33. Претензионный (досудебный) порядок урегулирования корпоративных споров. Институт медиаторов в России.

Претензионный порядок до суда. Претензионный порядок досудебного урегулирования. 1. Что такое претензионный порядок урегулирования споров?Досудебный (претензионный) порядок урегулирования экономических споров представляет собой взаимные действия сторон, направленные на разрешение возникших разногласий без вмешательства судебных органов. ; Хозяйствующий субъект (юридическое лицо или гражданин-предприниматель), считающий, что его права нарушены ненадлежащими действиями другой стороны хозяйственной деятельности, обращается к нарушителю обязательств с требованием в установленный срок устранить нарушение. Получатель претензии рассматривает ее и, если находит доводы обоснованными, предпринимает необходимые меры к устранению допущенных нарушений. Значение возможности претензионного порядка урегулирования споров заключается в том, что такой порядок ведет к более быстрому и взаимовыгодному разрешению возникших разногласий и споров. . читать далее 4.2. Когда досудебный порядок урегулирования споров обязателен?В соответствии со ст. 10 Федерального закона «О введении в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» Положение о претензионном порядке урегулирования споров, утвержденное Постановлением Верховного Совета РФ от 24. 06. 1992 г. № 3116-1, признано утратившим силу с 1 июля 1995 г. читать далее 4.3 Что такое претензия? Претензия (от позднелатинского praetenslo - притязание, требование) - требование кредитора к должнику об уплате долга, возмещении убытков, уплате штрафа, устранении недостатков поставленной продукции, проданной вещи, выполненной работы, оказанной услуги. Претензия предъявляется в письменной форме и подписывается руководителем или заместителем руководителя организации, гражданином-предпринимателем. Какой-либо утвержденной формы либо требований к претензии не существует. На практике сложился определенный поход к составлению претензии. В ней указываются: требования заявителя; сумма претензии и обоснованный ее расчет, если претензия подлежит денежной оценке; обстоятельства, на которых основываются требования, и доказательства, подтверждающие их, со ссылкой на соответствующее законодательство; перечень прилагаемых к претензии документов и других доказательств; иные сведения, необходимые для урегулирования спора.- Подробнее на Referatwork.ru:http://referatwork.ru/arbitrazh_process/section-4.html

Особенности процедуры медиации в РФ.

С 01 января 2011 года в Российской Федерации вступил в законную силу Федеральный закон «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» от 27.07.2010 № 193-ФЗ. Данным Федеральным законом в России официально был учрежден институт медиации - процедуры урегулирования споров с участием в качестве посредника независимого лица - медиатора (процедуры медиации), содействия развития партнерских деловых отношений и формированию этики делового оборота, гармонизации социальных отношений. Процедура медиации применяется в урегулировании споров вытекающих из гражданских правоотношений, в том числе в связи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, а также спорам, возникающим из трудовых правоотношений, семейных правоотношений и в иных случаях, определенных федеральными законами.

На необходимость создания в России подобного института неоднократно говорилось Президентом России в своем ежегодном обращении к Федеральному собранию и перечне поручений президента,  перечне поручений Председателя Правительства России.

Создание и применение подобного института при разрешении возникших споров является наиболее приоритетной сферой деятельности развития судебной системы, что повлекло бы уменьшение нагрузки на судей, а вследствие чего увеличения качества российского правосудия, уменьшении временных и финансовых затрат сторон.

Какие же особенности содержит процедура медиации, которые выделяют в судебной практике и законодательстве РФ:

• Процедура медиации возникает только по соглашению сторон. Стороны, желающие приступить к данной процедуре должны заключить в письменной форме соглашение о проведениипроцедуры медиации. Требования, которые должны содержаться в таком соглашении, указаны в ст. 8 ФЗ №193-ФЗ от 27.07.10 года.

• Возможно, ещё до возникновения конкретного спора, при вступлении в какие-либо гражданские, трудовые, семейные правоотношения договориться о применении процедуры медиации в будущем, если возникнет такая необходимость, что оформляется соглашением о применениипроцедуры медиации.

• Принципами проведения процедуры медиации согласно ст. 3 ФЗ №193-ФЗ от 27.07.10 года добровольность, конфиденциальность, сотрудничество и равноправие сторон, беспристрастность и независимость медиатора.

• Переход к процедуре медиации возможен на любой стадии судопроизводства (в том числе и в третейском суде) до момента принятия судом решения, а так же вообще до передачи спора для рассмотрения по существу в суд.

• Срок проведения медиации устанавливается самими сторонами, но он ограничен законом  - до 60 дней (в крайнем, исключительном случае, в соответствии с требованиями п. 2,3 ст. 13 ФЗ №193-ФЗ – до 180дней). Однако как показывает судебная практика, о чем указано в справке о практике применения ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» Верховного суда РФ от 06.06.12 года, для урегулирования спора при применении процедуры медиации вполне достаточно двух месяцев, а то и меньше. При этом суд не вправе устанавливать свой срок для проведения процедуры, отличный от предложенного сторонами, если он не выходит за рамки установленного законом срока.

• Отсутствие в споре третьих лиц, имеющих самостоятельных интерес в возникшем споре, или при наличии возможности нарушения их прав при разрешении конкретного спора, что является одним из требований перехода к процедуре медиации в соответствии с п.5 ст.1 вышеуказанного закона, а так же отсутствие необходимости осуществления сбора доказательств, проведения различных экспертиз, заслушивания показаний свидетелей и т.п. - способствует уменьшению времени разрешения сложившегося конфликта, а соответственно уменьшает и финансовые затраты сторон.

• Непосредственно медиатором может быть как непрофессиональное лицо (на стадии до передачи дела на рассмотрение судом)  - лицо, достигшее 18-ти лет, полностью дееспособное, не судимое или же лицо, осуществляющее деятельности по медиации на профессиональной основе (на любой стадии) – лицо, достигшее 25 лет, имеющее высшее профессиональное образование, прошедший курс обучение про специальной программе, утвержденной в порядке, установленном Правительством РФ. Стороны сами определяют к какому медиатору или организацию, обеспечивающую  осуществление процедуры медиации обратиться, кроме того в своем соглашении стороны могут установить определенные критерии для кандидата в медиаторы. Причем выбрать можно как одного, так и нескольких медиаторов для разрешения одного спора.

• Согласно ст. 17 ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» медиаторы и организации, осуществляющие деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, несут ответственность перед сторонами за вред, причиненный сторонам вследствие осуществления указанной деятельности, в порядке, установленном гражданским законодательством.

• В результате проведения процедуры медиации сторонами заключается медиативное соглашение. Медиативное соглашение содержит в себе конечный вариант разрешения спора и возможных действий сторон на будущее в рамках закона и обязателен для их исполнения. В случае если спор на момент применения процедуры медиации был передан на рассмотрение судом – оно утверждается последним по правилам процессуального законодательства для утверждения мирового соглашения. В случае необходимости, принимать участие в процедуре медиации могут и специальные органы, деятельность которых направлена на защиту определенных категорий граждан, например представители органов опеки и попечительства для обеспечения защиты прав несовершеннолетних детей.

• Оплата деятельности медиатора не относится к судебным издержкам и выплачивается в равных долях сторонами, если стороны не договорились об ином порядке оплаты оказанных услуг.

• Как указывается в справке о практике применения ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» Верховного суда РФ от 06.06.12 года – «случаев не исполнения процессуальных условий, содержащихся в медиативных соглашениях, обобщением практики не выявлено», что говорит о высокой эффективности применения данной процедуры на практике. Стороны, работая над медиативным соглашением не один день прекрасно осознают, что они делают и могут понять юридические последствия подобных действий.

Таким образом, из приведённых выше доводов видно, что процедура медиации является достаточно эффективным способом разрешения сложившегося конфликта, основанная на всех её стадиях - на исключительном волеизъявлении сторон (начиная с  момента заключения соглашения о проведении процедуры медиации, до выбора медиатора, сроков проведения медиации, особых условий устраивающих стороны в дальнейшем), добровольности и равноправия сторон, уменьшает время и финансовые затраты на разрешения спора, что несомненно, влечет к развитию деловых экономических отношений, гармонизации социальных отношений, своевременной и эффективной защиты нарушенных прав.

Виды и техники медиации

Медиация, ориентированная на решение проблем

Основной особенностью этого подхода является сосредоточенность на интересах людей, а не на позициях: позиция - это исход конфликта, который сторона заявляет как наиболее предпочтительный; интересы - цель, которая должна быть удовлетворена или достигнута. В рамках данного подхода медиатор вначале предлагает сторонам изложить свои позиции, а уже потом помогает им признать, что у сторон существуют общие интересы и потребности.

Трансформативная медиация

Данный подход позволяет участникам определить ход медиации, в то время как медиатор следует за ними (а не наоборот, когда участники следуют указаниям медиатора). В данном случае, в центре внимания - общение сторон, предоставление им возможности по-новому взглянуть на происходящее и понять это сердцем, а не только разумом. Здесь ключевыми компонентами являются слышание и слушание: именно это помогает участникам конфликта пережить некую «трансформацию» и прийти к взаимопониманию, что, в свою очередь, способствует признанию ими потребностей друг друга и более чуткому отношению к таким потребностям.

Нарративная медиация

Нарративный подход основан на убеждении в том, что медиаторы и участники конфликта оказывают продолжительное влияние друг на друга в ходе диалога, то есть сам процесс выглядит как процесс, в ходе которого участники излагают свой взгляд на происходящее.

Экосистемная или семейно-ориентированная медиация

Данный подход к медиации хорошо подходит для урегулирования семейных конфликтов потому, что основной задачей в ходе разрешения подобных конфликтов является помощь семьям в преодолении грядущих перемен и сохранении нормальных отношений с детьми. Этот подход также применим к межкультурным конфликтам и спорам между людьми разных поколений.

Медиация, основанная на понимании

Главная цель этого подхода заключается в разрешении спора посредством понимания, так как более глубокое понимание сторонами их собственных перспектив, приоритетов и интересов, как и перспектив, приоритетов и интересов всех других сторон, делает их способными совместными усилиями преодолеть возникший между ними конфликт. В рамках данного подхода ключевое значение имеет ответственность сторон за те решения, которые они принимают. Такой подход предполагает, что именно сами участники, а не профессионалы, наиболее полно представляют себе суть спора и имеют наилучшие возможности найти решение.

. Оценочная медиация Медиатор влияет на процесс медиации, оценивая происходящее, а при определенных обстоятельствах и оказывает влияние на результат диалога, при необходимости предлагая свои варианты разрешения конфликта.

Онлайновая медиация

Медиация с помощью Интернет-технологий является одной из разновидностей медиации. Использование Интернет-технологий расширяет возможности медиаторов в спорах между лицами и организациями, которые удалены друг от друга или в силу иных причин (например, инвалидности) не могут принимать непосредственное участие в процедурах медиации, а также в ситуациях, где значимость спора не оправдывает стоимость личного присутствия медиатора. Онлайновая медиация может также оказаться полезной в качестве предварительной фазы основного процесса медиации - например, в ситуациях, где важную роль играет фактор времени, для начала подготовки сторон и проведения процедуры мозгового штурма.

Несмотря на кажущуюся простоту использования, проведение медиации требует наличия определённого количества условий.

Во-первых, конфликт должен достигнуть той стадии, когда его уже невозможно разрешить без привлечения постороннего лица, то есть медиатора. Иными словами, все инструменты дипломатического исхода должны уже быть исчерпаны.

Во-вторых, все стороны конфликта должны иметь мотивацию, то есть желание привлекать медиатора. Учитывая, что в хозяйственных и имущественных спорах в западных странах данная услуга платная, не каждая сторона согласится привлекать третью сторону, предпочитая традиционное обращение в суд.

В-третьих - необходимое условие для применения практики медиации это - высокое социокультурное развитие сторон конфликта. Они должны обладать определённым нравственным и культурным потенциалом, чтобы понимать: худой мир лучше доброй войны. Иными словами, прибегать к насильственным способам разрешения конфликта неприемлемо.

В зарубежной литературе также указываются и другие необходимые условия для успешного использования медиации. Среди них - ответственность за самого себя у каждого участника; принципиальная готовность к соглашению; готовность принять несогласие другой стороны и др. Медиация, однако, не всесильна. Здесь следует отметить, что существуют мнимые конфликты, когда одна или несколько сторон не заинтересованы в его преодолении. Такие конфликты не могут быть разрешены в силу отсутствия противоречия между сторонами и выполняют совершенно другие функции.

Обобщая вышесказанное, отмечу, что для применения медиации отношения между сторонами должны быть сохранены, а также необходимо существование стремление к разрешению конфликта. На наш взгляд, остальные условия использования практики медиации можно отнести ко второстепенным, а с помощью медиатора всегда предпринимается попытка установить истинные причины конфликта и предложить все возможные варианты его разрешения.

Использование практики медиации, помимо определённых условий, предполагает ряд ограничений, то есть своего рода необходимых действий для применения. К ним можно отнести добровольность; наличие позиций у сторон конфликта (то есть, ни одна сторона не самоустраняется от поиска выхода из конфликта); запрет на применение насильственных и односторонних действий. В то же время, медиация предполагает свободный выход из диалога на любой стадии своего использования, отказ от других инструментов урегулирования конфликта (судебное производства) до выхода из диалога.

Удивительно, но факт - несмотря на кажущуюся утопичность такой практики, её применение достаточно широко. Развитие и использование медиации возможно только при соблюдении всех необходимых условий и формальностей, в рамках границ, заявленных медиаторами. При этом должно преобладать не стремление победить противоположную сторону любой ценой и унизить её, но именно найти выход из сложившегося положения.

Раскрытие условий для применения медиации было бы неполным, если не упомянуть цели, ради которых данная практика применяется. Первой и самой важной целью использования медиации можно считать налаживание опосредованного диалога между сторонами конфликта. Медиатор сглаживает и устраняет языковые и иные коммуникационные барьеры, переводя различную информацию в ту плоскость, которая понятна другой стороне и не является для неё унизительной.

Ещё одной важной целью использования медиации является ее результат. Результат - это конкретное соглашение, которое устраивает все стороны конфликта. Субъекты конфликта оставляют за собой право не принять данное решение и отказаться от его исполнения, если оно им не подходит.

Однако, если конфликт достаточно сложный (к примеру, межэтнический либо религиозный), то не только само его разрешение будет являться целью использования медиации. Немаловажным будет являться положительная динамика улучшения отношений между сторонами конфликта. Каждый участник должен быть услышан, и все остальные стороны должны относиться к нему с уважением. Это помогает остановить дальнейшее распространение конфликта, то есть препятствует его эскалации.

Немаловажной целью использования медиации будет являться дальнейший поиск решения конфликтной ситуации даже после достижения соглашения. Соглашение всегда может быть пересмотрено, поскольку является добровольным, в отличие от судебного решения, есть возможность осуществления медиации по спорам, переданным на рассмотрение суда.