мелкие шпоры ТГиП

45. Англо-американская правовая семья: особенности, генезис, структура, источники. (Англосаксонская правовая система). Особенности. Применяется в государствах - членах Британского содружества. В этой семье существует два вида норм: законодательные и прецедентные. Законодательные представляют собой (как и в р-г системе) правила поведения общего характера. Прецедентные нормы – определенная часть судебного решения по конкретному делу. Судебный прецедент – это решение по конкретному делу, являющееся обязательным для судом той же или низшей инстанции при решении аналогичных дел, либо служащее примерным образцом толкования закона. Генезис (возникновение и последующее развитие). С исторической точки зрения эпохальным для Англии и англосаксонского права является период нормандского завоевания. До этого времени в стране действовали разрозненные местные акты, приказы королей. Римляне, правившие в Британии почти пять столетий, не смогли оказать воздействия на ее дальнейшее правовое развитие. Римское право не прижилось и вскоре было вытеснено местными нормами. В 18 веке в Англии сложились две правовые системы: прецедентное право и «права справедливости» (апелляция короля). Позже происходит слияние этих систем. Право Англии существенно повлияло на правовое развитие многих стран мира (США, Канада, Австралия, Индия, Н.Зеландия и др.). Структура. В А-А праве нет классического деления на публичное и частное право. Вместо этого исторически сложилось его подразделение на общее право и «право справедливости». К предмету общего права отошли уголовно-правовые дела, договорное право, институты гражданско-правовой ответственности и др. В сферу действия «права справедливости» попали споры о недвижимости, отношения доверительной собственности, дела о торговых товариществах, о банкротстве, наследовании. Однако жесткого раздела здесь нет, и в настоящее время отдельные понятия, институты перекочевывают из одной сферы в другую либо являются общими для обеих. Оба права рассматривают одни и те же судьи. Источники. Наиболее важным источником англосаксонского права является судебный прецедент. Другим источником является статут (закон). Далее идет автономное законодательство – акты местных органов власти, учреждений, профсоюзов и др. Древним источником является обычай. Обычаи используют присяжные заседатели, которые не обладают точной юридической грамотностью. Особое место среди источников занимает юридическая доктрина (наука). Это судебные комментарии, описания прецедентной практики, призванные выполнять роль практического руководства для юристов.

46. Религиозная правовая семья: особенности, генезис, структура, источники. Особенности. Религиозная семья правовых систем, в которую входят мусульманская, иудейская, христианская, индусская правовые подсистемы. Данные системы права отличаются от других правовых систем своеобразием, неповторимостью источников, структуры, терминов, принятием нормы. В этих семьях норму права адресует общине религиозный всевышний (Аллах, Бог и т.д.). Данное правило основано на вере. В основе права лежит обязанность, долг совершить те или иные поступки, что обусловлено их религиозной природой. Генезис. В африканских и азиатских государствах до знакомства с европейской культурой, а именно с правом как системой норм регулирующих определенную сферу общественных отношений те отношения, которые в Европе регулировались правом, были упорядочены при помощи обычаев и религии. В результате колонизации колониальные власти вводили правовые нормы (прежде всего в публично-правовой сфере) нередко оставляя регулирование частноправовых отношений – имущественных, наследственных, земельных, семейных – обычному или религиозному праву. С середины 19 в. начался процесс модернизации мусульманского права, выразившийся в издании государством нормативных актов. Таким образом, в семье религиозного права существует дуализм источников права. Структура. Структура не подразделяется на общее и частное право. Все поступки в мусульманском праве подразделяются на пять основных категорий: обязательные, рекомендуемые, разрешительные, порицательные и запрещенные. Источники. Основным источником права на протяжении длительного времени являлись религиозные догмы ((это своды религиозных правил, юридическая сила которых превосходит силу официальных документов, издаваемых государственными органами). В мусульманской правовой семье – Коран, священная книга мусульман. В настоящее время их роль также велика, однако усиливается значение писаного права и судебной практики. Религиозные учения, содержащие охраняемые государством нормы права.

47. Социалистическая правовая семья: особенности, генезис, структура, источники. Социалистическая правовая семья – это группа правовых систем, которые возникли в России в 1917г. Причины ее формирования обусловлены не особенностями юридического сознания народа, источников и структуры права, а марксистско-ленинской идеологией, ее принципами политического устройства общества. В Советской России и других странах социалистической правовой системы получили правовое воплощение следующие идеи: централизованного управления экономикой, хозяйственными отношениями, что повлекло за собой использование императивных норм, плановых регуляторов, правового положения имущества и полномочий субъектов и т.д. Здесь нормы и принципы права закрепляют государственную собственность, государственное регулирование, опеку населения. Вмешательство государства во все сферы жизни общества привело к постепенному отмиранию частного права и доминированию публично-правовых институтов. Важнейшие виды хозяйственных договоров заключались и реализовывались на административно-плановой основе. В уголовном и административном праве приоритетно защищалась государственная собственность, действовали запреты на занятие частной предпринимательской деятельностью, валютными операциями и др. Упрощались процедурные нормы, ограничивались права обвиняемых и подсудимых на защиту. Результатом же стали формирование обвинительного уклона, отказ от использования суда присяжных. Социалистическая правовая система имеет и достижения, глубокий теоретический и практический анализ вопросов пользования, владения, распоряжения государственным имуществом; внедрение в мировую юридическую практику институтов планово- правового регулирования экономических отношений, нормативно-правовых форм защиты наемных работников, обеспечения гарантированного права на труд, на бесплатное образование и др. В настоящее время к социалистической правовойсистеме относятся Китай, Вьетнам, КНДР, Куба. Основным источником права являются политические догмы классиков (Маркс, Энгельс, Ленин) и партийные решения. На данные источники опираются законы. Законодательные органы действуют под контролем партийного аппарата.

48. Система права: понятие, элементы. Критерии деления системы права на отрасли. Правовой режим: понятие, виды. Система права – это внутреннее строение права, которое выражается в единстве и согласованности действующих в государстве правовых норм и вместе с тем в разделении права на относительно самостоятельные части. Структурными элементами являются: 1) норма права – это установленное и обеспеченное государством общеобязательное правило поведения, предназначенное для регулирования отношений в обществе. 2) отрасль права – это совокупность правовых норм, которая образует самостоятельную обособленную часть системы права, регулирующую однородную сферу общественных отношений своим особым методом. 3) подотрасль права – это обособленная часть отрасли права, которая регулирует крупные подразделения общественных отношений, входящих в сферу отношений, регулируемых отраслью права. 4) комплексные отрасли – это системы норм, которые возникли из заимствования из устоявшихся базовых отраслей права (банковское, морское право) 5) институт права - это совокупность правовых норм, составляющих часть отрасли права, регулирующих вид или определенную сторону однородных общественных отношений. 6) части права – материальное и процессуальное, международное и внутригосударственное, частное и публичное. Критерии деления: 1) предмет правового регулирования – это то, на что воздействует право, т.е. общественные отношения. Каждая отрасль права имеет свой предмет правового регулирования – соответствующую область общественных отношений. Когда возникают новые обществ отношения, которые необходимо урегулировать с помощью права, возникают основания и для выделения новой отрасли права. Каждая из отраслей имеет свое законодательство, самостоятельные кодексы; 2) метод правового регулирования – совокупность приемов, способов средств воздействия права на определенную сферу общественных отношений. Метод правового регулирования состоит из специфического способа взаимосвязи прав и обязанностей между участниками урегулированных отраслью правоотношений. Иногда критерием деления может быть правовой режим, т.е. сочетание в разных пропорциях способов правового регулирования (право, обязанность, запрет), методов регулирования, типов регулирования. Своеобразие правовых режимов наблюдается как внутри каждой отрасли, так и в правовой системе в целом. Правовой режим может включать все способы, методы, типы, но в различном их сочетании, при доминирующей роли одних и вспомогательной роли других. Различные правовые режимы применяются для регулирования отношений, возникающих на отдельных территориях (режим пограничных территорий) с отдельными объектами права (спец режимы работы с наркотиками, оружием), учитывающий специфику субъектов права (особый режим для должностных лиц).

49. Отрасль права: понятие, признаки, виды. Правовой институт: понятие, признаки, виды. Отрасль права – это совокупность правовых норм, которая образует самостоятельную обособленную часть системы права, регулирующую однородную сферу общественных отношений своим особым методом. Признаки: отрасль права – часть системы права, все отрасли в своей совокупности и составляют систему права. Отрасль права обладает внутренней структурой и также системностью, поскольку состоит из норм права, в определенном порядке объединенных в правовые институты, а иногда и в подотрасли права. Отрасль права характеризуется особым предметом (какие общественные отношения подвергаются правовому регулированию) и методом правового регулирования (каким образом регулируются те или иные общественные отношения). Отраслями права являются: 1) конституционное право – это первая и ведущая отрасль, определяемая как совокупность юридических норм и институтов, опосредующих наиболее важные, исходные государственные отношения. 2) уголовное право – это совокупность норм, регулирующих общественные отношения в сфере совершения уголовно наказуемых деяний. 3) административное право – это отрасль, регулирующая сферу управленческой, исполнительно-распорядительной деятельности государственных органов, общественных организаций и должностных лиц. 4) трудовое право – это отрасль права, предметом которой является сфера трудовых отношений. 5) гражданское право – самостоятельная отрасль, регулирующая обширную область имущественных и личных неимущественных отношений и т.д. Правовой институт - это совокупность правовых норм, составляющих часть отрасли права, регулирующих вид или определенную сторону однородных общественных отношений. Признаки: правовой институт – часть отрасли права, совокупность правовых норм, регулируют однородные общественные отношения. Примеры правовых институтов: 1) в уголовном праве – институт необходимой обороны, институт крайней необходимости, невменяемости; 2) в гражданском праве – институт исковой давности, институт дарения, сделки, купли-продажи; 3) в семейном праве – институт заключения и расторжения брака, отношения между супругами, родителями и детьми, опеки и попечительства, и т.д. Все институты функционируют в тесной взаимосвязи друг с другом как внутри данной отрасли, так и вне ее. Виды правовых институтов: Прежде всего, институты делятся по отраслям права на гражданские, уголовные, административные, финансовые и т.д. Сколько отраслей, столько и соответствующих групп институтов. По признаку отраслевой принадлежности правовые институты подразделяются на материальные и процессуальные. Далее институты классифицируются на отраслевые и межотраслевые, простые и сложные, регулятивные, охранительные и учредительные. Внутриотраслевой институт состоит из норм одной отрасли права, а межотраслевой – из норм двух и более отраслей. Простой институт, как правило, небольшой и не содержит в себе никаких других подразделений. Сложный – имеет в своем составе более мелкие самостоятельные образования, называемые субинститутами. Например, институт поставки в гражданском праве включает в себя институт штрафа, неустойки, ответственности. Регулятивные институты направлены на регулирование соответствующих отношений, охранительные – на их охрану, защиту. Учредительные – закрепляют, учреждают, определяют положение тех или иных органов, организаций, должностных лиц, а также граждан.

50. Общая характеристика базовых (профилирующих) отраслей права. Главным структурным подразделением системы права являются отрасли права, которые находятся между собой в определенных отношениях соподчинения или координации. Выделяют: - базовые (профилирующие) отрасли права – это конституционное, гражданское, административное и уголовное право, - которые регулируют наиболее общие, фундаментальные отношения в различных областях общественной жизни, создавая для них особый правовой режим. Конституционное право - это первая и ведущая отрасль, определяемая как совокупность юридических норм и институтов, опосредующих наиболее важные, исходные государственные отношения. В круг ее ведения входят такие вопросы, как формирование и структура представительной, исполнительной и судебной власти, принципы их деятельности, политическая система, экономическая основа, формы собственности, федеративное устройство, избирательная система, правовое положение граждан и т.д. Гражданское право - самостоятельная отрасль, регулирующая обширную область имущественных и личных неимущественных отношений. В силу своей обширности и комплексности гражданское право как отрасль имеет многочисленные подотрасли (наследственное право, изобретательское, авторское, патентное и т.д.). Предмет гражданско-правового регулирования. Под предметом отраслевого регулирования понимается комплекс общественных отношений, обладающих такими сходными чертами, которые требуют подхода к их правовой регламентации с учетом единых начал и с использованием единообразных приемов и средств воздействия. Метод гражданско-правового регулирования. Под гражданско-правовым регулированием общественных отношений понимается формирование правовыми способами, приемами и средствами объемов возможного и должного поведения, установление критериев правомерности и противоправности действий (бездействия) субъектов, отбор и программирование в нормах рациональных правовых форм и предпосылок участия в гражданском обороте, форм разрешения конфликтов, определение характера и круга мер защиты и ответственности и т. п. Объекты - имущественные блага (вещи, деньги, работа, услуги и т. п.). Вторую группу составляют неимущественные отношения, тесно связанные с имущественными. Субъекты: дееспособные ФЛ, ЮЛ, МО, государство. Административное право – это отрасль, регулирующая сферу управленческой, исполнительно - распорядительной деятельности государственных органов, общественных организаций и должностных лиц. Административное право регламентирует как взаимоотношения государственных органов между собой, так и отношения с гражданами. Уголовное право – это совокупность норм, регулирующих общественные отношения в сфере совершения уголовно наказуемых деяний. Уголовное право также регламентирует вопросы необходимой обороны, крайней необходимости, невменяемости. Предметом уголовно-правового регулирования являются отношения, возникающие в связи с совершением наиболее опасного правонарушения - преступления. Учитывая, что преступления представляют собой общественно опасные деяния, которые причиняют наиболее существенный вред социальным ценностям (интересам и благам личности, общества и государства), методом уголовно-правового регулирования является запрет совершать такого рода деяния. Объект преступления – это охраняемые уголовным законом общественные отношения, на которые направлено общественно опасное деяние и которым причиняется вред либо создается реальная угроза причинения вреда. Субъекты - государство, с одной стороны, и лицо, совершившее преступление, - с другой.

51. Проблема деления права на частное и публичное: критерии, подходы, значение. В англосаксонской правовой системе право делится на частное и публичное. При этом существуют разные подходы к выделению оснований для деления: 1) по реализуемому интересу: частный или общественный интерес, 2) по доминирующим субъектам: государство или общество или частные лица, 3) по методу правового регулирования: гражданско-правовой, административно-правовой метод. Деление на частное и публичное право в той или иной мере существует во всех странах континентальной правовой системы. Данное деление представляет собой разделение на правовые группы, которые систематизируют нормы, призванные обеспечивать, прежде всего, общезначимые публичные интересы, т.е. интересы общества, государства в целом (конституционное, уголовное, процессуальное, административное, финансовое, военное право) и нормы, защищающие интересы частных лиц (гражданское, трудовое, семейное, торговое, предпринимательское). Соответственно: Частное право – это совокупность правовых норм, охраняющих и регулирующих отношения частных собственников в процессе производства и обмена, их интересы как свободных субъектов рынка. Главные субъекты – частные лица. Метод – гражданско-правовой. Публичное право – составляют нормы, закрепляющие и регулирующие порядок деятельности органов государственной власти и управления, формирования и работы парламентов, других представительных и правительственных учреждений, осуществления правосудия, борьбу с посягательствами на существующий строй. Главные субъекты – государство. Метод – административный. Частное право не может существовать без публичного, т.к. последнее призвано охранять и защищать первое. В общей правовой системе они тесно взаимосвязаны и их разграничение до некоторой степени условно. Основная функция частного права заключается в распределении идеальных и материальных благ, в закреплении их за определенными субъектами. Публичное право регулирует отношения между людьми исключительно велениями, исходящими от единственного центра, каковым выступает государственная власть. Частное право обслуживает в основном потребности частных лиц – физических и юридических, не обладающих властными полномочиями и выступающих в качестве свободных и равноправных собственников. Не всегда можно провести строгую грань между нормами частного и публичного права. Значение деления права на частное и публичное позволяет разделить правовые системы на: - с доминированием публичного права – преобладает у социалистической правовой системы, - с доминированием частного права – преобладает у буржуазной правовой системы.

52. Международное и внутринациональное право. Материальное и процессуальное право. Международное право – сложный комплекс юридических норм, создаваемых государствами посредством согласования своих интересов и формирующих во взаимодействии с правовыми системами государств. Предмет регулирования международного права – отношения между государствами(межгосударственные отношения). Наряду с этим нормы международного права в определенной мере предназначены для регулирования отношений в пределах юрисдикции государств (внутригосударственных отношений). Международное право исходит от союзов государств, международных организаций. Внутринациональное – от суверенного государства. Международное право охватывает государства, в последнее время субъектом является человек. Внутринациональное охватывает внутригосударственные отношения, ЮЛ, ФЛ, иностранцев. Охраняется международное право – добровольным согласием (мелкие государства возможно принуждаются). Внутринациональное право охраняется принуждением со стороны государства. Источники международного права – международные договоры. Источники внутринационального права – законы. Материальные отрасли права регулируют юридическое содержание общественных отношений, устанавливая права и обязанности субъектов. Процессуальные отрасли регулируют процедурные и организационные вопросы реализации материальных норм, разрешения юридических споров, защиты прав и законных интересов участников правоотношений. Группировка норм на материальные и процессуальные может проводиться на уровне правовой отрасли в целом либо внутри одной отрасли права. При этом собственно материально-правовой характер носят нормы гражданского, трудового, семейного, уголовного права. Уголовно-процессуальное, гражданско-процессуальное, арбитражно-процессуальное право целиком состоит из процессуальных норм. Есть отрасли права, носящие смешанный характер, т.е. В них имеются как нормы материального характера, так и нормы процессуального характера. Конституционное, административное и финансовое право включает как материально-правовые, так и процессуальные нормы.

53. Система права и система законодательства: соотношение. Отрасли права и отрасли законодательства. Несмотря на то, что система права и система законодательства на первый взгляд соотносимы и взаимосвязаны, на самом деле это самостоятельные явления и соотносятся между собой как содержание и форма. Система права как его содержание – это внутренняя структура права, соответствующая характеру регулируемых им общественных отношений. Система законодательства – внешняя форма права, выражающая строение его источников, находящихся в отношениях взаимодействия и взаимосвязи друг с другом, образующих определенную целостность, единство, т.е. систему нормативно-правовых актов. Право не существует вне законодательства, а законодательство в широком его понимании и есть право. Законодательство как совокупность нормативных актов соотносится с юр нормами, объединенными в институты и отрасли права, как форма и содержа­ние. В качестве содержания система права является той объективной основой, которая определяет строение законодательства, его основные параметры. Поэтому общей тен­денцией в соотношении системы права и системы законодательства является совпаде­ние структуры законодательства со структурой системы права, ее разделением на от­расли и институты права. В РФ Указом Президента утвержден общероссийский классификатор отраслей законодательства, структура которого в основном совпа­дает со строением системы российского права. Вместе с тем, между системой законодательства и системой права не может быть абсолютного совпадения. Различия: 1) норма права является первичным элементом системы права, а первичный элементом системы законодательства выступает нормативно-правовой акт, изданный в определенной форме, содержащий сгруппированные нормы права; 2) система законодательства по объему представленного материала шире системы права, т.к. включает в свое содержание положения, которые в собственном смысле не могут быть отнесены к праву; 3) в отличие от законодательства, деление права на отрасли и институты основывается на предмете и методе правового регулирования; 4) структура системы права не совпадает с внутренней структурой системы законодательства в связи с тем, что вертикальная структура системы законодательства строится в соответствии с юр силой нормативно-правовых актов, компетенцией издающего их органа в системе субъектов нормотворчества; 5) система права носит объективный характер, а система законодательства построена под влиянием субъективного мнения законодателя. Итак, определение правильного соотношения между системой права и системой законодательства - это система характеристик, позволяющих различить два понятия теории права, выражающиеся в доступности и сокращении ненужной множественности актов, осуществлении деятельности по их согласованию и правильному применению на практике. Отрасль права – это совокупность правовых норм, которая образует самостоятельную обособленную часть системы права, регулирующую однородную сферу общественных отношений своим особым методом. Признаки: 1) отрасль права – часть системы права, все отрасли в своей совокупности и составляют систему права, 2) отрасль права обладает внутренней структурой и также системностью, поскольку состоит из норм права, в определенном порядке объединенных в правовые институты, а иногда и в подотрасли права; 3) отрасль права характеризуется особым предметом и методом правового регулирования. Отраслевое строение системы законодательства обусловлено предметом правового регулирования - фактическими общественными отношениями. На основе данного критерия вычленяются отрасли законодательства, соответствующие отраслям системы права (конституционное право - конституционное законодательства, трудовое право - трудовое законодательства, гражданское процессуальное право - гражданское процессуальное законодательства).

54. Систематизация законодательства: понятие, значение, виды и их характеристика. Систематизация законодательства – деятельность официальных государственных органов, а также юристов - ученых и практиков по упорядочению действующих нормативных актов с целью их согласования, устра­нения противоречий и более эффективного использования. В юр науке обозначились в основном три вида систематизации: 1) Инкорпорация – это деятельность по объединению правового материала, при котором он полностью или частично размещается в разного рода сборниках в определенном порядке. В связи с тем, что инкорпорацией могут заниматься государственные органы, общественные организации и отдельные граждане, различают инкорпорацию: - официальную – которая предполагает утверждение унифицированных собраний и сборников инкорпорированных актов органами, издавшими эти акты; - неофициальную – которые формируются отдельными ведомствами, научными и учебными заведениями, частными лицами без специального поручения и контроля правотворческого органа. Еще одним видом систематизации является хронологическая систематизация по официальной дате опубликования. Предметная инкорпорация – такой вид систематизации, который позволяет выделить действующие нормативные акты высших органов государственной власти и управления, расположенных по предметному принципу со строго тематической направленностью. 2) Кодификация – носит официальный характер и проводится органами государства, имеющими право на принятие нормативных актов того или иного уровня. Она заключается в создании на основе разрозненных нормативных актов, регулирующих определенную область общественных отношений, обобщающего нормативного акта: основ законодательства, кодекса, устава, положения. При кодификации проводится качественная переработка содержания действующих нормативных актов и создается по существу новый акт более высокого уровня. Различают следующие виды кодификации: всеобщую кодификацию, которая связана с образованием сводных кодифицированных актов по основным отраслям законодательства; отраслевую кодификацию, являющуюся систематизацией норм права какой-то отрасли или подотрасли права; специальную кодификацию – соединяющую нормы права института или группы институтов права. 3) Консолидация. В теории выделяют и такую форму систематизации нормативных актов, как консолидацию. Она занимает промежуточное положение между кодификацией и инкорпорацией, состоит в создании на официальном уровне комплексного нормативного акта, включающего в себя ранее действующие акты, но без изменения, качественной переработки их нормативного содержания. В последнее время значительно распространение получает систематизация нормативных актов путем создания электронных (компьютерных) баз данных. Значение научно обоснованной систематизации законодательства велико как для правотворческой деятельности (можно выявить несогласованности, пробелы в нормативном материале и быстро их устранить), так и для правоприменительной (можно быстро найти нужную норму права, уяснить ее смысл).