6.По возможности преодоления в ходе реализации права

• преодолимые

• непреодолимые

Способы устранения пробелов в праве

1. правотворчество – принятие компетентным государственным органом недостающей правовой нормы. Для принятия такого решения правотворческому органу необходимы соответствующие условия:

• общественные отношения должны достичь определенной зрелости

• обстоятельства пробела должны быть тщательно проверены и выявлен факт пробела в праве;

• общенародная воля в данном вопросе должна быть достаточно определенно выражена (в ходе изучения общественного мнения).

Однако быстрое устранение таким образом пробелов не всегда возможно, поскольку связано с процессом нормотворчества.

2. аналогия закона – решение конкретного дела на основе правовой нормы, которая рассчитана на регулирование похожих общественных отношений, близких по своему значению и характеру.

3. аналогия права – суд выносит решение исходя из общих принципов права, из принципов отрасли или института данной отрасли права. Когда дело доходит до Верховного Суда оно получает свое закрепление в Постановлении Пленума – оно становится нормативным, чтобы подобные дела решались по этому пути.

Допускается в гражданском праве. Условия применения аналогии права:

1. допустимость по отрасли;

2. находится ли данный случай в сфере правового регулирования или регулируется другими социальными нормами (например, моральное осуждение);

3. имеется ли специальная норма, рассчитанная на этот случай;

4. если нет, то ищем нормы, регулирующие сходные отношения (сходные по родовым признакам, различающиеся по видовым);

5. если нет схожей нормы, то из общих принципов права.

Особым вариантом применения аналогии является субсидиарное применение закона. Оно вытекает из системности отраслей права и особенностей законодательной техники. Это применение правовых норм одного института или отрасли права к отношениям, регулируемым другим институтом или иной отраслью права (например, согласно ст. 576 ГК РФ к договору мены применяются правила, содержащиеся в главе 30 ГК, т. е. нормы института купли-продажи).

Есть случаи субсидиарного применения, которые прямо законом не предусмотрены. Они основаны на системности права, обусловлены разделением его на отрасли права и институты, связями между ними.

Например, исковая давность в гражданском праве хорошо изложена, а в других отраслях нет - мы обращаемся к гражданскому праву.

Вопрос 53. Правомерное поведение, его виды и значение в реализации норм права.

В результате реализации норм права возникает правомерное поведение, складывается правопорядок. Это поведение, которое соответствует предписаниям правовых норм.

Вообще все деяния с юридической точки зрения можно оделить на:

• правомерное;

• неправомерное;

• юридически нейтральное.

Признаки правомерного поведения:

1. Деяние (действие или бездействие), но не событие и мысли.

2. Это деяние соответствует требованиям норм права (например, исполнение обязанностей, соблюдение запретов). Человек действует правомерно, если он точно соблюдает правовые предписания.

3. Считается, что правомерное поведение обязательно должно быть социально полезно. Это не совсем так, ибо правомерное поведение не всегда является социально полезным (развод).

4. Деяние осознано человеком, так как поведение малолетних и психически больных не оценивается с точки зрения правомерности. Таким образом, правомерному поведению присущ признак, характеризующий его субъективную сторону, которую составляют мотивы и цели, степень осознания возможных последствий поступка и внутреннее отношение к ним индивида.

5. Гарантируется государством.

Правомерное поведение – это массовое по масштабам социально полезное осознанное поведение людей и организаций, соответствующее правовым нормам и гарантируемое государством (Корельский, Перевалов).

Правомерное поведение – это такое правовое поведение, которое отвечает интересам общества, государства и отдельных лиц, соответствует требованиям правовых предписаний и обеспечивается государством (Кулапов).

Классификация правомерного поведения: