Всеобщая история права и государства Графский В.Г 2007 2-е изд -752с

В 1907 г. был принят новый Уголовный кодекс, который испытал сильнейшее влияние германского законодательства. Была упразднена триада классификации нарушений карательного закона, расширено судейское усмотрение при квалификации вида и размера санкции, введены институты условного и досрочного освобождения. Жестоким наказаниям подвергались «бунтовщичсская деятельность», преступления против членов императорской фамилии. Было снято указание на то, что нет преступления и нет наказания, если они не упомянуты в законе.

Эволюция законодательства в последующие периоды отмечена все тем же совокупным влиянием европейских образцов и традиционного права, но одновременно с этим вводились в действие и самобытные новеллы, и юридические конструкции, неизвестные континентальной и англосаксонской правовым семьям.

Конституция 1946 г.

Роль решений Верховного суда Японии

История Японии в первой половине XX столетия отмечена воен- но-экспансионистскими устремлениями — войнами с соседями, колониальными захватами, соучастием в новом переделе мира в союзе с нацистской Германией и фашистской Италией. После Русскояпонской войны 1904—1905 гг. милитаристское правительство Японии устанавливает в 1905 г. протекторат над Кореей, а в 1910 г. аннексирует ее. В 1918—1920 гг. предпринимается интервенция против Советской России на Дальнем Востоке, которая терпит неудачу. В 1931 г. оккупируется Маньчжурия, в 1937 г. начата война по захвату всего Китая. Во Второй мировой войне Япония выступает союзником Германии и Италии и в сентябре 1945 г. капитулирует.

После поражения в последней войне сложилась очень трудная ситуация: было уничтожено около трети тяжелой промышленности, демобилизовано 9 млн солдат и вдобавок из многих мест в страну въехало 1,5 млн беженцев. Инфляция достигла 5000%. Однако проведенные правительством реформы увенчались успехом. Оказалась оправданной стратегия перевода промышленности на мирные рельсы и перестройка ее на извлечение торговой прибыли. В США были закуплены патенты на изобретения на сумму 8 млрд долл., а через некоторое время доход от их внедрения в экспортных производствах и торговле с Америкой составил 25 млрд долл. Эти перемены можно считать второй революционной модернизацией страны за последние 100 лет.

Конституция Японской империи 1946 г. (одобрена 3 ноября, вступила в силу 3 мая 1947 г.) формально была принята парламентом и утверждена Тайным советом 3 ноября как изменение Конституции

1889 г., но на самом деле она оформила вместо фиктивной реальную парламентскую монархию. Монарх назначал помимо членов Тайного совета также членов Верховного суда, утверждал выборы премьерминистра. Парламент отныне выбирал кабинет министров и контролировал его с помощью рецепированной процедуры импичмента, которая за прошедшие полвека применялась неоднократно.

Парламент состоит из двух палат — Палаты советников, избираемой на шесть лег (как американский Сенат) с перевыборами каждые

три года, и нижней Палаты представителе!!, избираемой на четыре года. Активное избирательное право наступает с 20 лет, пассивное — с 30 лет - в верхнюю палату и с 25 — в нижнюю. Подлинным новшеством стали именно демократические процедуры и институты. До Второй мировой войны демократия воспринималась как неприспо- собляемая и неприемлемая модель устройства. Отныне в Конституции были зафиксированы положения о суверенной власти народа, о естественных правах и гражданских свободах гражданина и гарантиях этих положений в виде отдельных учреждений, норм и процедур

либерально-демократического назначения.

В конституционных положениях очевидны заимствования из опыта других стран, и прежде всего США. Защита личных прав обеспечивается путем включения в их перечень гражданских свобод

иряда естественных прав в той формулировке, которая была предложена Т. Джефферсопом в Декларации независимости 1776 т.: «Веслюди должны уважаться как личности. Их право на жизнь, свободу и на стремление к счастью является, поскольку это не нарушает общественного благосостояния, высшим предметом заботы в области законодательства и других государственных дел» (ст. 13). Конституция провозглашает, что все люди равны перед законом и не могут быть подвержены дискриминации по мотивам расы, религии, пола, социальною положения, а также происхождения. В этой связи подчеркивается, что «пэрство и прочие аристократические институты не признаются». Уважение к социальным и социально-экономическим правам во многом продиктовано влиянием Веймарской конституции

иопыта законодательного регулирования этих прав в период Нового курса Рузвельта.

Организация и деятельность парламента и судебный надзор за конституционностью «любого закона, приказа, предписания или другого официального акта» (ст. 81) также сходны с английскими и американскими учреждениями этого рода. Однако имеются положения и конструкции вполне оригинальные или весьма редко встречающиеся, а потому малоизвестные.

По сути уникальной является ст 0, которая имеет пацифистскую направленность, как принцип пронизывающую всю Конституцию. «Искренне стремясь к международному миру, основанному на справедливости и порядке, японский народ на вечные времена отка-

зывается от войны как суверенного права нации, а также от угрозы войны или применения вооруженной силы как средства разрешения международных споров.

Для достижения цели, указанной в предыдущем абзаце, никогда впредь не будут создаваться сухопутные, морские и военно-воздуш- ные силы, равно как и другие средства войны. Право на ведение государством войны не признается». Эта конституционно-правовая конструкция перекликается с созданным положением Преамбулы Конституции, которое гласит: «Мы, японский народ, желаем вечного мира и преисполнены сознания высоких идеалов, определяющих отношения между людьми; мы полны решимости обеспечить нашу безопасность и существование, полагаясь на справедливость и честь миролюбивых народов мира. Мы хотим занять почетное место в международном сообществе, стремящемся сохранить мир и навсегда уничтожить на Земном шаре тиранию и рабство, угнетение и нетерпимость. Мы твердо уверены, что все народы мира имеют право на жизнь, свободную от страха и нужды».

Япония является страной многих религий и религиозных культов. Здесь уживаются синтоизм, буддизм, христианство, ислам, дзэн-буд- дизм. Исконным является синтоизм, испытавший влияние буддийских идей и обычаев. Конфуцианство появилось здесь раньше буддизма, однако оно утвердилось главным образом в сфере нравственной, в частности в сфере моральных требований и обычаев. Число синтоистских и буддийских храмов примерно одинаково, но буддийских священников в два раза больше, чем синтоистских, а прихожан чуть меньше. Дело в том, что большинство буддийских организаций считает светских руководителей также и духовными лицами. Число верующих примерно в полтора раза больше, чем население страны. Нередко посетитель синтоистской святыни числится еще и прихожанином буддийского храма, с которым были связаны его предки. Многие граждане совершают бракосочетание по синтоистскому обряду, а похороны — по буддийскому.

Синтоизм связан с очень древними местными обычаями, и его можно представить как сплав родо-племенного культа, культа природы и героя, а также культового поклонения императору. Считается, что Большой Храм синтоистов является местом обитания богини Солнца, основательницы императорского дома. В 1868 г. вместе с восстановлением власти императора было учреждено Управление по делам храмов, а синтоизм был провозглашен государственной религией.

Буддизм пришел из Индии через Китай и Корею в 538 г. и был принят под покровительство императорского дома усилиями принца Сётоку. По его указанию был сооружен храм, затем возникло шесть школ традиционного буддизма. В древней столице Паре была сооружена Великая статуя Будды из бронзы, которая символизировала

мощь императорской власти. В IX—XIV вв. в стране возникают тайные буддийские секты, которые обслуживали дворцовую аристократию и содействовали сближению и слиянию с синтоизмом. Затем в эпоху Камакура (I 192—1333) — эпоху аскетизма и военных занятий — возникли другие секты, в том числе секта дзэн-буддизма. Ее последователи уделяли больше внимания обретению навыков, а не изучению доктрины. В эпоху Токугава буддийские храмы использовались как государственные регистрационные учреждения.

Во время Русско-японской войны начала XX в. в христианском храме в Токио и других местах можно было свободно отслужить молебен за победу российского воинства. На могиле святого Николая Японского (в миру — Иван Касаткин), крупного религиозного организатора и православного просветителя в Японии, имеется каменное надгробие в виде венка от императора Японии.

Положение религиозных общин регулируется ст. 20 Конституции 1946 г.: «Ни одна религиозная организация не должна получать ка- ких-либо привилегий от государства, а равно пользоваться политической властью. Никто не может быть принужден принимать участие в каких-либо религиозных актах, празднованиях, ритуалах или церемониях. Государство и его органы должны воздерживаться от религиозного образования и других форм религиозной деятельности».

После Второй мировой войны в стране появились мощные религиозные движения — Сока гаккай, Рисэ косэйкай и др., которые были ориентированы на участие в политике и общественных мероприятиях. Помимо основных и традиционных религиозных организаций определенную активность проявляют представители так называемых смешанных религий со своими храмами и лидерами. Некоторые из них, как, например, секта Аум синрикё, претендуют на синтез религий мира и часто критикуются за эклектизм, вульгарность, религиозный фанатизм, преступные действия (в середине 90-х гг. имело место применение отравляющего газа сектантами Аум синрикё в токийском метро).

Основные права человека, гарантированные народу Японии данной Конституцией, являются, согласно ст. 97, «результатом вековой борьбы людей за свободу. Эти права претерпели в прошлом суровые испытания и дарованы нынешнему и будущим поколениям в надежде, что они на вечные времена останутся нерушимыми».

Очень характерными выглядят два положения ст. 76 Конституции, где говорится, что «административные органы не могут осуществлять судебную власть с правом вынесения окончательного решения» и что «все судьи независимы и действуют, следуя голосу своей совести; они связаны только настоящей Конституцией и законами». Верховный суд более похож на американский, нежели на европейские конституционные суды, особенно в сфере полномочий по он-

ределению конституционности любого закона или приказа, исходящих от учреждения власти.

В 1974 г. Верховный суд был запрошен относительно конституционности Закона о гражданской службе, в котором содержался запрет для служащих любого ранга принимать участие в политической деятельности определенного типа. После разбирательства Верховный суд поддержал этот закон во имя достижения высоких целей «государственного благосостояния» и признал его конституционным. Запрет, который оспаривался в запросе, не нарушает, по мнению Вер-

Эволюция местного управления и самоуправления

Изменения в области местного управления начались после упразднения княжеских доменов, регистрации земель и обитателей и создания префектур. Первый кодекс законов для городов (а затем поселков и деревень) нышел в 1886 г. с правовым комментарием Альберта Моссе, юриста из Берлина, который принимал участие в его разработке. Первичным органом самоуправления с 1888 г. стало собрание депутатов {шикай), которое обладало правом изменять принятые местные постановления, решать вопросы об изменении налогообложения, размеров налоговых сборов за пользование местными услугами и удобствами, правом создавать арбитражные прецеденты для местного их использования.

Мэр подбирался министерством внутренних дел из числа кандидатов, рекомендованных собранием, и формально назначался императором. При голосовании на выборах депутатов граждане делились по разрядам на три группы в зависимости от их налоговой платежеспособности (это было сделано явно по прусской конституционной модели 1850 г.). Городские власти состояли из мэра, его помощников затем 6—12 советников. Мэр мог отложить исполнение решения собрания либо направить его на рассмотрение вышестоящей ор-

ганизации.

В 1890—1899 гг. принимаются и уточняются кодексы для префектур и дистриктов. Еще в 80-е гг. был взят курс на уменьшение числа префектур — с 302 до 72 и на создание трех больших городских префектур. Соотношение бюджетных затрат в этот период — 1:3:3 (затраты центра — префектуры — субпрефектуры). В 1899 г. число префектур снижается до 49 и остается неизменным до 1945 г. Губернатор и префекты сочетали административные полномочия с частичными судебными. Местные законы могли включать санкции до двух лет тюрьмы за нарушение порядка или неуплату налогов.

Часть вторая. Современная история

Всоответствии с Конституцией 1889 г. был создан административный суд, обособленный от обычною суда (но английскому образцу с учетом немецких и французских моделей). Административному суду были предоставлены полномочия исключительно по делам, относящимся к пользованию «правами, которые признаны нарушенными незаконными мерами должностных лиц». С 1947 г. к этим полномочиям и правам добавлено право истребовать через суд возмещения ущерба, причиненного должностным лицом.

В1945 г. введено понятие корпоративная автономия, подразумевающее право местных территориальных образований, таких как префектуры и города, «решать и управлять»:

•совокупностью публичных учреждений по их собственному почину с относительной степенью свободы от контроля и надзора;

•делами, связанными с правом граждан данной местности участвовать прямо или косвенно в определении и формировании такой политики, которая характеризуется как корпоративная или гражданская автономия.

Термин местная автономия включен is Конституцию 1946 г. и в Закон о местной автономии 1947 г. Типичный размер налога, определенный в Законе о местном налоге, обеспечивает 30% местного бюджета. Отсюда возникло выражение «30-процентная местная автономия».

По состоянию на начало 80-х гг. XX столетия центральное правительство полностью финансирует местные расходы только на оборону, все иные обеспечены в значительной мере местными источниками. Эти источники обеспечивают расходы на местную администрацию в размере 79%, расходы на содержание суда и полиции на 77%, расходы на обеспечение земельной политики, сохранение плодородия — на 71%, развитие — на 78%, восстановление — на 73%. Наполовину обеспечиваются расходы на социальное обеспечение, торговлю и образование и на 92% — расходы на «общее благосостояние».

В оценке конечных результатов осуществленной в Японии политической и правовой модернизации существует несколько несовпадающих позиций, которые можно свести к двум основным. Пспвая — это сомнения и неверие в возможности синтеза правовых культур Запада и Востока, она акцентирует внимание па якобы фак тическом доминировании традиций и традиционных политических и правовых ценностей и норм, несмотря на наличие принятых и действующих кодексов права, созданных по западным образцам. Обращается, в частности, внимание, что в японской политической культуре не было выработано самого термина право, а был придуман термин кэнри, что в переводе означает некий синтез «власти и пользы».

Эта позиция находит своеобразную поддержку в ультраправых консервативных кругах, которые критикуют модернизацию обществ;! и государства как следствие преклонения перед иностранщиной:

буддизм «импортирован» из Китая и Кореи, гражданский кодекс — из Франции, организация вооруженных сил — из Германии, технология — из США. Националистически настроенный писатель Мисима устроил себе харакири и оставил записку со словами: «Я приношу себя в жертву древней и прекрасной традиции, которую в наши дни стали забывать». В стране официально зарегистрировано около 640 ультраправых организаций, имеющих в своих рядах порядка 120 тыс. боевиков.

Успехи в области экономики также ставятся под сомнение на том основании, что увлечение экономикой превращает людей в примитивные существа, заботящиеся о теле и забывающие о душе. Доля правды в этих суждениях присутствует, поскольку Япония держит первенство среди суперразвитых в промышленном отношении стран по интенсивности трудовых затрат (по «работоголизму»): в 1986 г. японский рабочий трудился 2150 часов, тогда как рабочий США — 1924 часа, а ФРГ — 1665 часов в течение года. Средняя продолжительность отпуска в Японии всего 7,6 дня. Каждый пятый жалуется на стресс и желудочные проблемы.

Другая позиция более оптимистична, она признает важность политических свобод и роль права в поддержании минимального стандарта здоровой и культурной жизни. Развитие «информационноориентированного общества» здесь является общепризнанным фактом, однако трактовка этой темы и связанных с ней проблем несколько отличается от западных образцов. И тем не менее очевидны сдвиги и в этой области. В 1960 г. в японский язык вошло англоамериканское слово privacy с калькированным японским произношением. Само это понятие связано с обозначением области частной жизни, которая должна быть ограждена от внешнего вторжения со стороны официальных властей или отдельных посторонних лиц. В 1969 г. решением Верховного суда Японии ст. 13 Конституции, призывающая к должному уважению прав индивида на жизнь, свободу и стремление к счастью, была дополнена положением о том, что это уважение должно распространиться и на область свободы, относящейся к сфере частной жизни.

Наличие таких перемен в пользовании правами свидетельствует о том, что новые политические и правовые ценностные ориентации могут усваиваться быстрее, нежели меняться многовековые социальные традиции и обыкновения. Императорская власть и связанный с нею этикет существуют много веков, однако годовой должностной оклад императорам утверждает сегодня парламент. Так, повышение оклада императору Акихито в 1996 г. составило 11,7% (по сравнению с предыдущим уточнением, которое было шестью годами ранее) и возросло до суммы в 300 тыс. долл. (27,1 млн иен) в год. Так история встречается с современностью и становится современной историей.

Контрольные вопросы

Какие перемены в жизни современной истории Японии обозначаются выражением «Мэйдзи исин»?

Как составлялась Конституция 1889 г.?

Как обеспечивается в стране со многими конфессиями религиозная терпимость?

Как сформировалось современное местное самоуправление?

Литература

Дурденевский В. II. Иностранное конституционное право в избранных образцах. 1925. Гл. VI и текст конституции; Норман Г. Возникновение современного государства в Японии. Пер. с англ. М., 1961; Инако Ц. Современное право Японии. Пер. с яп. М., 1981. Гл. 31; Оки А/. Правовые идеи японцев //Антология мировой правовой мысли: В 5 т. Т. 1. М., 1999. С. 614-617.

Тема 29. Конституционная история Канады и стран Латинской Америки

Введение.—ДоминионКанада:историявозникновения.АктоБритан- ской Северной Америке 1867г. Конституция 1982 г. — Воины за независимость в испанских и португальскихколонияхЛатинскойАмерики. Каудилизм.Неоколониализм.ГражданскийкодексАргентины1871г.

Введение

История обитания человека в этом районе мира исчисляется 40— 50 тыс. лет. Древнеиндийские племена, по всей видимости, пришли сюда через Чукотку и Берингов пролив. Затем многие тысячелетия ушли на противоборство с непокорной и довольно коварной природой. Впоследствии европейцам тоже не сразу удалось осуществить земледельческое освоение этих территорий. Земледелие здесь возникло примерно 7—5 тыс. лет тому назад и 3—2 тыс. лет тому назад появились в районе современной Мексики и Перу первые очаги земледельческих поселений. Древнейшие государства здесь возникают сравнительно поздно — в III в. н. э., и расцвет их приходится на VII—IX вв.

Первую развитую цивилизацию в районе Месоамерики (Срединной Америки, букв. Междуамерики) создали майя, которых называют греками Нового Света. Их государства напоминали древние деспотии: монархи были посредниками между богами и людьми, однако и сами правители пытались брать на себя заботы по обеспечению правильного хода событий в этом мире. На следующей ступени иерархии находились важные сановники из воинов, знати и жрецов, за ними следовали ремесленники и купцы и на самой нижней ступени находился простой люд — крестьяне, поденщики и рабы. Очень развитой оказалась астрономия, а также гадательное и врачебное искусства. Следующей цивилизацией стала культура ацтеков-воинов, которые при всей жестокости своего основного ремесла оказались не чуждыми приобщению к плодам цивилизации майя и созданию собственных мер предосторожности и смягчения нравов. Об этом в какой-то мере свидетельствуют их мудрые изречения, например заповедь «нельзя говорить слишком громко и грубо» или «пьянство — причина волнений и восстаний».

Правители ацтеков жили в городе Тескоко. Один из них по имени Несауалькойотл (1402—1472) был, согласно дошедшим до пас преданиям, полководцем, мыслителем, инженером, государственным деятелем, а также танцором и полом. Своеобразие цивилизации ацтеков во многом обусловлено их военно-экспансионистской

деятельностью,

В XII- XIII вв. необычайного расцвета достигла империя инков

(Тауантинсуйю), которые именовали себя сынами Солнца, посланными на Землю для установления здесь новых и справедливых порядков. Это была империя-деспотия, где на каждые 10 тыс. семей приходилось по 3333 должностных липа, что имело место вплоть до появления здесь европейцев.

Первооткрыватель Срединной Америки генуэзец Христофор Колумб, посланный королевой Испании, был одновременно и первым

колонистом. В 1492 г. он основал на Гаити колонию Повидал (Рождество), а четыре года спустя еще и город Санто-Доминго. Уже в 1494 1. Испания и Португалия заключают между собой договор о разделе сфер влияния и областей колонизации с демаркационной линией в районе островов Зеленого Мыса. Их конкистадоры (завоеватели) захватывали земли местного населения и объявляли их владениями Испании или Португалии. Вслед за воинами приходили священники, но оба эти отряда объединяла жажда наживы. Как писал позднее один из участников испанской колонизации, критически настроенный к нарушителям христианских заповедей, испанский священник Лас Касас, «они шли с крестом в руке и ненасытной жаждой золота в сердце».

В 1519 г. испанец Эрнан Кортес основал в Мексиканском заливе город Веракруз и занял столицу ацтеков Теночтитлан, удерживая с горсткой воинов обширные новые владения при помощи политики «разделяй и властвуй». В 1532 г. испанцы Франсиско Писарро и Диего де Альмагро покорили Перу, разрушив цивилизацию инков и подучив баснословный выкуп за местного императора — одну ком кату золота и две комнаты серебра. Император инков Атауальпа прибыл Р. сопровождении пышной свиты, услышав, что Писарро действует по поручению короля Испании, получившего земли инков от папы римского. Писарро предложил ему принять христианство и признать себя вассалом императора Карпа V Сапа Инка (сын Солнца - один из титулов императора) отверг эти предложения, Его пленили, получили выкуп, а затем обвинили в мятеже и удушили. С первой трети XV] в. начинается планомерная колонизация других районов материка района, названного Чили, и района Бразилии, откуда португальцы стали вывозить ценную породу дерева пол, названием «пау-бразил» Колониальный период охватывает период с XVI вплоть до XVIII в., когда произошли первые крупные восстания и войны за независимость.