

Отличие правоспособности от субъективного права:

а) неотделима от личности

б) не зависит от пола, возраста, профессии, национальности, места жительства и иных обстоятельств

в) непередаваема, нельзя делегировать другим людям

г) по отношению к субъективному праву первична

д) субъективное право конкретно, а правоспособность абстрактна.

Правоспособность – категория универсальная, но в разных отраслях права проявляется по-разному.

Правоспособность может быть:

1 общая (принципиальная возможность лица иметь любые права и обязанности из числа предусмотренных действующим законодательством)

2 отраслевая (возможность приобретать права в тех или иных отраслях права)

3 специальная (способность быть субъектом определенной группы общественных отношений в рамках конкретной отрасли права)

Дееспособность – способность приобретать и реализовывать права и обязанности своими действиями.

Дееспособность подразделяется на:

1. полная (В полном объеме дееспособность возникает с 18 лет).

2. частичная (в гражданском праве наступает с 14 лет)

3. ограниченная (дееспособность, ограниченная вступившим в законную силу решением суда).

Корельский, Перевалов выделяют разновидности дееспособности:

а) деликтоспособность – предусмотренная нормами права способность нести юридическую ответственность за совершенное правонарушение

б) сделкоспособность – способность лично, своими действиями совершать гражданско-правовые сделки.

Матузов, Малько включают деликтоспособность в понятие дееспособности (способность осуществлять права и обязанности своими действиями, нести ответственность за последствия).

Правосубъектность индивидуальных субъектов зависит от следующих обстоятельств:

• возраст

• гражданство

• состояние душевного здоровья

• пол

• другие обстоятельства

Правосубъектность коллективных образований зависит от установленного законом объема и содержания их полномочий.

(9) Формационный, цивилизационный и иные подходы к типологии государства.

Государство – политико-территориальная, суверенная организация публичной власти, располагающая аппаратом управления и принуждения, при помощи которого может навязывать свою волю посредством общеобязательных правовых норм всем членам общества (Парфенов).

Типология государства и права – объективно необходимый закономерный процесс познания естественно-исторического развития государства и права как отражение процесса исторически неизбежной смены одних типов государства и права другими.

Типология является одним из важнейших средств познания исторического процесса развития государства и права.

При решении проблем типологии учитывается, что это не временный, не локальный, а единый протекающий глобальный процесс. Его нельзя не учитывать не только при рассмотрении всемирной истории развития человечества, но и при решении проблем типизации государства и права.

При решении проблем типологии нельзя упускать из виду, что процесс развития государственно-правовой материи неразрывно связан с постоянным развитием социальной сущности и назначением государства и права, а так же с коренным изменением основных принципов их организации и функционирования.

Процесс развития государства и права совершается по восходящей линии + необратимый процесс. Прогрессивное развитие государства и права проявляется в том, что по мере перехода государства о одного типа к другому, от одной его сущности к другой укрепляются демократические принципы его организации и деятельности, расширяются его социальные основы, увеличивается круг прав и обязанностей, совершенствование самого государственного механизма, расширение конституционно-правовых основ его деятельности, совершенствование механизма взаимосвязи и взаимодействия государства с обществом и различными социально-политическим институтами.

Тип государства – совокупность основных черт, свойственных государствам и правовым системам, определенной общественно-экономической формации, выражающих их сущность и социальное назначение.

Формационный подход

Критерий – общественно-экономическая формация.

Каждая формация характеризуется определенным типом производственных отношений. В базисе – производственные отношения и производительные силы, в надстройке – идеи, взгляды, теории, концепции, общественные отношения, учреждения и институты (в частности, государство и право).

Все надстроечные отношения определяются базисом. Экономические отношения составляют объективную основу развития общества.

Закон соответствия уровня развития производительных сил характеру производственных отношений. Смена формаций осуществляется в процессе социальной революции.

1 рабовладельческий тип

2 феодальный тип

3 буржуазный тип

4 социалистический тип – на практике как такового не случилось

Плюсы концепции – исторический подход к смене формаций и социально-экономическим фактором, так как экономическая основа и социальные классы существенно влияют на структуры общества и характер его политической надстройки, в которую входят и государство и право.

Слабые стороны – линейность и запрограмированность смены типа одних государств другими, отсутствия собственно юридического подхода к государству, в результате чего предметом классификации вместо государства является общественный строй, а так же не укладываются в типологию и переходные государства, а так же государства, возникшие на азиатском способе производства.

Цивилизационный подход

В основе факторы цивилизации – культура, религия, национальная самобытность, технология, другие состояния культуры и общества. При подходе тип государства определяется не столько материальными, сколько культурными фактами. Цивилизация – тип человеческого общества. Культура – сущность цивилизации, экономика – искусственны и несущественна.

• Восточные, западные, промежуточные

• Древние, средневековые, современные

• Доиндустриальные, индустриальные, постиндустриальные

По характеру организации государственно-правовых институтов

1 первичные

2 вторичные

Государства первичных цивилизаций (например, древнеегипетские) существовали как политико-религиозные комплексы, обожествляющие фараонов и занимающиеся религиозной деятельностью. В этих первичных цивилизациях различие между светской и религиозной властью не проводилось. Государства вторичных цивилизаций, в т.ч. европейские государства выступали в обществе как элемент, подчиненный культурно-религиозной системе, а власть монарха рассматривалась как проявление Божьей воли. Для вторичных цивилизаций характерно отчетливое различие между светской и религиозной властью церкви.

Надо сказать, что современный период в рамках этой типологии выделяется в теории стадий экономического роста, автор которой известный американский социолог и политический деятель Ростоу.

1) традиционное общество

2) переходное общество, которым закладываются основы преобразований

3) общество, переживающее процесс сдвига

4) созревающее общество

5) общество, достигшее высокого уровня народного потребления.

К первой стадии Ростоу относит общество, основанное на доньютоновской науке и технике и на преобладании сельского хозяйства. Вторая стадия – это период закладывания основ для сдвига в области обрабатывающей промышленности. Третья стадия – это сдвиг, взлет научно-технического развития как в промышленности, так и в сельском хозяйстве. Четвертая – характеризуется как пора зрелости. В этой стадии достигается устойчивое превышение выпуска продукции над ростом населения. Пятая стадия – это период высокого уровня массового потребления, в которой ведущие секторы экономики переходят на производство предметов потребления длительного пользования и услуг.

Т.е. по мнению автора, именно на пятой стадии возникает общество, которое он именует общество (государство) всеобщего благоденствия.

Достоинство:

• уделяется внимание к культуре.

Недостатки:

• недооценка социально-экономических факторов;

• существование множества критериев и классификаций.

Политико-правовая типология государства

Критерий - особенности государственно-правовой системы, характеризующие правовое положение различных слоев населения и способы государственной защиты граждан

1) сословный

- закрепляется и защищается неравное положение разных классов и сословий, а также привилегии различных социальных групп внутри сословий

2) представительное

- формальное равноправие граждан

- право равных возможностей, которое фактически не гарантирует и не обеспечивает равенство тем, кто не обладает соответствующими финансовыми возможностями и наличием необходимых связей в обществе.

3) цивилизованное

- система социальных гарантий,

- поддержка социально слабых слоев населения.

Личностный – по степени экономической, духовной, социальной и политической свободы личности

(9) Понятие права, его признаки и определение.

Право – это система общеобязательных, формально-определенных норм, которые выражают государственную волю общества, ее общечеловеческий и классовый характер; издаются или санкционируются государством и охраняются от нарушений, наряду с мерами воспитания и убеждения, возможностью государственного принуждения; являются властно-официальным регулятором общественных отношений (Матузов, Малько).

Правовые школы:

1. Нормативная. Право – это нормативные акты, закрепляющие поведение людей;

2. Социологическая. Право – это сложившиеся в обществе отношения;

3. Идеологическая. Право – это определенные гуманные идеи, принципы.

Нормативная школа.

Исходит из совпадения права и закона, опирается на приоритет государственной власти в обществе: все что создает государство – это правильно, верно. Эта теория является основой сильного государства, жесткой власти и в периоды преодоления раздробленности может сыграть свою позитивную роль. Эта теория не учитывает содержание деятельности и направленности сильной власти. Эта теория исключает плюрализм в обществе, сводит на нет разделение властей, что может привести к тоталитаризму.

Социальная школа.

Отдает приоритет общественным отношениям. Считается что правоотношения предшествуют нормам. Право – это, что делает судья. Эта теория хорошо согласуется с ослабленной ролью директивы государства, со слабым вмешательством в экономику, децентрализацией управления. Если не поставить пределы децентрализации, то общество может быть поражено развитием разнонаправленных тенденций. Хорошо проглядывается антитоталитарный импульс.

Идеологическая школа.

Исходит из различия права и закона. Право концентрирует прогрессивные демократические идеи: справедливость, равенство, свобода.

Признаки права: (совокупность основных черт права, придающих ему характер специфической системы нормативного регулирования):