Соотношение договора и закона

Закон может содержать как императивные, таки и диспозитивные нормы, а это значит, что договор не может противоречить императивным нормам закона. Если заключен договор на определённых условиях и после его заключения, но до момента прекращения принимается закон, содержащий иные правила его исполнения или оформления, то по общему правилу договор исполняется на прежних условиях, т.е. продолжает действовать без изменений; за исключением тех случаев, когда в самом законе содержится норма, устанавливающая “обратную силу” закона по отношению к ранее заключённым договорам. Только тогда договор подлежит перезаключению на иных условиях.

64. Классификация (виды) договоров в гражданском праве. Сущность и значение публичного договора и договора присоединения.

По характеру распределения прав и обязанностей:

• Односторонние – правам одной стороны корреспондируют обязанности другой стороны. Это одно элементарное правоотношение.

• Двухсторонние – права и обязанности взаимонаправлены. Из такого договора возникает несколько простых обязательств. Здесь следует упомянуть о ст. 328 ГК РФ – встречное исполнение обязательств. Эта встречность возникает только тогда, когда исполнение обязанности одной из сторон обусловлено исполнением обязанностей другой стороной. Такая обусловленность может иметь место не всегда. У стороны в данном случае есть секундарное право – она не производит исполнения до тех пор, пока другая сторона не исполнила свое. Более того, если стороне станет очевидно, что исполнения вообще не будет предоставлено, она может сама не предоставлять исполнения другой стороне.

Нельзя путать эту классификацию с делением по субъектному составу, договор всегда заключается между двумя или более лицами.

В зависимости от характера предоставляемых благ (ст. 423 ГК РФ):

• Возмездные – предполагает получение каждой из сторон от ее контрагента

• Безвозмездные – такого получения не предусматривает.

Согласно ст. 423 ГК РФ договор предполагает возмездность, если иное не установлено законом или самим договором. В большинстве случаев такое разграничение применимо к обязательственным договорам. Здесь следует сказать о договоре займа. Где возврат займа не рассматривается как предоставление и договор является безвозмездным, но если договором предусмотрена плата (проценты) займополучателя, то такой договор будет возмездным. Примером безвозмездного договора может быть хранение одежды в гардеробе организации. В отдельных случаях возмездность или безвозмездность договора оказывает влияние на дополнительные права и обязанности сторон. В частности, если говорить о хранителе, то ответственность хранителя, который оказывает эту услугу безвозмездно, то она ниже ответственности хранителя, который оказывает такое хранение на возмездной основе. Хотя такое правило не распространяется на хранение в гардеробе организации.

Возмездность ни в коем случае не предполагает экономической эквивалентности. В тех случаях, когда встречное предоставление носит явно заниженный характер, это может свидетельствовать, во-первых, о притворности сделки, во-вторых, о возможности признания сделки кабальной. Говоря о возмездности и безвозмездности следует вспомнить ст. 424 ГК РФ п. 3: В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

По моменту заключения:

• Реальные – считается заключенным с момента передачи денежной суммы или вещи. Здесь следует отдельно сказать о сделках, подлежащих государственной регистрации – заключается с момента государственной регистрации.

• Консенсуальные.

04.04.12

По степени юридической завершенности (речь идет о предварительных договорах):

• Предварительный договор – организационные отношения, это отношения по установлению хозяйственных связей. Ст. 429 ГК РФ посвящена предварительному договору. Форма предварительного договора – он должен быть заключен в форме, установленной для основного договора, под страхом недействительности. Кроме того, такой договор должен содержать все существенные условия основного договора. Основной договор должен быть заключен в течение 1 года. Если заключение основного договора в течение этого срока не состоялось, то действие предварительного договора прекращается. Если предварительный договор был нарушен, если одна сторона необоснованно уклоняется от заключения основного договора, то другая сторона имеет право на возмещение убытков. Но убытки доказать очень трудно, и в данном случае, представляется маловероятным, поэтому каждая из сторон стремится создать себе дополнительные гарантии, в связи с этим стороны прибегают к применению способов обеспечения обязательств. И здесь возникает самый спорный вопрос – задаток, особенно, когда предметом предварительного договора является жилая недвижимость (в силу сложности процедуры ее оборота). Для вступления договора в силу требуется государственная регистрация, то есть просто договориться и заключить договор нельзя.

• Основной договор.

Договоры, ограничивающие свободу договора:

• Публичный договор (ст. 426 ГК РФ) – в качестве одной из сторон выступает коммерческая организация, осуществляющая деятельность по продаже товаров, выполнению работ и оказанию услуг, при этом деятельность по продаже товаров, выполнению работ и оказанию услуг должна обладать определенным характером, то есть, она должна осуществляться в отношении каждого обратившегося. Предметом публичного договора должна выступать именно эта деятельность. И вот если у нас имеется такая коммерческая организация, то:

1. Такая организация не вправе отдавать предпочтение одному лицу перед другим.

2. Цена товаров и услуг, а также иные условия должны быть одинаковыми для всех. Исключения могут предусматриваться законом, как правило, это касается льгот в отношении отдельных категорий населения.

3. Не допускается отказ коммерческой организации от заключения такого договора при наличии возможности осуществления соответствующей деятельности. Если такой отказ имел место, то другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении к заключению договора и взыскании ущерба, причиненного отказом организации от заключения договора.

Например, для граждан – договор банковского вклада. Правительство РФ может издавать правила для обеспечения заключения публичных договоров. Такие правила касаются продажи отдельных видов товаров. Например, продажа товаров дистанционным способом. Целый ряд норм ГК РФ посвящен правилам осуществления обслуживания населения.

• Продиктованный договор. Договор присоединения – ст. 428 ГК РФ: Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Договор присоединения – это всегда вопрос факта. Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

• Договор в пользу 3-го лица. Ст. 430 ГК РФ: Договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица. Должник в договоре вправе выдвигать против требования третьего лица возражения, которые он мог бы выдвинуть против кредитора. Как пример такого договора рассматривают договор перевоза груза.

65. Форма и содержание договора. Виды условий договора. Толкование договора.

Форма договора

Статья 434. Форма договора

1. Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.

Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась.

2. Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

3. Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 настоящего Кодекса.

Форма сделок – это способ выражения во вне и закрепления внутренней воли, которая направлена на те или иные правовые последствия. В ряде случаев закон устанавливает требования к форме сделок. Цель этих требований – сделать отношения сторон более определенными, снять какие-то основания для возможных разногласий. В отдельных случаях закон устанавливает последствия несоблюдения формы сделки. Таким образом, форма имеет доказательственное и информативное значение.

По действующему гражданскому законодательству формы сделки принято делить на 2 вида:

• Устная – это совершение волеизъявления вербально. Волеизъявление не зафиксировано на каком-либо материальном носителе. Считается, что исходя из требований ГК РФ, устную форму можно рассматривать как общее правило, поскольку это наиболее простая форма. Для сделок, которые могут быть совершены устно, ГК предусматривает еще один вариант совершения волеизъявления – косвенное (конклюдентные), в том случае, если сделка совершается устно, это так называемые действия. В отдельных случаях даже молчание может считаться выражением воли. Такая форма имеет место, прежде всего, в тех случаях, когда сделка исполняется при ее совершении за исключением тех случаев, когда закон устанавливает необходимость нотариального заверения или регистрации. Это объясняется тем, что, как правило, в таких случаях доказательственная сторона сделки не нужна. Кроме того в устной форме как правило заключаются сделки во исполнение письменного договора.

• Письменная – закрепляется в документе, который должен содержать воли сторон и должен быть подписан лицами, совершающими сделку. Как правило, под документом понимается именно письменный документ, который должен быть составлен на бумаге. Но это совсем не обязательно, поскольку законодательного закрепления такое правило не имеет. Для договоров закон предусматривает, что они могут совершаться обменом документов. Но в отдельных случаях это исключается. Например, при продаже недвижимости. В некоторых случаях форму простого письменного документа могут выполнять отдельные вещи, например, при принятии вещей на хранение поклажедателю выдается жетон, аналогичную функцию несет лотерейный билет или кассовый чек. Сделка должна подписываться собственноручно, хотя бывают и исключения из этого правила – речь идет об аналогах подписи. Это, например, ФЗ «Об электронной цифровой подписи». Кроме того речь идет так называемой факсимильной подписи, когда стороны согласны на использование такой подписи – стороны согласны принять в качестве подписи факсимильное воспроизведение. Или когда человек не может подписать документ вследствие физического недостатка и документ за него подписывает так называемый рукоприкладчик. Естественно стороной сделки не является. По общему правилу его подпись должна быть засвидетельствована нотариусом с указанием причин, по которым сторона сделки не может подписаться собственноручно. Виды:

• Простая – здесь устанавливается общее правило – во внимание принимается субъектный состав участников сделки и сумма сделки. Из содержания статьи 161 ГК РФ вытекает, что в случае совершения сделки с участием юридического лица, а также сделок между гражданами, но в том случае, если сумма сделки превышает 10 МРОТ (1 000 Р). Есть более строгая разновидность простой сделки. В таком случае нарушение общего правила влечет последствия статьи 162 ГК РФ, которая говорит, что стороны не вправе ссылаться на условия сделки, если они не были письменно закреплены. Свидетельские показания в отличие от первого случая не применяются.

• Более жестким требованием являются случаи, когда письменная форма сделки устанавливается под страхом недействительности, когда закон прямо указывает, что несоблюдение письменной формы сделки влечет ее недействительность. Обойти это условие нельзя моментальным исполнением сделки.

• Квалифицированная форма (нотариальная) – те случаи, когда нотариус или иное должностное лицо, которое законом уполномочено на то, чтобы совершать нотариальные действия совершает на документе удостоверительную надпись, свидетельствуя таким образом о соответствии действительности того, что изложено в таком документе, что это действительно соответствует воле сторон. Нотариальное удостоверение сделки обязательно во всех указанных законе случаях, например, при договоре ренты, завещания и др. Кроме установленных законом случаев, нотариальная форма сделки обязательна тогда, когда стороны хотят придать сделке нотариальную форму, то есть по усмотрению сторон. В таком случае будет считаться, что нотариальная форма для сделки обязательна. Сделка будет недействительной, если нотариальная форма не была соблюдена. В случае, если одна сторона недобросовестно обогатилась за счет другой стороны и не собирается придавать сделке нотариальную форму сделки, то другая сторона может подать иск на контрагента. Это так называемое «исцеление» сделки, то есть, придание законной силы ничтожной сделке. Это тот редкий случай, когда на месте недействительной сделки может возникнуть сделка действительная.

Государственная регистрация. Некоторые сделки подлежат такой регистрации. Прежде всего, это относится к сделкам с недвижимостью, при этом ГК не исключает государственной регистрации сделок с движимым имуществом. На сегодняшний день прямо предусмотрена регистрация ипотеки, купли-продажи жилых помещений, предприятия. Соответственно, несоблюдение требования государственной регистрации приводит к недействительности сделки в силу статьи 165 ГК РФ, устанавливающей общее правило. Судебная практика делает вывод о том, что отсутствие государственной регистрации делает сделку незаключенной. И тут возникает спор, является ли это недействительностью сделки или нет. Также ни в коем случае не стоит смешивать государственную регистрацию и форму сделок.

На сегодняшний день у нас, по сути дела, двойная регистрация. С одной стороны на недвижимость регистрируются права, а с другой стороны регистрируются сделки. Вызвано это тем, что у нас заимствованы правила из двух правовых систем – континентальной и англо-американской. В континентальной системе регистрируются права, в англо-американской – сделки.

Содержание договора

Если рассматривать договор как сделку, как юридически факт, то содержанием следует считать совокупность его условий.

Традиционная классификация условий:

• Существенные – считается, что это те условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора. Необходимые – в отсутствие какого-либо из существенных условий договор не может считать заключенным. Достаточные – наличие существенных условий уже позволяет говорить о достигнутом соглашении. Ст. 432 ГК РФ закрепляет такое правило. В этой же статье содержится легальное определение существенных условий, согласно ему под существенными условиями следует понимать условия о предмете, условия, которые названы в законе как существенные для договора данного вида. Например, для договора поставки – это срок. В отдельных случаях цена является таким условием – купля-продажа недвижимости, к примеру. Таким образом, если закон содержит требование о том, что то или иное условие является существенным для договора такого вида, то без установления такого условия, договор не может считаться заключенным. Также существенными условиями могут быть признаны все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

• Обычные – выделение таких условий проводится только в доктрине, законодательство не содержит указаний на их счет. Считается, что обычные условия – это те правила поведения, которые сформулированы в законе или ином правовом акте, поэтому в качестве наиболее характерного для них признака указывают то, что они являются типичными для договора соответствующего вида. Кроме того, отсутствие соглашения по этим условиям никак не влияет на действительность договора. Но здесь есть спор. Любое веление может быть выражено либо в диспозитивной, либо в императивной форме. В данном случае нет единства в вопросе о том, следует ли считать условиями те правила поведения, которые выражены в императивной норме. Кто-то говорит, что это существенные условия. Но ведь существенные условия обязательно должны быть согласованы сторонами. В данном же случае для сторон уже установлена модель поведения. Поэтому Иоффе считал такие условия обычными. Но что касается иных правил поведения – «если иное не установлено соглашением сторон (или договором)», то это будут обычные условия.

• Случайные – они не закреплены в правовых актах. Это все иные условия договора, которые будут регулировать отношения сторон и которые не относятся к существенным и обычным. Есть точка зрения, что случайные условия могут стать существенными – в том случае, если одна из сторон при заключении договора настаивает на включении такого условия в качестве существенного. В последнее время в литературе можно встретить еще одну точку зрения. Например, Витрянский говорит о том, что все условия договора следует считать существенными. Сначала он полностью отвергает возможность существования обычных условий. Он говорит: «Если стороны это правило поведения не согласовывают, то никакой воли сторон здесь усматривать не следует». То есть, для возникновения условия необходимо его согласовать, если такого согласования нет – то нет и условия. Поэтому все условия, на самом деле, являются существенными.

Статья 431. Толкование договора

При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

66. Порядок и стадии заключения договора. Момент и место заключения договора.

Статья 432. Основные положения о заключении договора

1. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

2. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

Стадии заключения договора:

• Оферта. Различают:

• Устную оферту.

• Письменную оферту – должна быть направлена контрагенту.

Для того, чтобы придать устойчивость гражданскому обороту, письменная оферта создает состояние связанности лица, которое ее направило. До момента принятия оферты оферент может передумать и отменить ее. У лица, которое получило оферту возникает секундарное право принятия оферты. Далеко не всякое предложение может иметь силу оферты. Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора. Оферта должна быть адресована конкретным лицам. Исключением из общего правила является публичная оферта - содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется.

• Акцепт – это полное безоговорочное согласие с тем, чтобы заключить договор. Иными словами, это те случаи, когда оферта принимается полностью и безоговорочно – такие требования к акцепту устанавливает закон. Молчание акцептом не является. Исключения есть – те случаи, когда иное вытекает из положений закона, прежних отношений сторон или деловых обыкновений. В этой связи всегда приводится пример об автоматической пролонгации договора. Но есть те, кто не согласен с этим выводом. Утверждается, что здесь нет акцепта, потому что оферты как таковой не было. В отдельных случаях акцепт может быть совершен конклюдентными действиями, т.е. совершением тем лицом, кому направлена оферта, фактических действий, свидетельствующих об акцепте. Оферта часто устанавливает срок для акцепта. Если такой срок установлен, то акцепт должен быть направлен и получен оферентом в течение срока, который установлен самой офертой. Договор считается заключенным с момента получения оферентом акцепта, т.е. в тот момент, когда тот, кто сделал предложение, получил ответ о принятии предложения – цепочка замкнулась. Если срок не установлен офертой, то срок может быть установлен законом в отдельных случаях, а если и этого нет – то следует опираться на разумные сроки, т.е. нормальное и необходимое время – время, за которое разумный добросовестный акцептант должен был дать свой ответ. Если в эти сроки акцепт не получен, то теряется связь, и оферент вправе проигнорировать акцепт, полученный после истечения срока. Но если он все же еще имеет интерес к заключению договора, то он должен немедленно уведомить другую сторону о том, что договор считается заключенным.

Есть еще такой вопрос как: если акцепт направлен вовремя, однако получен с опозданием. Здесь 2 варианта: акцепт был направлен тогда, когда он явно не мог быть получен другой стороной вовремя, и когда акцепт был направлен в разумные, добросовестные сроки, однако по каким-либо причинам пришел не вовремя. Тогда оферент должен немедленно уведомить о том, что, например, договор считается незаключенным, поскольку акцепт был получен позднее срока. Если этого не делается, то договор считается заключенным, а акцепт не считается опоздавшим. Есть также правила об отзыве акцепта. Они аналогичным правилам об отзыве оферты (см. выше).

Акцепт – это полное безоговорочное согласие. Если акцепт содержит какие-либо оговорки по поводу принятия соглашения, то он считается не акцептом, а новой офертой. Зачастую оферта оформляется как проект договора, и если даже принципиальное согласие есть, но нет согласия по поводу тех или иных пунктов договора, то такое принципиальное согласие акцептом не является, а рассматривается как обратная оферта.

В отдельных случаях возникают преддоговорные споры, которые могут длиться бесконечно долго. Если ни одна из сторон не обязана к заключению такого договора, то стороны могут по своему соглашению передать этот вопрос на рассмотрение суда (но это очень редкая практика). Особый интерес в связи с этим приобретают случаи, когда заключение договора для одной сторон является обязательным. Здесь есть особые правила. Ст. 445 ГК – если сторона уклоняется от заключения договора, то другая сторона вправе обратиться в суд с иском о понуждении к заключению договора. Но несогласие с предложенными условиями нельзя рассматривать как уклонение. Здесь возможно два варианта: оферта может быть направлена стороне, для которой заключение договора обязательно. В другом случае сам оферент является обязанной к заключению договора стороной. И в том, и в другом случае закон предусматривает 30-дневный срок для ответа контрагенту (общее правило). В том случае, если оферта направлена стороне, для которой заключение договора обязательно и в течение 30 дней эта сторона направит акцепт с изменением условий (проект договора с протоколом разногласий), то другая сторона (оферент) вправе обратиться в суд с этим проектом договора (также в течение 30 дней). В том случае, если сторона, для которой заключение договора обязательно, выступает в качестве оферента и ей направлен протокол разногласий в рамках 30-дневного срока, то, принимая протокол, она заключает договор, отклоняя протокол – не соглашается со встречной офертой другой стороны. И в этом случае оферент вправе также обратиться в суд, но срок не ограничен, потому что оферентом здесь выступает сторона, для которой заключение договора обязательно. В этих случаях спорные условия договора разрешаются решением суда.

Статья 433. Момент заключения договора

1. Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

2. Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (статья 224).

3. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

Статья 444. Место заключения договора

Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту.

67. Особенности заключения договора в обязательном порядке. Протокол разногласий и его правовое значение. Порядок урегулирования преддоговорных споров.

Статья 445. Заключение договора в обязательном порядке

1. В случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.

Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

2. В случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

3. Правила о сроках, предусмотренные пунктами 1 и 2 настоящей статьи, применяются, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами.

4. Если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Статья 446. Преддоговорные споры

В случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

1. Комментируемая статья применяется в случаях, когда разногласия, возникшие при заключении договора, переданы на рассмотрение суда на основании ст. 445 ГК РФ либо по соглашению сторон. Соглашение сторон о передаче на разрешение суда разногласий, возникших при заключении договора, может состояться в ходе преддоговорных отношений сторон, например при обмене сообщениями.

В силу ст. 445 ГК РФ разногласия, возникшие при заключении договора, передаются на рассмотрение суда при получении от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещения об акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), а также при отклонении направившей оферту стороной, для которой заключение договора обязательно, протокола разногласий либо при непредставлении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок.

2. В соответствии с положениями комментируемой статьи суд, рассматривая разногласия сторон, определяет своим решением спорные условия договора. Поэтому, обращаясь в суд в порядке, предусмотренном ст. 446 ГК РФ, истец должен верно формулировать свои требования.

68. Особенности заключения договора на торгах. Виды торгов, организация и порядок их проведения, последствия нарушения правил проведения торгов.

Заключение договора на торгах. Возможность заключения договора на торгах предусмотрена ст. 447—449 ГК. Этот способ заключения договоров широко применяется, например, при заключении договоров приватизации государственного (муниципального) имущества. Сущность указанного способа состоит в том, что договор заключается организатором торгов с лицом, выигравшим торги. Таким способом может быть заключен любой договор, если иное не вытекает из его существа. Так, ясно, что заключение путем проведения торгов договора дарения противоречит природе этого договора. Некоторые же договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только путем проведения торгов. Так, в соответствии сост. 16 Закона РФ «О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации» приватизация государственного и муниципального имущества может осуществляться путем его продажи на аукционе или коммерческом конкурсе.

В качестве организатора торгов может выступать собственник вещи или обладатель имущественного права, либо специализированные организации. Последняя действует на основании договора с собственником вещи или обладателем имущественного права и может выступать от их имени или от своего имени. Так, фонды имущества являются организатором торгов при приватизации государственного и муниципального имущества.

Торги могут проводиться в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу —лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом. Так, правом сдачи в аренду нежилых помещений обладают соответствующие комитеты по управлению государственным (муниципальным) имуществом, которые и определяют форму торгов на право заключения договора аренды нежилого помещения. Комитеты по управлению государственным (муниципальным) имуществом не являются собственниками приватизируемых государственных (муниципальных) предприятий. Однако в силу закона именно они определяют форму торгов при приватизации государственных (муниципальных) предприятий.

В конкурсе или аукционе должно участвовать два или большее число лиц, иначе они теряют смысл. Поэтому п. 5 ст. 447 ГК устанавливает, что аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.

По изложенным выше правилам должны проводиться и публичные торги в порядке исполнения решения суда, если иное не предусмотрено процессуальным законодательством.

Аукционы и конкурсы могут быть как открытыми, так и закрытыми. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приставленные для этой цели. Так, в случае проведения конкурса на управление такой известной петербургской гостиницей, как «Астория», организатором конкурса могут быть приглашены только всемирно известные фирмы, специализирующиеся на управлении гостиницами, которым и высылается приглашение принять участие в конкурсе. В таком случае конкурс будет закрытым, что позволяет отстранить от участия в конкурсе те фирмы, которые не имеют должной репутации в области гостиничного бизнеса. В случае же публикации в печати сообщения о проведении конкурса на управление гостиницей «Астория», обращенного ко всем желающим принять участие в конкурсе, последний будет открытым, что позволяет привлечь возможно большее число фирм, предлагающих свои услуги по управлению гостиницей «Астория».

Если иное не предусмотрено законом, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за тридцать дней до их проведения. Извещение должно содержать во всяком случае сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене. В случае, если предметом торгов является только право на заключение договора (например, право на заключение договора аренды нежилого помещения), в извещении о предстоящих торгах должен быть указан срок, предоставляемый для заключения договора.

По своей юридической природе извещение о проведении торгов является односторонней сделкой, порождающей соответствующие юридические последствия. В частности, между лицом, получившим извещение о проведении торгов, и организатором торгов устанавливается обязательственное правоотношение, в силу которого указанное лицо вправе требовать от организатора торгов принятия и рассмотрения предложения, сделанного лицом, изъявившим желание принять участие в торгах. Вместе с тем в силу прямого указания закона (п. 3 ст. 448 ГК) организатор открытых торгов, сделавший извещение, вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее чем за три дня до наступления даты его проведения, а конкурса — не позднее чем за тридцать дней до проведения конкурса, если иное не предусмотрено в законе или в извещении о проведении торгов. В случае, когда организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением указанных сроков, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб. Организатор же закрытого аукциона или закрытого конкурса вообще не вправе отказаться от его проведения и несет соответствующую ответственность перед лицами, приглашенными для участия в торгах. Если организатор закрытого аукциона или закрытого конкурса откажется от торгов, он обязан возместить приглашенным участникам реальный ущерб независимо от того, в какое время последовал отказ от торгов.

Определенные обязанности возлагаются не только на организатора торгов, но и на их участников. В частности, участники торгов должны внести задаток в размере, в срок и порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов. Такая обязанность возлагается на участников торгов для того, чтобы отсечь от торгов несерьезных участников гражданского оборота и обеспечить исполнение тех обязательств, которые возникают в результате проведения торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток также возвращается лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их. При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательства по заключенному договору.

Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток. Если же от подписания протокола уклоняется организатор торгов, он обязан возвратить лицу, выигравшему торги, задаток в двойном размере, а также возместить ему убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.

Если предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее двадцати дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. В случае уклонения организатора или победителя торгов от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения.

Заключение некоторых договоров на основе торгов подчиняется специальным правилам, которые не могут противоречить изложенным выше. Так, распоряжением Правительства Российской Федерации от 26 сентября 1997 г. № 1376-р утвержден Порядок проведения коммерческого конкурса с инвестиционными условиями по продаже находящихся в федеральной собственности акций открытого акционерного общества «Восточная нефтяная компания» (г. Томск) .

В результате проведения торгов между победителем и организатором торгов устанавливается обязательство по заключению соответствующего договора. В рамках этого обязательства победителю торгов принадлежит право требовать заключения с ним договора'. Само же обязательство по передаче имущества, выполнению работ или оказанию услуг возникает из сложного юридического состава: проведения торгов и заключенного на основе их результатов договора. Поскольку договор в таких случаях заключается на основе проведения торгов, его действительность зависит от действительности проведенных торгов. Если торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, будут признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица, недействительным признается и договор, заключенный с лицом, выигравшим торги (ст. 449 ГК). С требованием о признании недействительными результатов конкурса или аукциона могут обращаться в суд не только участники конкурса или аукциона, но и лица, которым было отказано в участии в конкурсе (аукционе). При этом незаконный отказ в участии в конкурсе (аукционе) может служить основанием для признания результатов конкурса (аукциона) недействительными.

69. Изменение и расторжение договора: основания, порядок и последствия. Отказ от договора и его правовое значение.

Изменение и прекращение договора. Здесь нужно, прежде всего, отметить, что в данном вопросе нужно быть осторожным с терминологией. Встречаются сходные выражения, которые имеют скорее техническое различие. Например, прекращение обязательства и расторжение договора. Во-первых, нужно отметить, что обязательства возникают не только из договоров, т.е. применение первого понятия более широко и значение также более широко. Во-вторых, расторжение договора всегда предполагает волевое действие – некий акт выражения воли, а что касается прекращения обязательства, то оно не всегда связано с волевыми действиями, например – невозможность исполнения обязательства может возникнуть по совершенно разным причинам (юридическая невозможность – издание какого-либо акта; фактическая невозможность – например, гибель вещи). То же самое можно сказать о соотношении таких выражений как: расторжение договора и прекращение договора. Здесь интересно то, что расторжение договора всегда влечет прекращение прав и обязанностей, установленных договором, а вот прекращение договора не всегда приводит к этому. Есть общее правило (ст. 425), в силу которого окончание срока действия договора не влечет прекращения обязательств, если иное не установлено законом или договором. Истечение действия и есть вид прекращения. Расторжение – частный случай прекращения договора. Договор может быть приращен в связи с его расторжением, истечением срока действия, но последствия здесь разные. Вместе с тем, расторжение – одно из оснований прекращения договорного обязательства. Что касается изменения договора, то это значит изменение его условий, что должно влечь изменение установленных обязательств. Само обязательство сохраняется, но в несколько измененном виде.

Расторжение или изменение договора. Как уже было сказано, движущая сила здесь – воля сторон, она лежит в основе этого процесса. По общему правилу мы также скажем, что наиболее распространенным является изменение или прекращение по соглашению сторон и в этом смысле расторжение или прекращение будут являться следствием сделки. Ведь договор как сделка может влечь не только возникновение, но и изменение и прекращение прав и обязанностей. Это наиболее естественный случай, не вызывающий каких-либо особых споров и разногласий. Единственное, здесь надо помнить о форме такой сделки – она должна осуществляться в той же форме, что и основной договор. Еще нужно помнить о претензионном порядке. Но самое главное правило – соблюдение формы. Совсем другое дело, когда на изменении или расторжении договора настаивает одна из сторон. Закон предусматривает случаи, когда это возможно по воле только одной стороны. Но для этого нужны основания и условия. Здесь можно выделить три-четыре группы случаев:

• В первом случае – происходит существенное нарушение договора одной из сторон. Другая сторона вправе в таком случае инициировать расторжение договора. Как определяется существенность? Здесь мы исходим из правил, прежде всего, ст. 450 – опора на экономический критерий, т.е. существенность предполагается в том случае, когда вследствие нарушения договора ущерб от этого нарушения для другой стороны таков, что она в значительной степени лишается того, на что было вправе рассчитывать при заключении договора. Это достаточно оценочный критерий, хотя в определенных случаях закон конкретизируют существенность (например, ст. 523 – существенность нарушения договора поставки – например, неоднократное нарушение сроков оплаты и т.д.).

• Еще одним основанием, помимо существенности, для расторжения по воле одной стороны является существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Такое изменение обстоятельств признается существенным, при условии, что они изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, то договор между ними вообще не был бы заключен или условия этого договора были бы в значительной степени иными (ст. 451 ГК). При этом, для того чтобы изменить или расторгнуть договор в связи существенным изменением обстоятельств, необходимо также наличие и соблюдение 4 требований:

• В момент заключения договора стороны исходили из того, что такого существенного изменения обстоятельств (условий) не произойдет. То есть таким обстоятельствам придается свойство непредвиденности.

• Во-вторых, такое изменение обстоятельств должно быть вызвано причинами, которые заинтересованная в изменении (расторжении) договора сторона не могла преодолеть во время их возникновения, при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота. Таким образом, эти обстоятельства имеют свойство непреодолимости при разумной степени заботливости и осмотрительности.

• Третье условие – экономический критерий, который заключается в том, что исполнение договора в неизменном виде настолько нарушило бы баланс имущественных интересов сторон, что повлекло бы для одной из сторон значительный ущерб, и она лишилась бы в значительной степени того, на что было вправе рассчитывать при заключении договора.

• Четвертое требование – из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона, поэтому сюда не подпадают некоторые сделки, основанные на риске (например, имущественное страхование в качестве предпринимательской деятельности). Понятно, что интерес страхователя и состоит в том, чтобы обезопасить себя в случае возникновения непредвиденных обстоятельств. Риск здесь несет заинтересованная в расторжении (изменении) договора сторона, поэтому требовать такое невозможно.

Правила эти существуют не только в России, но и, например, в Германии (объективное основание). Только в Германии сначала пытаются договор адаптировать к новым условиям, а в России наоборот – расторгают, а если это невозможно – адаптируют.

• Третий случай – когда закон допускает изменение и расторжение по требованию одной из сторон, не квалифицируя каким-либо образом эти основания. Здесь необходимо заметить, что изменение или расторжение договора в указанных случаях будет происходить, конечно же, по воле одной сторон, но обязательным условием является обращение этой стороны в суд, и фактически только лишь решением суда этот договор будет изменяться или расторгаться. Здесь то как раз необходимо запомнить правило, что прежде чем обратиться в суд, одна из сторон, требующая изменения или расторжения договора, должна соблюсти претензионный порядок, то есть направить другой стороне предложение изменить или прекратить договор. И если в течение 30 дневного срока такая сторона не получит ответ, то в таком уже случае, эта сторона получает возможность обратиться в суд. Если суд примет соответствующее решение, то оно явится юридическим фактом, непосредственно связанным с изменением или приращением обязательств. Поэтому иногда говорят, что судебное решение является правоизменяющим или правопрекращающим юридическим фактом. Но это вопрос дискуссионный. Представляется, что здесь имеет место юридический факт в совокупности (юридический состав). Во-первых, должно быть существенное нарушение или существенное изменение обстоятельств, во-вторых, предложение по претензионному порядку, и третье – судебное разбирательство и решение.

• Говоря о расторжении и изменении договора, необходимо отметить особый случай, который выбивается из общего правила. Здесь речь идет о тех случаях, когда законом или договором одной из сторон дано право отказаться от договора (например, ст. 328). Товар с недостатками и т.п. Отказ от договора означает то, что особенность в том, что для прекращения обязательства не требуется судебного решения. То есть можно выстроить некую иерархию по воле сторон (первое – изменение по соглашению сторон, второе – при существенном нарушении или существенном изменении обстоятельств по решению суда, третье – отказ от договора без судебного решения). Как правило, это полный отказ. Говорят, что в этом случае также предоставляется секундарное право. Сам по себе отказ является сделкой, прекращающей обязательство.

Порядок изменения и расторжения договора. Изменение и расторжение договора, так же как и его заключение, подчиняются определенным правилам. Прежде всего, действия по изменению или расторжению договоров по своей юридической природе являются сделками. Следовательно, к ним применяются общие правила о совершении сделок, в частности правила о форме совершения сделок. Наряду с этим к изменению и расторжению договоров применяются и специальные правила, относящиеся к форме их совершения. В соответствии с п. 1 ст. 452 ГК соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное. Так, если договор аренды заключен в письменной форме, то и его изменение или расторжение также должны быть совершены в письменной форме. Если стороны нотариально удостоверили договор аренды, то его изменение или расторжение также должны быть нотариально удостоверены. По своей юридической природе действия сто рон по изменению или расторжению договора являются не только сделкой, но и договором, поскольку они представляют собой соглашение лиц, направленное либо на изменение, либо на прекращение гражданских прав и обязанностей. В силу этого они подчиняются общим правилам о порядке заключения договоров.

Иной порядок изменения или расторжения договора установлен для тех случаев, когда договор изменяется или расторгается не по соглашению сторон, а по требованию одной из них. Если это требование опирается на одно из оснований, изложенных выше, порядок изменения или расторжения договора следующий. Заинтересованная сторона обязана направить другой стороне предложение об изменении или расторжении договора. Другая сторона обязана в срок, указанный в предложении или установленный в законе или в договоре, а при его отсутствии —в тридцатидневный срок, направить стороне, сделавшей предложение об изменении или расторжении договора:

1) либо извещение о согласии с предложением;

2) либо извещение об отказе от предложения;

3) либо извещение о согласии изменить договор на иных условиях. В первом случае договор считается соответственно измененным или расторгнутым в момент получения извещения о согласии стороной, сделавшей предложение об изменении или расторжении договора. Во втором случае, а также в случае неполучения ответа в установленный срок, заинтересованная сторона вправе обратиться в суд с требованием об изменении или расторжении договора, который и разрешит возникший спор. В третьем случае сторона, сделавшая предложение об изменении договора, может согласиться с предложением контрагента. В такой ситуации договор считается измененным на условиях, предложенных контрагентом. Если сторона, сделавшая предложение об изменении договора, не согласится со встречным предложением контрагента, она вправе обратиться в суд с требованием об изменении договора. В этой ситуации условия, подлежащие изменению, будут определяться решением суда.

В п. 2 ст. 452 ГК особо подчеркивается, что требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии — в тридцатидневный срок.

Вместе с тем следует иметь в виду, что нельзя расторгнуть или изменить уже исполненный договор. Дело в том, что договор, так же как и основанное на нем обязательство, прекращаются вследствие их надлежащего исполнения (ст. 408 ГК). Поэтому нельзя расторгнуть или изменить то, чего к моменту изменения или расторжения уже не существует. Так, если стороны заключили договор купли-продажи квартиры, нотариально его удостоверив и зарегистрировав в установленном законом порядке, а затем исполнили этот договор (продавец передал в собственность покупателя квартиру, а последний заплатил продавцу покупную цену), то в дальнейшем они не могут прийти к соглашению об изменении или расторжении этого договора, поскольку он прекратил свое существование в момент его надлежащего исполнения.

Последствия изменения и расторжения договора. В случае изменения договора соответствующим образом меняется и содержание обязательства, основанного на данном договоре. При этом обязательство изменяется в топ части, в какой был изменен лежащий в его основе договор. Так, если стороны в договоре поставки согласились с тем, что поставщик вместо товара первого сорта будет поставлять товар второго сорта, то покупателю будет принадлежать право требовать от поставщика поставки товара второго, а не первого сорта. В оставшейся части условия договора (например, сроки поставки, ассортимент, количество товара, упаковка и т. п.) сохраняются в прежнем виде, а стало быть, в прежнем виде сохраняется соответствующее этим условиям содержание обязательства поставки. При расторжении договора он прекращает свое действие и вместе с этим прекращается и основанное на нем обязательство. С этого момента стороны лишаются принадлежащих им в силу обязательства прав и освобождаются от лежащих на них обязанностей.

Если изменение или расторжение договора произошло по взаимному соглашению сторон, то основанное на нем обязательство соответствующим образом изменяется или прекращается с момента заключения сторонами соглашения об изменении или расторжении договора. Однако иное правило может вытекать из содержания соглашения или характера изменения договора. Так, в приведенном выше примере стороны могут прийти к соглашению о том, что поставка товара второго сорта будет производиться с первого числа месяца, следующего за тем, в котором стороны достигли соглашения об изменении договора поставки.

При изменении или расторжении договора в судебном порядке основанное на нем обязательство соответственно изменяется или прекращается с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или расторжении договора. Поскольку до изменения или расторжения договора последний мог быть в определенной части исполнен сторонами, возникает вопрос о судьбе того, что уже было исполнено до изменения или расторжения договора. По общему правилу, стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора. Так, если стороны по договору аренды пришли к соглашению о том, что со следующего месяца величина месячной арендной платы снижается на десять процентов то арендатор не вправе требовать с арендодателя возврата десяти процентов от тех сумм арендной платы, которые были внесены до момента изменения договора аренды. Вместе с тем иное правило может быть предусмотрено законом или соглашением сторон. Так в приведенном примере стороны могут условиться, что излишне выплаченная до момента изменения договора арендная плата подлежит возврату арендатору.

Если договор был изменен или расторгнут вследствие существенного нарушения его условий одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора.

Односторонний отказ

3. В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

Пункт 3 комментируемой статьи позволяет одной из сторон договора без достижения согласия с другой стороной договора и во внесудебном порядке отказаться от исполнения договора полностью или частично. Необходимо отметить, что односторонний отказ допускается, если только об этом непосредственно сказано в самом договоре, либо односторонний отказ допускается законом. В данном случае речь идет не о возможности предъявления одной из сторон договора требования о его изменении или расторжении, а непосредственно об отказе, факт предъявления которого влечет за собой изменение или расторжение договора. Соответственно, при несогласии одной из сторон договора с предъявленным другой стороной договора отказом от исполнения первая из указанных сторон вправе обратиться в суд за защитой нарушенных таким отказом прав. Также следует отметить, что в отличие от предусмотренных п. п. 1 и 2 комментируемой статьи возможностей по изменению договора в порядке частичного отказа от исполнения договора не происходит изменения одних оговоренных условий договора на другие, изменение будет внесено только в ту часть договора, от исполнения которой отказалась соответствующая сторона договора.

Следует еще раз отметить, что если стороны фиксируют в договоре возможность и условия для осуществления во внесудебном порядке одностороннего отказа от исполнения договора, то все оговоренные критерии для отказа не должны быть двусмысленными в части соотношения их с правилами п. 2 комментируемой статьи, т.е. правилами об исключительно судебном порядке изменения и расторжения договора. Об этом свидетельствует судебная практика.

Комментируемая статья не регламентирует порядок предъявления одностороннего отказа, а также не устанавливает критерии для определения момента вступления в силу такого отказа. Представляется, что в тех случаях, когда основания для одностороннего отказа установлены в договоре, соответственно, и порядок осуществления такого отказа также должен быть определен в договоре. В данном случае стороны не ограничены в определении порядка осуществления одностороннего отказа, они могут установить как форму заявления об отказе, так и срок предъявления уведомления, по истечении которого договор будет считаться расторгнутым или измененным в соответствующей его части.

Вопрос о моменте вступления в силу одностороннего отказа, а также о порядке его осуществления может возникнуть и для тех случаев, когда такой отказ допускается законом. Применительно к отдельным договорам законом устанавливается конкретный срок, не позднее которого соответствующая сторона договора должна быть извещена об одностороннем отказе.

70. Стороны в обязательстве. Участие в обязательстве третьих лиц. Субсидиарные и регрессные обязательства в гражданском праве.

По общему правилу в гражданско-правовых обязательствах могут участвовать любые субъекты гражданского права. При этом для всех участников устанавливается общий правовой режим. При этом законом может быть установлен запрет на участие в обязательствах определённых субъектов, либо ограничение их участие. Например, участниками обязательства поставки могут быть тодлько субъекты предпринимательской деятельности; участником кредитной организации на стороне поставки может только Банк.

Любое обязательство по общему правилу не создаёт прав и обязанностей для третьих лиц, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом. А закон предусматривает 2 случая участия третьих лиц в обязательствах:

1. перепоручение исполнения;

2. переадресация исполнения.

При перепоручении исполнения должник поручает третьему лицу исполнить обязательство в отношении кредитора полностью, либо частично. И кредитор обязан принять от третьего лица такое исполнение, если личность должника не имеет для него существенного значения или если иное не предусмотрено договором. С момента, когда должник поручает третьему лицу исполнить обязательство, третье лицо здесь не становится правопреемником, т.е. замены должника не происходит. Поскольку в этом случае третье лицо по отношению к кредитору выполняет только фактические действия по выплате денежной суммы или по выполнению работы. Должник в любом случае отвечает перед кредитором за все действия третьего лица, связанные с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств. например, в подрядном обязательстве подрядчик может поручить выполнение работ полностью или частично другому лицу – субподрядчику и при этом отвечает за действия субподрядчика, связанные с нарушением условий о сроке выполнения работ или условия о качестве их выполнения.

При перепоручении исполнения должник обязан проинформировать третье лицо о сущности и содержании того обязательства, которое ему предстоит исполнить. Если третье лицо не исполняет поручение должника, должник обязан возместить кредитору все причинённые неисполнением убытки, а после этого приобретает право регрессного требования к третьему лицу.

В некоторых случаях третье лицо может самостоятельно предложить исполнение кредитору, не ставя при этом в известность должника, но только в тех случаях, когда это третье лицо может утратить свои права на имущество должника вследствие обращения на его взыскания со стороны также третьих ли по другим обязательствам кредиторов. Как правило, это имеет место в тех случаях, когда третье лицо пользуется имуществом должника по договору аренды, безвозмездного пользования имуществом (ссуды), коммерческого найма жилого помещения, принадлежащего должнику, либо выступает залогодержателем в отношении имущества должника. В любом из этих случаев такое третье лицо может самостоятельно предоставить исполнение взыскателям (взыскатель обязан принять такое исполнение), а затем уже предъявляет требования к должнику; но не в регрессном порядке, а в порядке перемены лиц в обязательстве. Здесь будет иметь место правопреемство (п. 2 ст.313 ГК).

Переадресовка исполнения. При переадресовке исполнения, наоборот, кредитор предоставляет право третьему лицу получить исполнение от должника, надлежащим образом его управомочив. Никто не вправе требовать исполнения в свою пользу, не имея соответствующих полномочий от кредитора. Именно поэтому должник вправе требовать от третьего лица доказательств того, что принятие исполнения ему было поручено кредитором.

Отдельно выделяют регрессные обязательства – имеют достаточно широкое распространение. Они возникают, как правило, вследствие исполнения обязанностей за 3-е лицо или вследствие исполнения обязательства по вине 3-го лица. Допустим, есть солидарные должники, между которыми в действительности сложились такие отношения, что между ними обязанность может распределяться в равных долях, хотя они предусмотрены в качестве солидарных должников. Если кредитор получит исполнение от кого-то одного, то лицо исполнившее такое обязательство вправе обратиться к другим должникам в порядке регресса о возмещении соответствующих сумм. Чем же характерно такое требование? Регрессное обязательство возникает только с того момента, как будет исполнено основное. Здесь одно обязательство как бы перетекает в другое. Здесь также стоит сказать о суброгации в широком смысле, которая может иметь место, когда одно лицо исполняет обязанность за другое. Например, поручитель исполняет обязанность за основного должника. В этом случае в силу прямого указания закона имеет место не регресс, а суброгация - перемена лиц в обязательстве. Обязательство не прекращается, происходит перемена лиц. Внешне ситуация очень похожа, но с точки зрения механизма правового регулирования происходят разные вещи.

Самостоятельную разновидность обязательств с множественностью лиц составляют субсидиарные обязательства. Законом, иными правовыми актами или договором может быть предусмотрено, что при неудовлетворении требования кредитора основным должником оно может быть предъявлено в неисполненной части другому должнику (п. 1 ст. 399 ГК). Следовательно, субсидиарные обязательства имеют место при множественности лиц на стороне должника, т.е. могут быть либо пассивными, либо смешанными. От долевых и солидарных обязательств они отличаются невозможностью для кредитора предъявить требование об исполнении полностью или в части сразу же к субсидиарному должнику, минуя основного. Субсидиарное обязательство представляет собой форму гражданско-правовой ответственности: либо за действия основного должника, либо за собственные упущения (например, в случае ответственности родителей за вред, причиненный их несовершеннолетними детьми).

71. Исполнение обязательств со множественностью лиц. Понятие и виды множественности лиц в обязательстве, порядок исполнения долевых и солидарных обязательств.

Множественность лиц в обязательстве. Стороны в обязательстве кредитор и должник — могут быть представлены как одним лицом, так и несколькими лицами (п. 1 ст. 308 ГК). В тех случаях, когда стороны в обязательстве представлены не одним лицом, а двумя или более лицами, говорят о множественности лиц в обязательстве. При этом множественность лиц может иметь место как на одной стороне, так и на каждой из сторон обязательства. Соответственно этому принято различать активную, пассивную и смешанную множественность лиц в обязательстве.

Активная множественность имеет место в случае, если на стороне кредитора участвует несколько лиц при одном должнике. Активная множественность характеризуется тем, что несколько субъектов гражданского права имеют право требовать от должника совершения действия, предусмотренного обязательством. Так, если два гражданина приобрели на праве общей собственности жилой дом, то в части требования к должнику о передаче дома имеет место обязательство с активной множественностью.

Если множественность лиц существует на стороне должника, а на стороне кредитора участвует только одно лицо, говорят о пассивной множественности. В этом случае кредитор вправе требовать исполнения от всех содолжников, участвующих в обязательстве. Например, при причинении вреда совместно несколькими лицами кредитор вправе требовать исполнения от всех сопричинителей.

При участии в обязательстве одновременно нескольких должников и кредиторов имеет место смешанная множественность. Смешанная множественность может возникать как при множественности участников на одной стороне обязательства, если обязательство взаимное, так и при участии нескольких кредиторов и нескольких должников в односторонних обязательствах. Так, при продаже автомобиля, принадлежащего гражданам на праве общей собственности, одному покупателю существует смешанная множественность, поскольку продавцы выступают и как кредиторы (активная множественность) в отношении права требовать уплаты покупной цены, и как должники (пассивная множественность) в отношении обязанности передать автомобиль в собственность покупателя.

Множественность лиц предполагает право для другой стороны в обязательстве обращаться с требованием либо производить исполнение нескольким лицам одновременно, однако права и обязанности лиц, участвующих в таком обязательстве, различаются по объему прав и обязанностей, принадлежащих каждому участнику. В соответствии с объемом прав и обязанностей различают обязательства долевые, солидарные и субсидиарные.

Долевые, солидарные и субсидиарные обязательства. Долевая множественность означает, что каждый из участников обладает правами и несет обязанности в обязательстве лишь в пределах определенной доли. Так, при активной долевой множественности каждый из кредиторов вправе требовать от должника исполнения лишь в пределах доли, принадлежащей соответствующему кредитору. Пассивная долевая множественность дает право кредитору требовать от каждого из содолжников исполнения только в части доли, приходящейся на каждого из содолжников. При этом должник, исполнивший обязательство в своей доле, выбывает из обязательства, и для него обязательство считается исполненным. Для остальных же должников обязательство продолжает действовать до исполнения ими своих обязанностей. Статья 321 ГК определяет долевую множественность в качестве общего правила, если иное не предусмотрено законом или договором.

Солидарные обязательства возникают только в случаях, специально предусмотренных законом или договором. Так, при неделимости предмета обязательства, при совместном причинении вреда, а также при осуществлении предпринимательской деятельности возникает солидарное обязательство (ст. 322 ГК).

Обратим внимание на то, что если обязательство с множественностью лиц, независимо от того, идет ли речь о пассивной, активной или смешанной множественности, связано с предпринимательской деятельностью, то общее правило о соотношении долевых и солидарных обязательств перевернуто: обязательство является солидарным, если законом, иными правовыми актами или условиями обязательства не предусмотрено иное (ср. ст. 321 и 322 ГК).

Солидарное активное обязательство предоставляет любому из кредиторов право требовать от должника исполнения в полном объеме. Если ни один из кредиторов не потребовал исполнения, должник вправе произвести исполнение любому из солидарных кредиторов по своему усмотрению. Должник, исполнивший обязательство полностью одному из солидарных кредиторов, считается исполнившим обязательство. Остальные кредиторы должны обращаться для получения своей части исполнения к кредитору, принявшему исполнение от должника (ст. 326 ГК).

Пассивное солидарное обязательство предоставляет кредитору право требовать исполнения от любого из содолжников в полном объеме либо от всех должников совместно. Если исполнение, предоставленное одним из должников, окажется неполным, кредитор вправе требовать недополученное с остальных должников. Обязательство считается исполненным только в случае полного его исполнения. Должник, исполнивший обязательство в какой-либо части, продолжает считаться обязанным до полного исполнения обязательства перед кредитором (ст. 323 ГК).

Если какой-либо из солидарных должников полностью исполнил обязательство перед кредитором, то обязанность остальных должников перед кредитором прекращается. Исполнивший обязательство должник имеет право регрессного (обратного) требования к остальным должникам в равных долях. Таким образом, солидарное требование существует лишь у кредитора, а исполнивший обязательство должник имеет регрессное требование, основанное на долевой множественности. Исключением является правило о том, что, если один из содолжников не возмещает исполнившему солидарную обязанность долю, то неуплаченная доля распределяется в равных долях на всех содолжников, включая и самого должника, исполнившего солидарную обязанность (ст.325 ГК).

В солидарных обязательствах должник не вправе выдвигать против кредитора возражения, основанные на отношениях других должников с кредитором (при пассивной множественности) или должника с другими кредиторами (при активной множественности), в которых данный должник не участвует (ст.324, п. 2 ст.326 ГК).

72. Перемена лиц в обязательствах: основания, условия, порядок и последствия. Уступка права требования и перевод долга.

Перемена лиц в обязательстве. В отличие от участия третьих лиц i исполнении обязательства, где кредитор и должник не выбывают и: обязательства, возможны случаи, когда происходит замена кредиторе или должника. Такие ситуации именуются переменой лиц в обязательстве. Замена кредитора в порядке сингулярного (частичного) правопреемства происходит путем заключения кредитором соглашения (сделки с третьим лицом об уступке принадлежащего кредитору права требования или на основании закона. В силу закона уступка права требования может иметь место в случаях, предусмотренных ст. 387 ГК: в результате универсального правопреемства, например, при реорганизации юридического лица или наследственном правопреемстве; по решению суда о переводе права кредитора на другое лицо, когда возможность такого перевода предусмотрена законом (например, при реализации одним w сособственников права преимущественной покупки, вследствие чего он заступает на место прежнего покупателя); вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству; при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая, а также в иных случаях, предусмотренных законом

Следовательно, перечень оснований уступки права требования в сил закона не является исчерпывающим.

Замена кредитора называется уступкой права требования, или цессией Кредитор, передающий свое право требования называется цедентом, а принимающий право требования (новый кредитор) цессионарием. Например, торговая фирма имеет задолженность по кредиту пере банком, а коммерческая компания приобретает у банка задолженность торговой фирмы, т. е. принимает право требовать исполнения от торговой фирмы в свою пользу. В этом случае передача банком коммерческой компании права требовать исполнения будет цессией, банк - цедентом, а коммерческая компания —цессионарием.

Согласие должника на уступку права требования не требуется поскольку личность кредитора, по общему правилу, не может оказывая какого-либо влияния на исполнение обязательства должником, 0днако вполне можно представить обязательства, в которых личность кредитора имеет существенное значение для должника. В таком случае для уступки права требования необходимо согласие должника (п. 2 ст. 38{ ГК). Должника, однако, следует поставить в известность о состоявшей ся уступке права требования, в противном случае исполнение, произ- веденное должником первоначальному кредитору (цеденту), должно считаться надлежащим исполнением и должник, исполнивший обязательство первоначальному кредитору, освобождается от исполнения обязательства перед новым кредитором, т. е. цессионарием (ст. 382 ГК)

Права, неразрывно связанные с личностью кредитора, не могу] быть переданы третьим лицам. Особо закон упоминает такие права как требования об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, которые в силу личного характера не могут был переданы в порядке уступки права требования (ст.383 ГК).

Уступка права требования означает только замену кредитора обязательстве, никаких изменений в объеме прав и обязанностей сторон при уступке права не происходит. Цессионарий приобретает права в том же объеме и на тех условиях, которые имел первоначальный кредитор на момент заключения соглашения об уступке права требования (ст. 384 ГК). Например, если цедент имел право требовать не только возврата определенной денежной суммы, но и процентов за пользование чужими средствами за какой-либо период, то при уступке права требования цессионарий также будет иметь право взыскать и сумму долга и проценты за весь период до момента цессии. Равных образом и должник имеет право предъявлять новому кредитору все те претензии, которые он имел к первоначальному кредитору на момент уведомления должника об уступке прав (ст. 386 ГК). Эта норма также основана на неизменности содержания обязательства при цессии. Поэтому, если должник имел какие-либо претензии до уступки прав, то эти претензии могут быть предъявлены и после состоявшейся уступки прав и уведомления об этом должника. Новый кредитор не вправе отклонять претензии должника, ссылаясь на то, что он на тот момент еще не участвовал в обязательстве.

Уступка права требования должна быть совершена в определенной законом форме. Правило закона устанавливает, что уступка может быть совершена только в той форме, которая установлена для совершения сделки, права по которой уступаются. Так, если уступаются права по сделке, требующей простой письменной формы, уступка права должна быть также совершена в простой письменной форме, если законом установлено требование о государственной регистрации сделки, то уступка также требует государственной регистрации (ст. 389 ГК). Специальное правило предусмотрено для уступки прав, содержащихся в ордерных ценных бумагах. Форма уступки прав по ордерным ценным бумагам установлена в виде индоссамента, т. е. передаточной надписи, совершаемой на самой ценной бумаге в соответствии с правилами п.З ст. 146 ГК. Соблюдение формы уступки права требования служит еще и доказательственной цели, поскольку должник не обязан исполнять обязательство любому лицу, объявившему себя новым кредитором. Должник имеет право потребовать от нового кредитора представления доказательств, свидетельствующих о переходе всех прав на нового кредитора. Выбывающий из обязательства кредитор обязан передать новому кредитору все документы, удостоверяющие право требования, и сообщить другие сведения, имеющие значение для осуществления требования (ст. 385 ГК).

Кредитор, уступающий право требования, не может нести обязанность перед новым кредитором за неисполнение обязательства должником, ибо он передает то требование, которым обладает сам. Однако цедент несет ответственность за действительность передаваемого требования. Например, если произошла уступка права требования, а впоследствии выяснилось, что требование признано судом недействительным, цессионарий вправе предъявить цеденту требование о возмещении убытков и расторжении сделки по уступке права требования. Цедент не будет отвечать, если он передал действительное право требования, но в силу неисполнения обязательства должником новый кредитор не может реализовать свое право требования. Исключением является принятие на себя цедентом поручительства за должника перед новым кредитором (ст. 390 ГК).

Перевод долга представляет собой замену должника в обязательстве. Поскольку личность должника имеет для кредитора важное значение, то замена должника осуществляется только с согласия кредитора. Если при переводе долга согласие кредитора не испрашивалось либо был получен отрицательный ответ, то перевод долга невозможен, а состоявшийся признается ничтожным, т. е. не имеющим юридической силы Форма перевода долга подчиняется тем же правилам, что и уступка права требования. Перевод долга должен быть совершен в той же форме, которая требовалась для совершения сделки, обязанность по исполнению которой передается (ст. 391 ГК).

Как и при уступке требования, новый должник вправе выдвигать против кредитора возражения, которые имел к кредитору первоначальный должник (ст. 392 ГК). Например, если со стороны кредитора имела место какая-либо задержка до перевода долга, то новый должник вправе ссылаться на это обстоятельство в обоснование необходимости увеличения срока исполнения. Должник, выбывая из обязательства, не несет перед кредитором никакой ответственности за неисполнение обязательства новым должником. Его ответственность ограничена выбором своего заместителя, кредитор же, давая согласие на замену должника, должен сам решать вопрос об исполнимости новым должником обязательства.

Во взаимных обязательствах происходит одновременная передача как права требования, так и перевод долга. В таких случаях необходимо выполнение условий, относящихся как к уступке права требования, так и к переводу долга.

73. Принципы исполнения обязательств: понятие и значение. Сущность принципов надлежащего исполнения и принципа исполнения обязательства в натуре.

Принципы исполнения обязательств:

• Принцип надлежащего исполнения – прямо вытекает из содержания статьи 309 ГК РФ. Там устанавливается, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, а при отсутствии таковых – в соответствии с обычаями делового оборота и обычно предъявляемыми требованиями. Этот принцип предполагает соблюдение всех требований. Этот принцип предполагает неукоснительное соблюдение всех условий обязательств.

• Принцип реального исполнения – определенным образом этот принцип связан со ст. 396 ГК РФ, которая содержит положения об ответственности за нарушение обязательств. При ненадлежащем исполнении обязательства уплата неустойки и возмещение убытков не освобождают должника от обязанности исполнить обязательство в натуре. Под исполнением обязательства в натуре предполагается совершение того действия, которое и требовалось совершить. В то же время, эта статья устанавливает, что при невыполнении обязательства, но с уплатой убытков, лицо должник освобождается от исполнения. Этот тот случай, когда суррогатное исполнение заменяет реальное. Отступное – предоставление одной стороной обязательства другой стороне какой-либо имущественной ценности взамен реального исполнения. Действие по предоставлению отступного, по сути дела, является самостоятельной сделкой, направленной на прекращение обязательства. Мы видим, что сегодня закон не настаивает на том, чтобы все обязательства исполнялись реально. Этот принцип не носит всеобъемлющего характера.

В литературе можно встретить разные точки зрения по поводу соотношения двух этих принципов. Иоффе обосновал позицию, что до тех пор, пока отношения сторон по обязательству развиваются нормально и без нарушений, реальное исполнение вместе с тем предполагает и надлежащее исполнение. И лишь в тех случаях, когда какое-то условие обязательство нарушено (например, срок), возникает вопрос о надлежащем исполнении, но кредитор может быть все еще заинтересован в реальном исполнении. Надлежащего исполнения уже нет, но возможно все еще сохраняется возможность для должника исполнить обязательство в натуре. Иоффе говорил: «Принцип реально исполнения приобретает значение только на той стадии, когда обязательство развивается ненормально, лишь когда налицо ненадлежащее исполнение». Этой точке зрения противостоит другая. В частности, Витрянский говорит, что это два совершенно равноправных принципа, это два разных вопрос. На вопрос «совершено ли действие» отвечает принцип реального исполнения, на вопрос «как совершено» отвечает принцип надлежащего исполнения.

Принцип реального исполнения в разное время имел различное значение. Здесь взгляды на то, насколько этот принцип применим, насколько широко его следует применять, связаны еще и с допущением имущественных и неимущественных обязательств. Считается, что в совсем древние времена глоссаторы допускали существование неимущественного интереса. Они говорили, что в принципе должник может быть принужден к исполнению обязательства в натуре. Они говорили, что он освобождается от принуждения только в том случае, если имеется возможность исполнения другим образом (компенсация). Отступлением о такой позиции является допущение истребования индивидуально определенной вещи. Вроде бы, это чистое обязательство передать определенную вещь, но, тем не менее, именно в этих случаях законы допускают истребование такого имущества, то есть понуждение к исполнению обязательства в натуре. Эти положения тоже подвергались критике со стороны тех, кто ратовал за то, чтобы принцип реального исполнения был «отодвинут в сторону». Например, Шершеневич говорил, что возможность истребовать индивидуально определенную вещь – это внесение в обязательственное право чуждого ему правового элемента.

Следует упомянуть о социалистическом периоде развития России. Во времена, когда действовала плановая система хозяйствования, практически отсутствовали излишки производства, то есть не было свободного рынка товаров, работ и услуг. Даже в советское время была изобретена «концепция ограниченного рода». Еще со времен римлян существует правило: «род не гибнет». В таком обязательстве нельзя вести речь о невозможности исполнения в связи с гибелью вещи. Так вот в таких условиях (СССР) создавалась возможность для того, чтобы изобрести исключение из римского правила. Например, если есть лесозаготовительная база, которая заключила договор по поводу передачи продукции, но случился пожар и подлежащий передаче продукт сгорел. В таком случае, по мнению некоторых советских юристов, обязательство прекращается.

Если обязательство состоит в том, чтобы передать кредитору индивидуально определенную вещь и обязательство это не исполняется, кредитор вправе требовать отобрания этой вещи у должника и передачи ее кредитору на предусмотренных обязательством условиях (ст. 398 ГК РФ).

Еще один случай – ст. 505 ГК РФ – правила о розничной купле-продаже. Вопреки правилам статьи 396 ГК РФ устанавливается, что в случае неисполнения продавцом обязательства по договору купли-продажи уплата неустоек и возмещение убытков не освобождает от исполнения обязательства в натуре.

Другие принципы:

• Принцип стабильности обязательства – выводится из положений ст. 310 ГК РФ, которая говорит о недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательств, если иное не установлено законом. Например, ст. 328 ГК РФ (встречное исполнение).

• Принцип сотрудничества (взаимного содействия) – этот принцип связан с наличием кредиторских обязанностей, а кредиторские обязанности – это некие обязанности, которые возлагаются на самого кредитора для того, чтобы он способствовал должнику в исполнении им обязательства. В противном случае, если кредитор не исполняет свои обязанности, и в связи с этим должник не исполняет обязательство, то должник не считается просрочившим.

74. Предмет, срок, место и способ исполнения обязательств.

Понятие предмета исполнения. Предметом исполнения обязательства называют ту вещь, работу или услугу, которую в силу обязательства должник обязан передать, выполнить или оказать кредитору. Чтобы обязательство считалось надлежаще исполненным, должник обязан передать именно тот предмет, который был предусмотрен. Требования к предмету определяются в соответствии с условиями договора, требованиями закона, а при их отсутствии — в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями. Так, качество вещи должно удовлетворять условиям договора, а если для данной вещи существуют ГОСТы или ТУ, то зафиксированным в них требованиям, если иное не оговорено договором. Ссылка на обычно предъявляемые требования означает, что предмет исполнения должен быть пригоден для использования в тех целях, для которых он предназначен.

Предмет исполнения денежных обязательств. Закон предусматривает специальные требования в отношении исполнения денежных обязательств.

Денежные обязательства должны соответствовать законодательству РФ о валютном регулировании, в соответствии с которым все денежные обязательства должны быть выражены в валюте Российской Федерации —рублях (п. 1 ст. 317 ГК).

Допускается определение суммы денежного обязательства не в рублях, а в иностранной валюте или условных денежных единицах (например, экю) при условии, что расчеты по обязательству будут произведены в рублях по официальному курсу Центрального банка России на день платежа, либо иному курсу или дате, установленной законом или соглашением сторон (п. 2 ст. 317 ГК). Следовательно, стороны вправе предусмотреть в договоре обязанность по уплате суммы в иностранной валюте, однако исполнить обязательство должны не в иностранной валюте, а в российских рублях. Иностранная валюта или условные денежные единицы, использованные в договоре, должны котироваться Центральным банком России либо иметь возможность для котировки через другие валюты. Условные денежные единицы также либо должны быть «привязаны» к одной из валют, либо в условиях договора должно содержаться правило о порядке перевода условных денежных единиц в рубли.

Использование на территории России иностранной валюты, а также платежных документов в иностранной валюте допускается только в случаях, предусмотренных законом о валютном регулировании и валютном контроле и в порядке, установленном Центральным банком России. Операции с наличной иностранной валютой могут осуществлять только специально уполномоченные банки и только операции по обмену иностранной валюты на рубли и наоборот.

Исполнение денежных обязательств в условиях инфляции требует постоянной корректировки сумм, выплачиваемых на протяжении определенного периода. Для договоров между юридическими лицами либо предпринимательских договоров возможность учета инфляции закладывается непосредственно в самом договоре. Для гражданина, получающего денежные суммы непосредственно на свое содержание, например, при причинении вреда жизни или здоровью, по договору пожизненного содержания и иных случаях, законом установлено специальное правило: подлежащая уплате сумма пропорционально увеличивается с увеличением установленного законом минимального размера оплаты труда. Таким образом, для гражданина, в пользу которого по решению суда взыскивалась твердая денежная сумма на его содержание, нет необходимости обращаться в суд для пересчета суммы взыскания средств на его содержание. Увеличение сумм производится автоматически в силу ст. 318 ГК.

Денежные обязательства, как правило, включают в себя условия об уплате процентов. Кроме того, если обязательство не исполняется Добровольно, у кредитора возникают издержки по получению исполнения, что влечет увеличение суммы, причитающейся ко взысканию с должника. При недостаточности у должника средств для погашения всех требований кредитора необходимо установить очередность, т.е. определить, какие требования погашаются в первую очередь, какие во вторую и т.д. Статья 319 ГК устанавливает, что в первую очередь погашаются издержки кредитора по получению исполнения, во вторую — проценты, а затем — сумма основного долга. Это правило применяется, поскольку оно не изменено соглашением сторон, т.е. имеет диспозитивный характер и стороны вправе установить в договоре иной порядок погашения долга.

Предмет исполнения в альтернативных обязательствах. Кроме денежных обязательств специальные правила исполнения установлены для альтернативных обязательств. Альтернативными признаются обязательства, в которых существует не один, а несколько предметов причем передача любого из указанных предметов является надлежащим исполнением. Например, гражданин договаривается со своим знакомым о покупке у него костюма, не указывая, какого конкретно, поскольку все имеющиеся костюмы примерно равного качества и подходят кредитору по размеру. Таким образом, предметом будут являться все костюмы, предложенные к продаже, однако передан должен быть только один костюм, который необходимо выбрать. В соответствии со ст. 320 ГК право выбора в таких случаях принадлежит должнику. Действительно, если бы общее правило предоставляло право выбора кредитору, необходимо было бы признать, что между сторонами еще нет обязательства, ибо должник не знает, что именно подлежит исполнению, а кредитор еще не выбрал то, что он будет требовать. Однако законом или условиями обязательства может быть предусмотрено право именно кредитора требовать совершения какого-либо из нескольких действий по своему выбору. Например, гражданин, выигравший в лотерею какой-либо вещевой приз, вправе получить эту вещь либо ее стоимость.

Следует отличать альтернативные обязательства от обязательств по передаче вещей, определенных родовыми признаками. В последнем случае у должника нет необходимости выбирать предмет исполнения, поскольку он определен родовыми признаками. В альтернативных же обязательствах обязательно наличествует как минимум два различных предмета исполнения.

При гибели одного из предметов исполнения в альтернативном обязательстве до осуществления выбора исполнимость обязательства будет зависеть от того, какой выбор будет произведен управомоченным лицом. Так, если выбор будет остановлен на оставшемся предмете, то обязательство сохранится, если же выбор сделан в пользу погибшего предмета, обязательство прекратится ввиду невозможности исполнения. Предмет исполнение в факультативных обязательствах. Эти обязательства имеют определенное сходство с альтернативными, однако представляют собой самостоятельную разновидность обязательств. Факультативными называются обязательства, в которых имеется только один предмет исполнения, однако должник вправе заменить его другим, заранее оговоренным предметом. Поскольку предмет, которым может быть заменено основное обязательство, оговорен заранее, то согласие кредитора на замену не требуется. Так, если по условиям соглашения должник может передать тонну сахарного песка либо по своему усмотрению сахар-сырец в количестве, достаточном для изготовления тонны сахарного песка, обязательство может считаться факультативным. Замена основного предмета факультативным представляет собой одностороннюю сделку должника. В отличие от альтернативного обязательства гибель предмета в факультативном обязательстве влечет прекращение обязательства.

Способ исполнения. Порядок совершения должником действий по исполнению обязательства именуется способом его исполнения. Так, обязательство может быть исполнено разовым актом, например, однократной уплатой всей денежной суммы при купле-продаже либо периодическими платежами по кредитному договору. Какой способ исполнения избран сторонами, они должны определить при возникновении обязательства. Если стороны способ исполнения не определили, кредитор вправе не принимать исполнения по частям, если иное не предусмотрено законодательством, условиями обязательства либо обычаями делового оборота и существом обязательства (ст. 311 ГК).

Недопустимым является одностороннее изменение условий и односторонний отказ от исполнения обязательства, кроме случаев, предусмотренных законом (ст. 310 ГК). Для исполнения обязательств, возникающих при осуществлении предпринимательской деятельности, допускается возможность одностороннего изменения условий обязательства или отказа от его исполнения в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства. Таково, например, условие предпринимательского договора, в соответствии с которым должник вправе отказаться от исполнения, выплатив кредитору денежную компенсацию.

Законом предусмотрено, что надлежащим вручением вещи, отчужденной без обязательства доставки, будет сдача перевозчику для отправки приобретателю либо организации связи для пересылки приобретателю (ст. 224 ГК), т.е. вручение вещи третьим лицам для передачи их кредитору.

В случаях отсутствия кредитора иди его уполномоченного представителя в месте, где обязательство должно быть исполнено; недееспособности кредитора и отсутствия у него представителя; очевидного отсутствия определенности по поводу того, кто является кредитором по обязательству, в частности, в связи со спором по этому поводу между кредитором и другими лицами; уклонения кредитора от принятия исполнения или иной просрочки с его стороны, должник по денежному обязательству и обязательству по передаче ценных бумаг вправе произвести исполнение в депозит нотариуса или суда. Передача денег и ценных бумаг в депозит нотариуса или суда в предусмотренных законом случаях является исполнением обязательства. Нотариус или суд, принявший исполнение, уведомляет кредитора и осуществляет вручение ему денег и ценных бумаг (ст. 327 ГК).

Место исполнения. Место, где должно быть произведено исполнение, влияет на распределение расходов по доставке, определяет место приемки и передачи товара, выбор закона, подлежащего применению, и т. п. Как правило, место исполнения определяется в самом обязательстве либо вытекает из его существа. Например, нет необходимости особо оговаривать место проведения капитального ремонта жилого дома, поскольку он не может быть произведен вне места его нахождения. Однако существуют обязательства, которые могут быть исполнены в различных местах. Если при заключении договора стороны не определили место его исполнения, применяются правила, установленные ст. 316 ГК.

Первое правило установлено для передачи имущества. Местом исполнения обязанности по передаче недвижимого имущества (земельного участка, здания, сооружения и т. п.) признается место нахождения имущества; по передаче товара или иного имущества, предусматривающего его перевозку,—место сдачи имущества первому перевозчику для доставки его кредитору.

По другим обязательствам предпринимателя передать товар или иное имущество местом исполнения обязательства признается место изготовления или хранения имущества, если это место было известно кредитору в момент возникновения обязательства.

Другое правило применяется для определения места исполнения денежных и иных обязательств. Место их исполнения зависит от места жительства сторон по договору.

Подснежным обязательствам местом исполнения признается место жительства кредитора (место нахождения юридического лица) в момент возникновения обязательства. Если к моменту исполнения обязательства место жительства (нахождения) кредитора изменилось, и кредитор известил об этом должника, то местом исполнения будет новое место жительства или нахождения кредитора. При этом кредитор компенсирует должнику расходы, связанные с изменением места исполнения. Если кредитор не известил должника о перемене места жительства (нахождения), должник вправе произвести исполнение по прежнему адресу, а при отсутствии в этом месте кредитора или управомоченного им лица произвести исполнение в депозит нотариуса.

Все остальные обязательства исполняются в месте жительства (нахождения) должника.

Срок исполнения. Этот срок определяется законом, основанием возникновения обязательства либо его существом. Различают обязательства с определенным сроком исполнения и обязательства, в которых срок определен моментом востребования.

Обязательства, которые предусматривают или позволяют установить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, относятся к обязательствам с определенным сроком исполнения. Такое обязательство должно быть исполнено в день, указанный в обязательстве, либо в любой момент в пределах определенного срока. Например, если предусмотрено, что продавец обязан передать вещь в течение одного месяца с момента оплаты товара, то продавец исполнит обязательство надлежащим образом, если вручит товар покупателю в любой из дней, по своему усмотрению, в пределах месячного срока.

В случае, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства. Под разумным сроком подразумевается период времени, обычно необходимый для совершения действия, предусмотренного обязательством. Например, выполнение работы по договору подряда, если не указан срок в соглашении сторон, должно быть произведено в пределах срока, обычно затрачиваемого на выполнение подобной работы.

Обязательства, которые не содержат условий о сроке его исполнения, подлежат исполнению в течение семи дней после предъявления кредитором соответствующего требования. Так, если гражданин передал в пользование своему знакомому телевизор, не оговаривая срок пользования, то предполагается, что возвратить телевизор необходимо в течение семи дней с момента предъявления кредитором соответствующего требования. Семидневный срок применяется и при неисполнении обязательства в разумный срок. Возможны требования, по которым исполнение должно быть произведено немедленно, например, при предъявлении вкладчиком требования о выдаче вклада.

Для обязательств, исполняемых в пределах достаточно продолжительного периода времени, имеют значение и промежуточные сроки исполнения. Цель промежуточных сроков, как правило, заключается в контроле со стороны кредитора за своевременностью исполнения обязательства должником. За нарушение промежуточных сроков исполнения могут устанавливаться имущественные санкции в виде неустойки.

Обязательства должны исполняться в сроки, предусмотренные законом или договором. Досрочное исполнение обязательства является правом должника, если иное не предусмотрено законодательством условиями обязательства или не вытекает из его существа. Например невозможно досрочно исполнить обязательство по медицинскому обслуживанию или предоставлению пожизненного содержания.

При осуществлении предпринимательской деятельности должник не вправе досрочно исполнить обязательство, кроме случаев, прямо предусмотренных законодательством, условиями обязательства, обычаями делового оборота или существом обязательства. Например, для предпринимателей далеко не всегда является благом досрочное получение товара, поскольку его необходимо хранить, он может портиться и т. п.

При неисполнении обязательств в установленный срок возникает нарушение обязательства, именуемое просрочкой. Просрочку может допустить как должник, так и кредитор. Просрочка должника, т.е. неисполнение им в установленный срок обязательства, возлагает на него обязанность возместить кредитору убытки, вызванные просрочкой. В период просрочки возможно наступление обстоятельств, вызывающих невозможность исполнения. За эти обстоятельства также отвечает просрочивший должник. Если исполнение вследствие просрочки утратило для кредитора интерес, он может отказаться от договора и потребовать возмещения убытков (ст. 405 ГК).

Просрочка должника может быть вызвана и действиями кредитора. Если обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора, то должник не считается просрочившим. Как правило, такие ситуации имеют место при исполнении взаимных обязательств. Просрочка кредитора возникает, если кредитор отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение либо не исполнил лежащей на нем встречной обязанности, вследствие чего должник не мог исполнить обязательство (ст. 406 ГК). Кредитор считается просрочившим также в случае отказа возвратить долговой документ либо выдать расписку в подтверждение исполнения обязательства должником (п. 2 ст. 408 ГК). Просрочивший кредитор также обязан возместить убытки должника, вызванные просрочкой. Однако он вправе доказывать, что просрочка была вызвана обстоятельствами, за которые ни он сам, ни те лица, на которых законодательством или поручением кредитора было возложено принятие исполнения, не отвечают.

Проценты по денежным обязательствам за период просрочки кредитора не начисляются.

75. Способы обеспечения исполнения обязательств: понятие, значение и правовая природа обеспечительных средств.

Обязательства, будучи особой правовой связью между лицами, имеют определенной непрочность, неуверенность, что они будут исполнены, поэтому для таких отношений разработаны особые меры, сопутствующие им. В общем-то, таких мер в гражданском праве множество. Есть некие общие меры, применимые ко всем случаям неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств. Их не принято относить тесно к способам обеспечения обязательств. Способы обеспечения обязательств – это особые меры, которые носят специальный характер и они применимы не ко всем правоотношениям. Как правило, чтобы применить такие меры, необходимо прийти к соглашению сторон. В чем же они заключаются? В привлечении к исполнению охранительной обязанности третьих лиц. Эти меры могут состоять в обособлении определенного имущества, которое своим существованием гарантирует интерес кредитора. Обеспечительные меры могут также состоять в возложении на должника каких-то дополнительных обязанностей.

Основные функции, которые считаются присущими способам обеспечения обязательств:

• Компенсационная – предотвращение или исправление негативных последствий имущественного характера.

• Стимулирующая – состоит в побуждении должника к надлежащему исполнению.

Поэтому говорят, что способы обеспечения обязательств характеризуются имущественным содержанием и нацеленностью должника на исполнение им обязанности. В соответствии с традиционным подходом при обеспечении обязательств между участниками отношений по обеспечению отношение обладает такой особенностью как акцессорный характер – оно является зависимым от основного обязательства. В чем проявляется это свойство? Во-первых, обеспечительное обязательство следует судьбе основного обязательства. Если субъектный состав изменяется на активной стороне (кредитор в основном обязательстве), то соответствующая перемена лиц должна произойти и в обязательстве обеспечительном. Во-вторых, недействительность основного обязательства влечет за собой недействительность обеспечивающего обязательства. Законом может быть предусмотрено исключение, например, вексельное поручительство. В-третьих, прекращение основного обязательства влечет за собой прекращение акцессорного. Это правило конкретизируется в нормах об отдельных видах (способах) обеспечения обязательств. В отдельных случаях степень исполнения основного обязательства обуславливает объем обеспечительного способа. Отдельно стоит сказать об обязательствах по банковской гарантии. Такое обязательство является независимым от основного обязательства.

Ст. 329 ГК РФ устанавливает следующие меры обеспечения:

• Неустойка.

• Залог.

• Удержание имущества должника.

• Поручительство.

• Банковская гарантия.

• Задаток.

Перечень этот открыт. Иные способы обеспечения могут быть сформулированы как в самом ГК РФ, так и в других актах:

• Например, конструкция финансирования по уступке денежного требования. Есть финансовый агент, которые осуществляет финансирование клиента, а тот в свою очередь уступает агенту денежное требование, которое он может уступить как вообще, так и только в части обеспечения исполнения обязательств.

• Есть и другие способы, которые часто являются предметов споров в судах. К примеру, товарная неустойка, которая признается судами. Отличие от обыкновенной неустойки в виде денежной суммы заключается в том, что товарная неустойка является товаром. Есть фидуциарный залог – купля-продажа с обязательством обратного выкупа.

• В сфере обращения ценных бумаг – сделки РЕПО. Суть конструкции в том, что кредитная организация предоставляет клиенту кредит, а тот в свою очередь предоставляет кредитной организации ценные бумаги с условием обратного выкупа, а суть в том, что та цена, по которой клиент передает ценные бумаги, на самом деле, ниже их реальной стоимости, выкупная же цена - реальная.

• Резервирование права собственности – случай, когда право собственности резервируется продавцом до момента оплаты.

• Условная купля-продажа – спорный способ. Это случай, когда с договором займа заключаю еще договор купли-продажи, которые который заключается под отлагательным условием – исполнением или неисполнением основного обязательства должником. Против этого способа есть серьезные возражения, потому что условие это является потестативным (зависящим от воли сторон), а судебной практикой такие условия не признаются.

В литературе указывают, что обеспечительный характер присущ и многим другим конструкциям, допустим, субсидиарная ответственность участников полного товарищества. Отдельные формы безналичного расчета, например, расчету по аккредитиву. Говорят, что таким расчетом присуще свойство усиливать уверенность кредитора в исполнении обязательства. Допустим, поставщик договорился с покупателем, что расчеты производятся в аккредитивной форме, и для того, чтобы получить причитающееся денежное средство, я должен представить в банк соответствующие накладные о разгрузке. Бронислав Мичиславович Гонгало говорил, что нельзя называть мерами обеспечения обязательств отношения, которые не вызывают акцессорной обязанности одного из лиц.

Можно выделить общие меры – указанные в ст. 329 ГК РФ – и специальные – все остальные (рассчитаны на какие-то специальные отношения).

Общие способы можно классифицировать.

По правовой природе:

• Являются мерами юридической ответственности – неустойка и задаток.

• Не являются мерами юридической ответственности – все остальные.

По субъектному составу:

• Реализуются за счет самого должника: неустойка, задаток, удержание имущества должника.

• Реализуются за счет третьих лиц: поручительство, банковская гарантия.

76. Неустойка как способ обеспечения исполнения обязательств: понятие, формы и виды неустойки. Механизм обеспечительного действия неустойки.

Неустойка. Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. В зависимости от оснований установления различают законную и договорную неустойку. Договорную неустойку устанавливают сами стороны. К законной относится неустойка, устанавливаемая законом. Применение законной неустойки не зависит от воли сторон. Законная неустойка подлежит применению в случаях, когда условие о неустойке не включено в договор или размер договорной неустойки меньше размера неустойки, установленной законом. Стороны не могут своим соглашением уменьшить размер законной неустойки, но при отсутствии прямого запрета в законе могут увеличить размер законной неустойки (ст. 332 ГК). Однако, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку (ст. 333 ГК), но не может полностью освободить должника от ее уплаты. При решении вопроса об уменьшении неустойки необходимо иметь в виду, что размер неустойки может быть уменьшен судом только в том случае, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства. При оценке таких последствий судом могут приниматься во внимание в том числе обстоятельства, не имеющие прямого отношения к последствиям нарушения обязательства (цена товаров, работ, услуг, сумма договоров и т. п.) Неустойка—весьма распространенный способ обеспечения исполнения обязательств, но вместе с тем это и мера гражданско-правовой ответственности. Основания возникновения обязанности по уплате неустойки совпадают с основаниями возложения на должника гражданско-правовой ответственности. Кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за нарушение обязательства. Если законом или договором не предусмотрено иное, лицо, нарушившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что это произошло вследствие непреодолимой силы (ст. 401 ГК).

В значении синонима термина «неустойка» законом употреблены слова «штраф», «пеня». Штраф и пеня—это денежные суммы, взыскиваемые в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Различие состоит в способе исчисления и уплаты неустойки. Штраф — однократно взыскиваемая неустойка, определяемая в твердой денежной сумме либо в процентах к определенной величине. Пеня—неустойка, взыскиваемая нарастающим итогом за каждый день просрочки с исполнением обязательства, например, при просрочке с возвратом кредита, несвоевременной оплате арендных платежей, оплате поставленной продукции или товара и пр.

Общая мера гражданско-правовой ответственности — это возмещение убытков. В случаях взыскания неустойки естественно возникает вопрос: вправе ли кредитор наряду со взысканием неустойки требовать также возмещения убытков? Ответ на поставленный вопрос зависит от вида неустойки, предусмотренной законом или договором. В зависимости от возможности сочетания неустойки с возмещением убытков закон различает четыре вида неустойки: зачетную, штрафную, исключительную и альтернативную (ст. 394 ГК). Зачетная неустойка позволяет кредитору помимо неустойки требовать возмещения убытков в части, не покрытой неустойкой, то есть с зачетом неустойки. Неустойка считается зачетной во всех случаях, если законом или договором не предусмотрено иное, и является наиболее часто употребляемым видом неустойки. При штрафной неустойке кредитор вправе требовать возмещения в полном объеме причиненных убытков и, сверх того, уплаты неустойки. Это наиболее строгий вид неустойки, используемый за наиболее грубые и значительные нарушения обязательств, например, при некачественной поставке продукции и товаров массового потребления. Исключительная неустойка, в отличие от штрафной, устраняет право на взыскание убытков. Такая неустойка взыскивается, в частности, с органов транспорта и связи за нарушение обязательств по доставке грузов или корреспонденции. Наконец, альтернативная неустойка предусматривает право потерпевшей стороны взыскать либо неустойку, либо убытки.

При взыскании неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. Однако должник может быть заинтересован в доказывании незначительности и даже отсутствии убытков, так как в случаях, когда подлежащая взысканию неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку (ст. 333 ГК). Решение об этом может принять только суд, для чего он вправе затребовать доказательства о размере причиненных убытков.

По отдельным видам обязательств и по обязательствам, связанным с определенными родами деятельности, законом может быть ограничено право на полное возмещение убытков (ограниченная ответственность). В настоящее время ограниченную ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств несут, в частности, органы связи и транспорта. В случаях ограниченной ответственности убытки, подлежащие возмещению в части, не покрытой неустойкой, либо сверх ее, либо вместо нее, могут быть взысканы до пределов, установленных таким ограничением (п. 2 ст. 394 ГК).

77. Залог как способ обеспечения исполнения обязательств: понятие, правовая природа и виды залога.

В гражданском праве уже давно ведется дискуссия по поводу правовой природы залога: вещная или обязательственная. Аргументы в пользу вещно-правовой природы:

• Залоговое право имеет свойство следования – в случае, если заложенное право собственности на вещь переходит к другому лицу, то вещь все равно является заложенной.

• Залоговое право предоставляет залогодержателю возможность распорядиться предметом залога.

• Если предмет залога передан залогодержателю во владение и пользование, он может защищать свои права с помощью вещно-правовых исков: виндикационного и негаторного.

В пользу обязательственной природы:

• Нормы о залоге помещены в раздел обязательственное право.

• В соответствии со ст. 336 ГК РФ предметом залога могут быть не только вещи, но и имущественные права.

• Договором о залоге или законом может быть предусмотрен залог имущественных прав, которые залогодатель приобретет в будущем.

• В случае гибели предмета залога залогодатель вправе его заменить иным равноценным имуществом. В вещном праве это невозможно.

• Залогодержатель может переуступить свое право залога другому лицу с соблюдением норм о передаче прав кредитора путем уступки требования. По сути дела, речь идет о цессии.

Залог. Сущность залога как обеспечительного обязательства состоит в том, что кредитор-залогодержатель приобретает право в случае неисполнения должником обязательства, обеспеченного залогом, получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами за изъятиями, предусмотренными законом (алиментные платежи, задолженность по заработной плате, прочие привилегированные требования). В ст. 334 ГК и Законе РФ «О залоге» приведены аналогичные определения понятия залога, хотя смысловое значение понятия залога в ГК шире, нежели в Законе о залоге. ГК уточняет, что залогодержатель имеет право на преимущественное удовлетворение своих требований «из стоимости заложенного имущества» кредитора или «лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя)».

На протяжении многих лет велась полемика относительно того, является ли право залога вещным или обязательственным правом. В ГК 1922 г. право залога было помещено в разделе «Вещное право», а в ГК 1964 г. —в разделе «Обязательственное право». Действующий ГК выделил залог в отдельный правовой институт и признал за ним значение обеспечительного обязательства (гл. 23 «Обеспечение исполнения обязательств»).

Предусмотрены два способа возникновения залогового правоотношения — в силу договора и на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, то есть если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения какого обязательства признается имуществом, находящимся в залоге. Так, согласно п. 5 ст. 488 ГК, если иное не предусмотрено договором купли-продажи, с момента передачи товара покупателю и до его оплаты товар, проданный в кредит, признается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате товара. При передаче под выплату ренты земельного участка или другого недвижимого имущества получатель ренты в обеспечение обязательства плательщика ренты приобретает право залога на это имущество (п. 1 ст. 587 ГК). Плательщик ре^ты вправе отчуждать, сдавать в залог или иным способом обременять недвижимое имущество, переданное ему в обеспечение пожизненного содержания, только с предварительного согласия получателя ренты (ч. 1 ст. 604 ГК). Правила ГК о залоге в силу договора соответственно применяются к залогу, возникающему на основании закона, если законом не установлено иное.

Существуют два основных вида залога: 1) залог с передачей имущества залогодержателя (заклад); 2) залог с оставлением имущества у залогодателя. Выбор вида залога зависит обычно от соглашения сторон. Действующее законодательство не предусматривает возможность передачи имущества, являющегося предметом залога, в собственность залогодержателя. Всякие соглашения, предусматривающие такую передачу, являются ничтожными, за исключением тех, которые могут быть квалифицированы как отступное или новация обеспеченного залогом обязательства (ст. 409, 414 ГК).

При закладе заложенное имущество поступает во владение залогодержателя, который может пользоваться предметом заклада, если это предусмотрено договором. Когда пользование сопровождается извлечением доходов, то все, что приобретается таким способом, должно направляться на покрытие расходов по содержанию заложенного имущества либо засчитываться в погашение обеспеченного закладом долга (процентов по долгу).

При закладе возможности залогодателя, связанные с распоряжением заложенной вещью, ограничены, поскольку вещь передается во владение залогодержателя либо находится у залогодателя под замком, печатью или с иными знаками, свидетельствующими о том, что данное имущество находится в закладе.

Предметом залога может быть любое имущество, за исключением вещей, изъятых из оборота (ст. 336 ГК). Так, не допускается передача в залог «золотой акции», выпущенной или эмитированной по решению Правительства РФ или Мингосимущества РФ при акционировании предприятий; предприятия не должны допускать использования в качестве предметов залога объектов и имущества гражданской обороны; не подлежат передаче в залог объекты, находящиеся в оперативном управлении министерств; не могут быть сданы в залог культурные ценности, хранящиеся в государственных и муниципальных музеях, картинных галереях, библиотеках, архивах и других организациях культуры.

В п.1 ст. 336 ГК говорится: «Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности, требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом».

В состав имущества, которое может быть использовано в качестве залога, включается по сути все то, что имеет или должно иметь денежный эквивалент (вещи, деньги, ценные бумаги, транспортные средства, недвижимость и т.д.), т.е. любое материальное благо, на которое при необходимости может быть обращено взыскание. Так, в качестве предмета залога могут приниматься казначейские обязательства с регистрацией факта залога в уполномоченном депозитарии; банки имеют право на предоставление ссуд под залог облигаций государственного республиканского внутреннего займа; уполномоченные банки могут предоставлять кредиты под залог валютных ценностей; собственники недвижимости, граждане, имеющие земельный участок для ведения крестьянского хозяйства в собственности, вправе заложить земельный участок в земельный банк и т. п. Нет запрета и для залога денег. В соответствии с Положением об использовании залога таможенными органами Российской Федерации, утвержденным приказом ГТК от 22 февраля 1994 г., предметом залога могут быть товары, в том числе валюта, валютные ценности, ценные бумаги, а также автотранспортные средства.

Приведенный перечень предметов, которые могут передаваться в залог, не является исчерпывающим. Законодателем допускается и залог таких вещей, которые могут возникнуть в будущем, например, залог будущего урожая, приплода скота и т. п.

В зависимости от вида имущества, передаваемого в залог, залоговые обязательства можно подразделить на следующие виды: залог недвижимости (ипотека); залог транспортных средств; залог товаров в обороте; залог ценных бумаг; залог имущественных прав; залог денежных средств, включая СКВ.

Залог обеспечивает требование в том объеме, какой существует к моменту удовлетворения. Залогом обеспечиваются основной долг, расходы кредитора, связанные с содержанием имущества, с оплатой процентов, с организацией публичной распродажи имущества, и прочие убытки кредитора, если они проистекают от неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обязательства, обеспеченного залогом. Прочие требования кредитора, хотя бы и к тому же должнику, но по обязательствам, не обеспеченным залогом данного имущества, не подлежат преимущественному удовлетворению и погашаются на общих основаниях.

78. Основания возникновения залогового правоотношения. Договор о залоге: понятие, форма и содержание (условия) договора о залоге.

Залог возникает в силу договора. Залог возникает также на основании закона (например, при продаже товара в кредит) при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге.

Правила настоящего Кодекса о залоге, возникающем в силу договора, соответственно применяются к залогу, возникающему на основании закона, если законом не установлено иное.

Условия и форма договора о залоге. Правоотношения, вытекающие из залога, имеют своим основанием, как правило, договор. Договор о залоге может быть самостоятельным, т. е. отдельным по отношению к договору, по которому возникает обеспеченное залогом обязательство, но условие о залоге может быть включено и в основной договор.

Существенными условиями договора о залоге являются предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также условие о том, у какой из сторон, залогодателя или залогодержателя, находится заложенное имущество. Если сторонами не достигнуто соглашение хотя бы по одному из названных условий либо соответствующее условие в договоре отсутствует, договор о залоге не может считаться заключенным. В случаях, когда залогодателем является должник в основном обязательстве, условия о существе, размере и сроках исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, следует признавать согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору, регулирующему основное обязательство и содержащему соответствующие условия.

Договор о залоге должен быть заключен в письменной форме. Договор об ипотеке, а также договор о залоге движимого имущества или права на имущество в обеспечение обязательства по договору, который должен быть нотариально удостоверен, подлежит нотариальному удостоверению (п. 2 ст. 339 ГК). В ряде случаев договор о залоге должен быть зарегистрирован в установленном порядке. Залог земли, предприятия в целом, транспортных средств или иного имущества, подлежащего государственной регистрации, должен быть зарегистрирован в органе, осуществляющем такую регистрацию (п. 1 ст. 131 ГК).

Регистрацию сделок купли-продажи казначейских обязательств, а также учет обременения последних залоговыми обязательствами их владельцев могут осуществлять уполномоченные депозитарии. Министерство внутренних дел РФ организует работу по регистрации залога зарегистрированных в ГАИ автомототранспортных средств и прицепов к ним. Органы Гостехнадзора осуществляют регистрацию залога тракторов, прицепов к ним, самоходных дорожно-строительных и иных машин, независимо от их принадлежности. Государственная инспекция по маломерным судам производит регистрацию залога поднадзорных судов. Роспатент регистрирует договоры о залоге прав на объекты промышленной собственности.

Несоблюдение нотариальной формы договора, а также правил о регистрации влечет недействительность договора о залоге (п. 4 ст. 339 ГК). Регистрирующие органы осуществляют регистрацию залога, ведут ведомственные реестры залога соответствующих объектов и их архивы, выдают выписки из реестров о регистрации залога по запросу залогодержателя, залогодателя и иных заинтересованных лиц.

Недействительным договор о залоге признается и при несоблюдении простой письменной формы (п. 4 ст. 339 ГК).

Залогом может быть обеспечено только действительное требование. Если отсутствует основное обязательство, то у кредитора нет права на преимущественное удовлетворение своих требований за счет заложенного имущества. Это правило вытекает из того, что договор о залоге не носит самостоятельного характера, поскольку он лишь обеспечивает исполнение другого, основного обязательства. Если основное обязательство прекращается по каким-либо причинам, то прекращается и залоговое обязательство. В то же время при сохранении действия основного обязательства залог сохраняет силу и в тех случаях, когда право собственности или хозяйственного ведения на заложенную вещь переходит к третьему лицу, а также при уступке залогодержателем в законном порядке обеспеченного залогом требования третьему лицу либо когда имеет место перевод залогодателем долга, возникшего из обеспеченного залогом обязательства, на другое лицо.

Действующее законодательство допускает перезалог (последующий залог) уже заложенного имущества. Введение правила о перезалоге связано с тем, что стоимость заложенного имущества может значительно превышать сумму долга по обязательству, уже обеспеченному залогом. Если одно и то же имущество оказывается в залоге у нескольких кредиторов залогодателя, требования последующих залогодержателей удовлетворяются из стоимости этого имущества после требований предшествующих залогодержателей. ГК возлагает на залогодателя обязанность сообщить каждому последующему залогодержателю обо всех существующих договорах о залоге данного имущества, а также о характере и размере обеспеченных этим залогом (залогами) обязательств. Если залогодатель не сообщил последующему залогодержателю о предшествующих залогах, на него возлагается обязанность по возмещению залогодержателю убытков, возникших у него из-за того, что он не был уведомлен о наличии залоговых обременений при подписании (или включении в основное обязательство) условия о залоге.

Если первоначальный залогодержатель возражает против использования залогодателем права на перезалог, он вправе оговорить в договоре о залоге, что последующий залог в отношении заложенного имущества не допускается.

79. Содержание залогового правоотношения: обязанности и права залогодателя и залогодержателя.

Права и обязанности сторон по договору залога. Сторонами в залоговом правоотношении являются залогодатель и залогодержатель. Залогодатель—лицо, предоставляющее имущество в залог. Залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо. Личность залогодержателя всегда совпадает с личностью кредитора.

Залогодателем вещи может быть ее собственник либо лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения. Недвижимое имущество, принадлежащее предприятию на праве хозяйственного ведения, может быть отдано в залог только с согласия собственника. Организации, обладающие правом оперативного управления имуществом, не могут быть залогодателями.

В качестве залогодателей вправе выступать как юридические, так и физические лица, обладающие дееспособностью. На совершение залоговой сделки несовершеннолетними от 14 до 18 лет согласие должны давать их родители или попечители с предварительного разрешения органов опеки и попечительства (п.2 ст. 37 ГК).

ГК и Закон о залоге достаточно подробно определяют права и обязанности сторон в залоговом правоотношении. Во многом характер и объем этих прав зависят от предмета и вида залога.

В тех случаях, когда залог сопровождается передачей имущества залогодержателя (заклад), предмет залога находится во владении залогодержателя. Он может быть оставлен у залогодержателя, но под замком или за печатью залогодержателя. Залогодержатель вправе поставить другие знаки, свидетельствующие о том, что вещь находится в залоге и изъята из хозяйственного оборота залогодателя. Поскольку при закладе предмет залога изымается из хозяйственного оборота залогодателя и он лишается возможности его использовать, заклад применяется значительно реже залога. Наиболее распространенный пример заклада — получение ссуд ломбарда под залог вещей.

Во всех случаях, когда предмет залога, даже если он находится у залогодателя, но не может быть им использован, залог должен признаваться залогом с передачей имущества залогодержателю, т. е. закладом. (п. 3 ст. 338 ГК).

При залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, она передается залогодержателю либо в депозит нотариуса, если договором не предусмотрено иное (п. 4 ст. 338 ГК).

Предметом заклада не могут быть недвижимость и товары в обороте. Здания, сооружения, квартиры и космические объекты сдаются в залог с оставлением имущества у залогодателя.

Стороны при заключении договора о залоге вправе по своему усмотрению установить, распространяется ли залог лишь на главную вещь или также на ее принадлежность; находятся ли в залоге плоды и доходы, приносимые вещью, и т.д. При отсутствии специальных оговорок об этом действует общее, правило о том, что право залога на вещь, являющуюся предметом залога, распространяется и на ее принадлежности, но не касается плодов продукции и доходов, полученных в результате использования заложенного имущества (п. 1 ст. 340 ГК).

При залоге с оставлением имущества у залогодателя залогодержателю предоставляется право, которое он может использовать для контроля и сохранения заложенного имущества. Если иное не предусмотрено договором, залогодержатель вправе проверить по документам и фактически наличие предмета залога, его состояние и условия ранения, вправе потребовать от залогодателя принятия мер, необходимых для сохранения заложенного имущества, а также требовать от любого лица прекращения посягательств на заложенное имущество, которые грозят его утратой или повреждением.

Статья 339 ГК., определяя понятие договора о залоге, перечисляет его существенные условия. В договоре по усмотрению сторон могут предусматриваться и иные условия, которые после включения их в договор также приобретают значение существенных условий. Так, договор может предусматривать принятие специальных мер по обеспечению сохранности заложенного имущества, по страхованию предмета залога, по индексации стоимости заложенного имущества, по уточнению предмета залога, его принадлежностей и приносимых им плодов и доходов, по ограничению права третьих лиц или самого собственника на заложенное имущество, по уточнению момента возникновения права залога и т. п.

Право залога, по общему правилу, возникает с момента заключения договора, если предмет договора не подлежит передаче залогодержателю. В отношении залога имущества, которое подлежит передаче залогодержателю, право залога возникает с момента передачи этого имущества залогодержателю. Но момент возникновения права залога зависит еще и от условий договора.

Условиями договора может определяться пользование и даже распоряжение предметом залога, оставляемого у залогодателя или передаваемого залогодержателю. При залоге с оставлением имущества у залогодателя залогодатель вправе, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа залога, пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, в том числе извлекать из него плоды и доходы. Для отчуждения предмета залога, передачи его в аренду или в безвозмездное пользование другому лицу, для распоряжения предметом залога каким-либо иным образом залогодатель должен получить согласие залогодержателя, если иное не вытекает из закона, договора или существа залога.

Право пользования предметом залога в случаях заклада может быть предоставлено залогодержателю, который обязан регулярно представлять залогодателю отчет о пользовании. По условиям договора на залогодержателя может быть возложена обязанность извлекать из предмета залога плоды и доходы в целях погашения основного долга (обязательства) или в интересах залогодателя без зачета в исполнение основного обязательства.

Кто бы ни осуществлял пользование предметом залога, он должен осуществлять это право без ухудшения качества заложенного имущества. Если по условиям договора залогодержателю предоставлено право пользования переданным ему предметом залога, то контроль за пользованием имуществом сохраняется за залогодателем. Смысл предоставляемого законом права взаимного контроля за пользованием заложенным имуществом состоит в том, чтобы заложенное имущество сохраняло свою ценность в течение всего периода залога и связанную с этим способность к удовлетворению требований кредиторов-залогодержателей.

Сторона, которая по условиям договора о залоге имеет право на владение и пользование переданным ей предметом залога, вправе истребовать предмет залога из чужого незаконного владения, в том числе и из впадения залогодателя, если имущество должно находиться у залогодержателя, требовать устранения всяких нарушений прав, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения.

При передаче заложенного имущества залогодержателю на него законом или договором может быть возложена обязанность страховать это имущество. Кроме общей обязанности по страхованию имущества на залогодателя законом или договором может возлагаться обязанность по страхованию на случай, если государственными органами будет прекращена его деятельность либо осуществлена конфискация имущества, составляющего предмет залога. При наступлении страхового случая залогодержатель имеет право преимущественного удовлетворения своих требований из суммы страхового возмещения.

На каждую из сторон возлагается ответственность на случай необеспечения сохранности предмета залога. Залогодержатель может потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, если предмет залога выбыл из владения залогодателя, у которого он был оставлен, не в соответствии с условиями договора о залоге. Досрочное исполнение обеспеченного залогом обязательства предусмотрено и на случай утраты предмета залога по причинам, за которые залогодержатель не отвечает, если залогодатель не воспользуется правом на замену и восстановление предмета залога. Залогодержатель вправе потребовать не только досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, но и обращения взыска- ния на предмет залога в случаях несоблюдения ограничения на перезалог имущества, если такое ограничение было установлено законом; нарушения условий хранения и содержания имущества, если эти нарушения могут повлечь утрату или порождение имущества; при сдаче в аренду или безвозмездное пользование или совершении иных распорядительных действий залогодателя без согласия залогодержателя.

80. Основания и порядок обращения взыскания на заложенное имущество. Способ и порядок его реализации.

Реализация залогодержателем права на обращение взыскания на предмет залога возможна в следующих случаях:

• Если залогодатель нарушил правило о последующем залоге

• Если залогодатель не выполнил обязанности по страхованию заложенного имущества

• Если залогодатель не выполнил обязанности по сохранности заложенного имущества, а также если не выполняет обязанности по возможности проверки состояния и количества заложенного имущества

• Если залогодатель распорядился предметом залога без согласия залогодержателя.

Залоговое правоотношение прекращается в следующих случаях:

• Если прекращается обеспечиваемое залогом обязательство;

• При новации основного обязательства залог сохраняет свое действие только в том случае, если это прямо предусмотрено соглашением сторон;

• В случае гибели предмета залога;

• Истечение срока действия права, составляющего предмет залога;

• Если предмет залога реализован в целях удовлетворения требований залогодержателя, а также в тех случаях, когда его реализация оказалась невозможной;

• Конфискация или виндикация предмета залога.

Взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает. Обращение взыскания не допускается, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя явно несоразмерен стоимости заложенного имущества (ст. 348 ГК РФ). Если не доказано иное, предполагается, что нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя явно несоразмерен стоимости заложенного имущества при условии, что одновременно соблюдены следующие условия:

1. сумма неисполненного обязательства составляет менее чем пять процентов от размера оценки предмета залога по договору о залоге;

2. период просрочки исполнения обязательства, обеспеченного залогом, составляет менее чем три месяца.

Обстоятельства, подтверждающие несоразмерность требований, должен доказывать залогодатель.

Требования залогодержателя (кредитора) удовлетворяются из стоимости заложенного имущества по решению суда. Договором о залоге может быть предусмотрена реализация заложенного имущества во внесудебном порядке. Такое условие может содержаться не только в самом договоре о залоге, но и в других соглашениях, заключаемых после начала обращения взыскания.

Только в судебном порядке:

• Если предметом залога является жилое помещение, принадлежащее на праве собственности физическому лицу.

• Если предметом залога является имущество, имеющие особенное историческое, художественное и культурное значение для общества.

• Если залогодатель – физическое лицо признан безвестно отсутствующим.

• Если заложенное имущество является предметом предшествующего и последующего залогов, при котором применяются разные порядки обращения взыскания или разные способы реализации заложенного имущества.

• Если имущество, заложенное в обеспечение исполнение разных обязательств нескольким созалогодержателям.

Правила могут предусматриваться и другими законами, например ФЗ «Об ипотеке».

В соглашении об обращения взыскания во внесудебном порядке могут быть предусмотрены несколько способов реализации заложенного имущества. Право на выбор способа реализации принадлежит залогодержателю. Тут могут быть такие способы, как аукцион или публичные торги и др. Если речь идет о недвижимом имуществе, то в качестве способов реализации могут фигурировать продажи на открытом аукционе, продажи на закрытом аукционе, но только в случаях, прямо предусмотренных в законах, а также оставление предмета залога за залогодержателем. Оставление предмета залога за собой возможно только в тех случаях, если сторонами договора являются предприниматели и обеспеченное залогом обязательство связано с осуществлением предпринимательской деятельности.

Что касается способов реализации движимого имущества, то допускаются такие способы, как реализация имущества на торгах, в том числе, комиссионерам, действующим на основании договора комиссии, заключенного между залогодержателем и комиссионером. Также к способам реализации относится реализация ценных бумаг на торгах, поступление предмета залога в собственность залогодержателя. А также продажа предмета залога залогодержателем или комиссионером третьему лицу без проведения торгов. Последний способ возможен только для предпринимателей.

По общему правилу проводятся открытые торги. Организатор определяется либо соглашением сторон, либо судебным приставом в тех случаях, когда реализация происходит по решению суда. В случае обращения взыскания на предмет залога по решению суда при наличии уважительных причин у залогодателя и по его просьбе суда вправе отсрочить продажу заложенного имущества на срок до 1 года. Организатор торгов извещает об их проведении не позднее чем за 10 и не ранее чем за 30 дней. В извещении указывается дата, время и место проведения торгов, имущество, начальная цена имущества, а также шаг торгов, предельная стоимость имущества и т. д. Начальная продажная цена определяется либо судом, либо в соответствии с договором о залоге (стороны определяют сами).

Лица, желающие принять участие в торгах, вносят задаток, который не может превышать 5% начальной цены имущества. Выигравшим признается лицо, которое на торгах предлагает наиболее высокую цену. Лицо, выигравшее торги и организатор торгов в день проведения торгов подписывают протокол, и в течение 5-ти дней лицо, выигравшее торги, должно внести оставшуюся сумму в счет покупной цены. Затем, в течение 5-ти дней организатор торгов и лицо, выигравшее торги, заключают договор купли-продажи.

Торги объявляются несостоявшимися в тех случаях, если на них явилось менее 2-ух покупателей, либо если лицо, выигравшее торги не внесло денежную сумму в установленный срок, либо если на торгах не сделана надбавка против начальной цены имущества. Если соглашение купли-продажи не заключалось, то через месяц после объявления торгов несостоявшимися проводятся повторные торги. В этом случае продажная цена заложенного имущества снижается на 15%. Если повторные торги будут объявлены несостоявшимися, то залогодержатель вправе оставить предмета залога за собой с его оценкой на 10% ниже начальной продажной цены на повторных торгах. Если имущество было реализовано на публичных торгах и его цена оказалась выше заложенной, то залогодержатель должен вернуть разницу залогодателю. В обратной ситуации – залогодатель должен покрыть разницу. Должник или третье лицо вправе прекратить реализацию заложенного имущества в любое время до момента его продажи, исполнив обеспеченное залогом обязательство.

Для досрочного исполнения основного обязательства, обеспеченного залогом, необходимо наступление одного из следующих условий:

• Если предмет залога выбыл из обладания залогодателя вопреки условиям договора о залоге.

• Если залогодатель нарушил правила о замене предмета залога.

• Если предмет залога утрачен по обстоятельствам, за которые не отвечает залогодержатель, и залогодатель не воспользовался своим правом на замену.

• Если производится обращение взыскания на заложенное имущество по требованиям, обеспеченным последующим залогом.

81. Удержание имущества должника как способ обеспечения исполнения обязательств: понятие, правовая природа и механизм обеспечительного действия.

Институт удержания был известен еще римскому праву. Относится к вещным способам обеспечения обязательств. Право удержания является мерой воздействия на нарушителя. Сущность удержания определена п.1 ст. 359 ГК: кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено. Удержанием вещи могут также обеспечиваться обязательства, не связанные с уплатой вещи, а возникшее из предпринимательской деятельности. Поэтому удержание делится на общее (общегражданское) – между любыми субъектами ГП и только в случае невыполнения должником обязательства, связанные с оплатой вещи или возмещением издержек по поводу этой вещи, коммерческое (предпринимательское) – только между предпринимателями и в связи с предпринимательской деятельностью – возможно для обеспечения не только обязательств, тесно связанных с вещью.

Удержание по своей правовой природе представляет одностороннюю сделку. Соответственно лицо, которое удерживает вещь, самостоятельно решает использовать ли свое право. Лицо, которое осуществляет право удержания называется ретентор. Удержание, во-первых, стимулирует должника к выполнению основного обязательства, и во-вторых, компенсирует требования кредитора из стоимости удерживаемой вещи. По своему функциональному назначению удержание близко к залогу. Этим обусловлено то, что при реализации удерживаемой вещи применяется те же правила, что и при залоге. Для возникновения права удержания необходимо наличие нескольких условий:

• Во владении кредитора должна находится движимая или недвижимая вещь, принадлежащая или подлежащая передаче должнику;

• У кредитора должно быть требование к должнику об оплате этой вещи или возмещении связанных с ней убытков – но это условие не требуется в тех случаях, когда обе стороны действуют как предприниматели.

• По основному обязательству должен наступить срок исполнения

• Стороны не должны исключить возможность удержания своим соглашением.

Пример: женщина сдала шубу на починку, но не оплатила услуги. Мастерская имеет право удерживать вещь до момента оплаты.

Вопрос о природе удержания – дискуссионный. Спорный также вопрос и о предмете удержания. В судебной практике распространена позиция, согласно которой предметом удержания может быть лишь вещи принадлежащая должнику на праве собственности или ином вещном праве. Поэтому требования кредитора должны удовлетворяться не за счет обязательственного права. Арендованное имущество или имущество, находящееся у должника на ином обязательственном праве, не может быть предметом удержания – мнение арбитражных судов (в том числе ВАС). Но есть и противоположная точка зрения, даже в судебной практике.

Кредитор вправе начать осуществление права на удержание в любое время после возникновения основания права на удержание. Предметом права удержания могут являться как индивидуально-определенные, так и родовые вещи. Пример удержания родовых вещей – овощи.

Ретентор обязан перед должником только обеспечивать сохранность удерживаемой вещи. В некоторых случаях удержание прямо предоставляется законом – например, по договору подряда (тот пример с шубой).

82. Задаток как способ обеспечения исполнения обязательств: понятие, правовая природа и механизм обеспечительного действия.

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (ст. 380 ГК РФ).

Функции задатка (по концепции Иоффе Олимпиад Соломонович):

1. Платежная.

2. Удостоверительная.

3. Обеспечительная.

Особенности:

1. Задаток применяется к обеспечению договорных обязательств.

2. Задаток обеспечивает, прежде всего, исполнение денежного обязательства.

3. Двоякое действие: задаток не ограничивается лишь обеспечением исполнения обязательства одной из сторон, он обеспечивает и встречное обязательство. Но все 3 функции задатка применимы только по отношению к одному обязательству. В случае, если за неисполнение договора будет ответственна сторона, получившая задаток, она будет обязана вернуть двойную сумму задатка.

Задаток часто относят к мерам гражданско-правовой ответственности. Еще одним интересным моментом является то, что задаток обеспечивает обязательство только на случай его неисполнения. Поскольку задаток является мерой ответственности, необходимо рассмотреть его соотношение с иными мерами ответственности и, прежде всего, с возмещением убытков. Сумма задатка по общему правилу засчитывается в счет убытков. Убытки могут быть взысканы в части, превышающей сумму задатка, но стороны могут сконструировать и задаток как штраф.

Форма соглашения о задатке – письменная независимо от суммы. В случае сомнения, является ли та или иная сумма задатком, следует исходить из того что та или иная денежная сумма является авансом.

83. Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств: понятие, основания возникновения и механизм обеспечительного действия.

В римском праве поручительство обычно облекалось в форму стипуляции – устного обязательства. Но обязательство поручителя было акцессорным, то есть существовало только в связи с основным обязательством. Сегодняшние правовые системы восприняли в основе своей именно классическую конструкцию поручительства.

В соответствии с ст. 361 ГК РФ, поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Отдельно оговаривается, что договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

Как следует из текста ГК РФ поручительство обеспечивает обязательство на случай его неисполнения или ненадлежащего исполнения.

Форма договора поручительства. Обязательна письменная форма под страхом недействительности.

Различают поручительство компенсационное и замещающее. При компенсационном поручительстве поручитель обязуется отвечать за должника (восполнять убытки, но не отвечать по условиям самого обязательства). При замещающем поручительстве поручитель исполняет основное обязательство должника. ГК РФ предусматривает только компенсационное поручительство. Закон говорит, что поручитель отвечает за должника. Но о какой ответственности здесь может идти речь? Ведь он ничего не нарушал.

Считается, что поручитель отвечает в том же объеме, что и основной должник. Вместе с тем, ответственность поручителя может быть ограничена договора. По общему правилу поручитель и основной должник отвечают солидарно. Но законом или договором может быть предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. Если на стороне поручителя выступает одновременно несколько лиц, то для них общее правило – солидарная обязанность. При этом, при солидарной обязанности есть правило: должник не вправе в отношениях с кредитором выдвигать те требования, которые мог быть представить другой должник и в которых этот должник не участвует. Так вот, при поручительстве поручитель может представить кредитору все те же требования, что и основной должник. Поручитель не теряет право на эти возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг. Если основной должник умирает, то тогда мы применяем правила о перемене лиц в обязательствах. У должника есть наследники, обязанности переходят к ним. Но как быть с поручителем? Есть такое основание прекращения поручительства: перевод долга на другое лицо, если только поручитель не дал согласия на поручительство по отношению к новому должнику. Но практика установила, что поручитель может дать согласие заранее, то есть, может заранее пообещать отвечать по обязательству любого нового должника. Но обязанность, переходящая к наследнику ограничена активами, которые он получает. Он отвечает по долгам наследодателя всегда в пределах перешедшего к нему имуществу. И если такого имущества мало, то банк обращается к поручителю, но поручитель в таком случае также будет отвечать лишь в тех пределах, в которых отвечает правопреемник. Это обусловлено акцессорностью поручительства по отношению к основному обязательству.

В случае смерти гражданина, являвшегося должником по обязательству, связанном с осуществлением предпринимательской деятельности, поручитель по этому обязательству не может ссылаться на ограниченную ответственность наследника должника по долгам наследодателя.

Последствия. Последствиями в изъятье из общего правила о солидарной ответственности является суброгация. Исполнивший поручитель становится на место кредитора в обеспечиваемом обязательстве. Поручитель в таком случае имеет право требовать только в пределах наследства, но ему принадлежит право требовать уплаты процентов и возмещения иных убытков, которые возникли у него в связи с ответственностью за основного должника. Акцессорный характер поручительства обуславливает целый ряд случаев прекращения поручительства:

1. Прекращение основного (обеспечиваемого) обязательства.

2. Поручительство прекращается с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника. В настоящее время в проекте закона появилось новое правило: если поручитель в разумный срок не сообщил о согласии отвечать за новое лицо, то поручительство прекращается.

3. Когда основное обязательство изменяется без согласия поручителя и влечет либо увеличение ответственности, либо какие-то иные неблагоприятные последствия для поручителя, например, устанавливаются дополнительные штрафные санкции, увеличивается размер процентов по кредиту и т. д. Если поручитель не одобряет такие изменения, поручительство прекращается. В проекте закона заложено новое правило: в таком случае поручитель отвечает на прежних условиях.

4. Если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем.

5. Срок – если в договоре поручительства установлен срок, то поручительство прекращается по истечения срока. Если же срок не установлен, то в этом случае поручительство прекращается, если в течение 1-го года со дня наступления срока исполнения основного обязательства кредитор не предъявит иска к поручителю. Если же срок исполнения основного обязательства не указан или не может быть определен либо определен моментом востребования, то поручительство действительно в течение 2-ух лет с момента заключения договора поручительства.

84. Банковская гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств: понятие, основания возникновения и механизм обеспечительного действия.

Это обеспечительный способ, в силу которого банк или страховая организация дает по просьбе другого лица письменное обязательство уплатить денежную сумму по предоставлению письменного требования. Основное действующее лицо здесь, это банк, иное кредитное учреждение или страховая организация – гаранты. Этот способ обеспечения отличается и особым субъектным составом. Проект закона упраздняет такой способ и вводит другой - независимую гарантию. То лицо, которое такую просьбу о предоставлении банковской гарантии направляет, по сути дела – должник или принципал. Тот, в чью пользу должна быть выплачена денежная сумма, это кредитор принципала.

Во-первых, банковская гарантия – это письменное обязательство и его содержанием является обязанность выплатить денежную сумму. Также особенность состоит еще в том, что поручительство, это договор и именно из него возникает некая обязанность. Банковская гарантия – это, прежде всего, соглашение между банком и принципалом. Сама по себе выдача банковской гарантии является односторонней сделкой гаранта. Обязательство по банковской гарантии вытекает из односторонней сделки. Гарантия может быть отзывной и безотзывной. По общему правилу, она не может быть отозвана, хотя правило диспозитивное. Банк получает за такую гарантию вознаграждение. Самая главная черта гарантии как обеспечительного обязательства – ее независимость от основного обязательства. Как правило обеспечительное обязательство. Ст. 370 ГК РФ: Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство. Основаниями для отказа в удовлетворении требований бенефициара могут служить только обстоятельства, связанные с соблюдением самой гарантии и которые не имеют никакого отношения к самому обязательству. И наоборот, обстоятельства, связанные с основным обязательством, не могут влиять на обязательство по гарантии. Согласно ст. 376 ГК РФ, если гаранту до удовлетворения требования бенефициара стало известно, что основное обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в соответствующей части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно, он должен немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу. Если вдруг со стороны должника обязательство будет не исполнено, бенефициарий всегда сможет получить выплату по гарантии.

Принадлежащее бенефициару по банковской гарантии право требования к гаранту не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное. Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия. Ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее выполнение гарантом обязательства по гарантии не ограничивается суммой, на которую выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное.

В соответствии со ст. 378 ГК РФ, Обязательство гаранта перед бенефициаром по гарантии прекращается:

1. уплатой бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;

2. окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана (Постановление Пленума ВАС РФ от 23 марта 2012 года N 14 «Об отдельных вопросах практики разрешения споров, связанных с оспариванием банковских гарантий»);

3. вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;

4. вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств.

И в 3, и в 4 случае это следует рассматривать как прощение долга. Уплата гарантом суммы по гарантии засчитывается в счет исполнения основного обязательства. Гарант, уплативший по гарантии приобретает к основному должнику (принципалу) регрессное требование в соответствующей части.

85. Особенности мер принуждения в гражданском праве. Гражданско-правовая ответственность как вид юридической ответственности: понятие и значение.

Принуждение в гражданском праве необходимо рассматривать в двух аспектах это как один из признаков гражданско-правовой ответственности и как существование свободной воли и волеизъявление участников гражданского оборота.

Далеко не всякая санкция является мерой ответственности. Наиболее обобщенный вид – отношение санкции и ответственности – отношения части-целого. ГП известны санкции, представляющие собой меры защиты.

Если должник, неисполняющий свою обязанность, по исполнению обязательства в натуре, закон предусматривает в таком случае отобрание вещи у должника (ст.398). Санкция есть? Конечно, есть. Ответственность есть? Такую санкцию как меру ответственности нельзя. Так как санкция не предусматривает неблагоприятных последствий. Он не понес наказания. Это в любом случае при понуждении к исполнению обязанности.

По существу, подобные санкции имеют направленность на защиту интересов кредиторов, значит это мера защиты.

Меры защиты – санкции, которые направлены на предупреждение или пресечение правонарушений. Если уже правонарушение последовало, то они обращаются на восстановление положений, существовавшее до нарушения права. Забегая вперед, меры защиты могут применяться независимо, так как они не содержат неблагоприятных последствий для нарушителя, так как они направлены на защиту потерпевших.

В литературе отмечают, что традиционно выделяется существование оперативных санкций – меры воздействия, применяемые должником самостоятельно без обращения в компетентные государственные органы.

Примеры оперативных санкций - ст. 328 задержка встречного исполнения - если должник не исполняет обязанность, то кредитор может задержать или отказаться от исполнения договора; отказные меры – отказ от исполнения договора;

Удержание – спорный институт. Удержание вполне отвечает всем признакам для оперативной санкции.

Государственное принуждение выражается в том, что меры ответственности устанавливаются в правовых нормах, реализация которых обеспечивается принудительной силой государства. Отрицательные неблагоприятные последствия на стороне правонарушителя означают уменьшение его имущества (неустойка, взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами, возмещение убытков, возмещение морального вреда). Конфискацию имущества можно признать мерой гражданско-правовой ответственности только в том случае, если она применяется за совершение гражданско-правового правонарушения[4]. Отрицательные неблагоприятные последствия могут касаться и лишения личного характера субъекта. Осуждение, негативная реакция государства и общества на правонарушение и субъекта правонарушения.      

Существует перспективная ответственность – направленная в будущее, выполнение действий в будущем

Ретроспективная ответственность – ответственность за нарушение, имеющее место в прошлом.

Отсюда видно, что ответственность охватывает оба данных вида. Но это не совсем подходит для сферы права. Данное понимание не имеет значительного смысла. В сфере обязательств данная ответственность совпадет с надлежащим исполнением обязательств.

Багрова

Вопрос очень сложный. Разрабатывался с давних времен. Понятие ГПО базируется на понятии юридической ответственности. Существует 2 основных точки зрения в этом дискуссионном вопросе. Федоров считал, что ГПО – последствие имущественного характера виновно совершенного должником гражданского правонарушения, направленное на восстановление имущественных прав кредитора, которое может быть реализовано и без государственного принуждения в рамках особого охранительного правоотношения. Неточность – связь только с виновным поведение субъекта, ведь выделяют и безвиновную ответственность. Суханов считает, что ГПО – одна из форм государственного принуждения, состоящая во взыскании судом с правонарушителя в пользу потерпевшего имущественных санкций, перелагающих на правонарушителя невыгодные последствия его поведения и направленные на восстановление имущественной сферы потерпевшего. Неточность – нет связи с дополнительными лишениями, обременениями, а также только судом. Красавчиков считал, что ГПО – основанное за законе гражданско-правовое воздействие на правонарушителя, как правило имеющее имущественный характер, выражающееся в лишении его определенных прав или возложении на него дополнительных обязанностей. В настоящее время любая ГПО имеет имущественный характер. Примерно такое же определение давал Иоффе.

Основные признаки ГПО:

• ГПО обеспечена государственным принуждением;

• ГПО может быть реализована и добровольно, без государственного принуждения. В этом ее отличие от публично-правовых видов ответственности.

• ГПО имеет имущественный характер, поскольку основная масса регулируемых гражданским правом отношений носит имущественный характер.

• ГПО направлена на эквивалентное возмещение потерпевшему причиненного вреда или убытков и ее целью является восстановление имущественной сферы потерпевшего. Из этого правила есть исключения, когда возмещение имеет явно неэквивалентный характер. Такие случае обусловлены стимулирующей направленностью ГПО, например, для защиты слабой стороны – гражданина-потребителя.

• Направленность мер ГПО – в пользу потерпевшего. В отличие от этого, в публично-правовых формах ответственности, взыскание идет в пользу государства. Есть определенные исключения из этого правила, которые лишь подтверждают общее правило

• ГПО носит характер дополнительного обременения. Нельзя считать ответственностью, например, принудительное изъятие вещи из чужого незаконного владения. Но дополнительные обременения – это уже формы ГПО, например, возмещение убытков.

• Меры ГПО могут быть предусмотрены как законодательно, так и по соглашению сторон.

• Основанием ГПО является совершение гражданского правонарушения, а именно – нарушения субъективного гражданского права.

• ГПО может нести не только правонарушитель, но и третье лицо, на которого такая обязанность возложена законом или договором. Например, субсидиарная ответственность родителей или поручительство.

86. Функции, формы и виды гражданско-правовой ответственности.

ГПО выполняет ряд функций, к числу которых традиционно относят 3 функции:

• Восстановительная (компенсационная) – ГПО, прежде всего, своей целью имеет восстановление имущественного положения лица.

• Стимулирующая (организационная) – наложение ГПО на правонарушителя стимулирует его в дальнейшем на правомерное поведение

• Карательная – не имеется непосредственно карательного воздействия на личность, но эта функция усматривается, например, при установлении штрафной неустойки или обращении взыскания в доход государства.

Формы гражданско-правовой ответственности

Гражданско-правовая ответственность выражает свою сущность с помощью гражданско-правовых санкций. Традиционно к таковым относят возмещение убытков и взыскание неустойки. Также в настоящее время сюда относят компенсацию морального вреда. Ряд ученых в качестве самостоятельной формы выделяют проценты за неправомерное пользование чужими денежными средствами. Также это потеря задатка, возмещение убытков в натуре.

Основной формой является возмещение убытков, которое характеризуется универсальностью применения. Оно может применяться во всех случаях, если иное не предусмотрено договором. Убытки представляют собой отрицательные имущественные последствия, возникающие в результате нарушения субъективных гражданских прав. Ст. 15 ГК РФ различает два вида убытков: реальный ущерб и упущенная выгода. Реальный ущерб – расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно произвести для восстановления своего права либо утраты или повреждения его имущества. Для того, чтобы доказать сумму причиненных убытков, необходимо предоставить в суд документы, подтверждающие данный факт. Упущенная выгода – неполученные доходы, которые лицо должно было получить при обычных условиях оборота, если бы его право не было нарушено.

Возмещение убытков строится на принципе полного возмещения, если иное не предусмотрено законом или договором. Все имущественные потери должны быть возмещены (и реальный ущерб, и упущенная выгода). Бремя доказывания убытков возлагается на потерпевшего. Потерпевший должен представить определенный расчет, который подтверждает, что он понес убытки в виде реального ущерба. Из общего правила есть исключения, которые связаны с ограничением ответственности (когда это предусмотрено законом или договором). Ограниченной, например, является деятельность транспортных организаций – они не несут ответственность за упущенную выгоду. Убытки по общему правилу возмещаются в денежной форме.

Существуют понятия конкретных и абстрактных убытков. Конкретные убытки - фактически-понесенные кредитором расходы в связи с неисполнением должником обязательства. Например, покупатель по договору поставки предполагал приобрести товар по одной цене, однако поставщик не исполнил обязательство, и покупателю пришлось приобретать товары в другом месте по другой цене. Разница в цене и есть конкретный убыток. Абстрактные убытки – способ исчисления убытков в тех случаях, когда товар имеет биржевую либо рыночную цену. В данном случае речь идет о возмещении убытков в размере, который обычно взимается за данный вид товара.

Другая форма – взыскание неустойки.

Еще одна форма – плата за пользование чужими денежными средствами. Она взимается вследствие их неправомерного удержания, просрочки и т. д. либо неосновательного получения или сбережения другого лица. Плата начисляется в процентах на сумму средств. Существует дискуссия по поводу правовой природы такой формы ответственности. Одни авторы говорят, что это самостоятельная форма, другие – что это разновидность возмещения убытков. Третьи говорят, что такие проценты представляют собой законную неустойку (позиция ЮИ ТГУ).

Виды гражданско-правовой ответственности

Классификация происходит по различным основаниям. Например, по основаниям возникновения выделяют:

• ГПО за причинение имущественного вреда – устанавливается как законом, так и соглашением сторон

• ГПО за причинение неимущественного вреда (прежде всего морального) – основания возникновения прямо предусмотрены законом

В зависимости от типа правоотношения (в зависимости от оснований возникновения):

• Договорная – если нарушаются права, возникшие из договора;

• Внедоговорная – причиненный потерпевшему вред не связан с нарушением договорных обязательств, хотя эти лица вполне могут состоять в договорных отношениях. Нередко внедоговорную ответственность отождествляют с ответственностью деликтной. Но это не верно, поскольку деликтная – основной вид внедоговорной, однако не исчерпывающий. Например, еще может быть ответственность за неисполнение односторонней сделки и т.д.

Договорная отличается от деликтной тем, что она наступает, в том числе, при наличии вины потерпевшего, она регулируется императивными нормами законодательства, при деликтной ответственности реализуется принцип полного возмещения причиненного вреда. В случаях договорной ответственности возмещение может иметь и ограниченный характер. В ряде случаев законодательстве допускает конкуренцию требований, вытекающих из договорных и внедоговорных отношений. Например, потребитель имеет право обратиться с требованием к продавцу (договорные отношения) и к производителю (внедоговорные).

В зависимости от лиц:

• Долевая – ответственность в пределах доли.

• Солидарная – только тогда, когда это прямо предусмотрено законом или соглашением сторон.

• Субсидиарная – возникает в тех случаях, когда есть основной должник и дополнительный должник. Субсидиарный должник отвечает только тогда, когда кредитор сначала предъявил требования основному.

• Регрессная – возникает в тех случаях, когда ответственность одного лица наступает за действия другого.

87. Основания и условия наступления гражданско-правовой ответственности. Понятие и состав гражданского – правонарушения.

Вопрос более доктринальный, дискуссионный. В большинстве работ основания и условия выступают синонимами, что неправильно. Основанием ГПО обычно является гражданское правонарушение. Но не только. Основанием могут быть и иные обстоятельства, предусмотренные законом или договором. Условия ГПО – признаки, которым должно отвечать гражданское правонарушение. В качестве общих условий выделяют четыре признака:

• противоправное поведение лица, на которого возлагается ответственность;

• вина правонарушителя;

• наличие у потерпевшего убытков или иного вреда;

• причинная связь между противоправным поведением и наступившими последствиями.

Тем не менее, в гражданском праве наличие этого состава правонарушения требуется по общему правилу, из которого есть исключения. Например, безвиновная ответственность или отсутствие убытков.

Или, например, когда формой ответственности выступает неустойка. Такая позиция не является единственной. Есть иные мнения о том, что является основанием гражданско-правовой ответственности. Например, С. С. Алексеев говорит о том, что сюда входят 3 элемента:

• Субъект.

• Объект.

• Объективная сторона.

Субъективная сторона не выделяется по той причине, что наличие вины далеко не во всех случаях обязательно.

Существует и иная точка зрения, которая была высказана Витрянским: основанием гражданско-правовой ответственности является нарушение субъективного гражданского права. То есть, здесь могут быть нарушены как имущественные, так и личные неимущественные права.

Элементы состава правонарушения:

1. Противоправность – по общему правилу к ответственности лицо может привлекаться только в том случае, если его действия или бездействие является противоправным. Но здесь имеются определенные исключения, например, причинение вреда в состоянии крайней необходимости – такой вред подлежит возмещению. Противоправным чаще всего называются такое поведение, которое не соответствует предписанию правовых норм. Опять же, нужно помнить о том, что гражданское право отличается диспозитивностью, которая предполагает возможность отступления от правовых норм. Таким образом, противоправное поведение может противоречить не только закону, но и условиям договора. В деликтных обязательствах противоправным называют поведение, которое нарушает субъективное гражданское право другого лица. Под противоправным поведением может пониматься также злоупотребление своим субъективным гражданским правом – когда лицо использует его во вред другим лицам. По сути, общим критерием противоправности выступает нарушение субъективных гражданских прав третьих лиц. Противоправное поведение может выражаться как в форме действия, так и в форме бездействия.

2. Вред – наиболее общая категория по отношению к таким категориям как ущерб (причиненные потери) или убытки (денежная форма потерь). Возможны формы как имущественного, так и неимущественного вреда. Под вредом понимается умаление личного или имущественного блага. Соответственно имущественный вред представляет собой имущественные потери, которые происходят в имущественной сфере лица. Категория убытков необходима нам для определения размера денежного возмещения вреда. Когда речь идет о причинении личного вреда, то моральный вред компенсируется.

3. Причинно-следственная связь между противоправным поведением и наступившим вредом. По сути установление причинной связи имеет достаточно важное правовое значение. Если есть какой-то вред – то он возник в связи с поведением лица. Разумеется, что если наличие вреда в составе правонарушения не обязательно, то нет необходимости и в причинно-следственной связи. Но что в делать в том случае, если есть несколько условий и не ясно, какое из них явилось причиной последствий:

• Теория равноценных условий. Гласит, что для юридической оценки равноценны все условия наступления конкретного последствия. В данном случае речь идет о том, что если одно из условий из данного состава убрать и последствие все равно наступит, то соответственно это условие не будет причиной последствия.

• Теория выделяемого (необходимого) условия. Это условие, которое отрицает равноценных все предшествующих последствиям условий и предлагает выделять из них лишь одно, которое будет являться причиной в узком смысле слова. Некоторые авторы говорят, что причиной должно быть ближайшее по времени к последствиям условие. Другие говорят, что причиной будет являться то условие, которое более способствовало наступлению данного последствия.

• Теория адекватного причинения. Ставится вопрос о том, способно ли вообще событие приводить к последствиям такого рода.

• Теория необходимой причинной связи. Согласно этой теории только необходимая причинная связь между неправомерным поведением и наступившими последствиями может служить основанием ответственности. Если же имеет место случайная причинность – то лицо не может быть привлечено к ответственности.

• Теория необходимой причинности. Сторонники этой теории полагали, что случайных причинных связей не существует. Если условие послужило причиной последствия, то между ними есть только необходимая причинная связь. Они говорили о том, что нельзя считать причиной то обстоятельство, без которого результат мог наступить. Косвенная же связь может учитываться только тогда, когда ей обусловлено отклонение от нормальных условий.

• Теория возможности и действительности. Автор – Иоффе. Он говорит о том, что одни из обстоятельств создают абстрактную возможность наступления результата, другие – конкретную возможность, третьи – действительность результата.

• Теория предвиденности убытков. Несмотря на то, что, по сути, эта теория больше относится к возможности привлечения к гражданско-правовой ответственности, некоторые ученые относят ее в качестве теории причинной связи. Суть теории в том, что предвиденность определенных типов и видов убытков на момент заключения договора может рассматриваться судебной практикой как один из признаков причинной связи между допущенным нарушением договорного обязательства и наступившими последствиями. Таким образом, ограничивает круг последствий, за которые отвечает сторона, нарушившая обязательства. Теория действует только в теории договорных обязательств. Такая теория используется в Международном арбитражном суде.

4. Вина – традиционно понимается как субъективное отношение лица к собственному неправомерному поведению лица. Но есть дискуссия в отношении публично-территориальных образований или юридических лиц. В настоящее время существуют различные концепции вины:

• Психологическая или субъективистская концепция вины – в гражданском праве необходимо использовать традиционное понятие вины. С этих позиций понятие вины применимо лишь к физическим лицам, поэтому вина юридического лица будет выражаться в виновных действиях его участников, членов и т. д.

• Поведенческая или объективистская концепция – круг представителей этой концепции достаточно широк. Ее сторонники считают, что вина в гражданском праве имеет определенную специфику, которая вызвана имущественным оборотом и компенсаторной функцией гражданско-правовой ответственности, а также участием в гражданских правоотношениях юридических лиц или публичных образований. Специфика выражается в том, что лицо должно нести ответственность независимо от наличия вины. Поэтому виной в гражданском праве следует признать непринятие правонарушителем всех возможных мер по предотвращению неблагоприятных последствий своего поведения необходимых при той степени заботливости и осмотрительности, которая требовалась от него по характеру лежащих на нем обязанностей и конкретным условиям оборота.

Формы вины: умысел и неосторожность. Формы вины имеют значение только в случаях, прямо указанных в законе или договоре. Допустим, владелец источника повышенной опасности освобождается от ответственности, если потерпевший действовал умышленно. Если имело место неосторожность, то размер ответственности владельца источника повышенной опасности будет уменьшен. Под умыслом понимается такое поведение виновного, когда он действует намеренно, понимает противоправность своего поведения и либо желает наступления неблагоприятного результата, либо относится к его наступлению безразлично. Неосторожность в свою очередь делится на простую и грубую неосторожность. Что касается простой неосторожности, то под ней понимается такое поведение, когда лицо не предвидит негативных последствий своих действий, хотя могло и должно было их предвидеть. В гражданском праве действует презумпция вины правонарушителя. Отсутствие вины правонарушителя по общему правилу освобождает его от гражданско-правовой ответственности, но в законодательстве установлен ряд исключений:

• Лицо не исполняет или ненадлежащим образом исполняет свои обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности. Такое лицо будет нести ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение не могло быть произведено вследствие действия непреодолимой силы (природные явления и др.).

• Причинение вреда источником повышенной опасности.

88. Основания и условия освобождения от гражданско-правовой ответственности, случай и непреодолимая сила.

Наиболее типичными основаниями освобождения от ответственности являются случай, непреодолимая сила и вина потерпевшего (кредитора).

1. Случай - обстоятельство, свидетельствующее об отсутствии вины кого-либо из участников обязательства, а не вообще об отсутствии чьей бы то ни было вины. Так, кража третьим лицом вещи, отданной подрядчику для ремонта, является умышленным преступлением. При совершении ее особо изощренным способом (например, подкоп в здание), который должник (подрядчик) не предвидел и не мог предвидеть, кража может рассматриваться как случай и освобождать должника от ответственности.

Случай является антиподом вины, его невозможно предвидеть. Случай характеризуется субъективной непредотвратимостью: если бы лицо знало о возможном наступлении результата, то вред мог бы быть предотвращен. Например, у больного было аномальное расположение сосудов, поэтому введение ему лекарства в кровеносный сосуд привело к смерти. Суд оценил действия врача как невиновные, случайные и в иске о возмещении вреда к лечебному учреждению в связи со смертью кормильца отказал.

2. Под непреодолимой силой понимается обстоятельство, отличительные признаки которого - чрезвычайность и непредотвратимость при данных условиях (п. 1 ст. 202, п. 3 ст. 401 ГК).

Обстоятельство чрезвычайно по источнику возникновения, масштабу, интенсивности, неординарности. Возникновение непреодолимой силы не связано с деятельностью ответственного лица.

Непреодолимая сила не зависит от воли участников правоотношения и, как правило, исключает возможность ее предвидения. Иногда имеют место ситуации, когда явление непреодолимой силы в какой-то мере предвидимо. Так, в открытом океане судно может быть не в состоянии избежать вредоносного действия цунами (урагана, шторма), даже будучи предупрежденным об их надвижении.

Фактор непредотвратимости последствий непреодолимой силы трактуется в юридической литературе по-разному. Одни рассматривают непредотвратимость исходя из имеющихся возможностей у конкретного лица; более правильная позиция учитывает возможности любого лица, с учетом уровня науки и техники всего общества <*>. Следовательно, непредотвратимость обстоятельства состоит в том, что в данных условиях отсутствуют технические и иные средства, с помощью которых можно предотвратить само обстоятельство и связанные с ним последствия.

Освобождение от ответственности вследствие непреодолимой силы возможно только тогда, когда существует причинная связь между непреодолимой силой и возникшим вредом.

На практике непреодолимую силу часто именуют "форс-мажорными обстоятельствами" и к ним относят: разрушительные силы природы (наводнение, землетрясение, смерчи, обвалы, цунами, извержение вулкана); некоторые общественные и иные явления (военные действия, перерыв дипломатических отношений, эпидемии). Следует заметить, что правовую квалификацию того или иного обстоятельства с точки зрения наличия признаков непреодолимой силы правомочен дать только суд. Поэтому не всегда перечисленные в договоре обстоятельства, освобождающие от ответственности контрагентов, будут приняты во внимание в судебном процессе.

К непреодолимой силе не относятся: нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

3. Вина потерпевшего (кредитора). Согласно п. 1 ст. 1083 ГК вред, возникший вследствие умысла потерпевшего, возмещению не подлежит.

Иногда в договорных обязательствах вина кредитора освобождает должника от ответственности. Так, согласно ч. 4 ст. 34 Федерального закона от 17 июля 1999 г. N 176-ФЗ "О почтовой связи" <*> операторы почтовой связи не несут ответственность за утрату, порчу (повреждение), недоставку почтовых отправлений или нарушение контрольных сроков их пересылки, если они вызваны обстоятельствами непреодолимой силы или свойствами вложения почтового отправления (огнеопасные, взрывчатые, скоропортящиеся вещи). Из этого положения следует, что ответственность не наступает независимо от того, отправил ли клиент умышленно или по неосторожности запрещенные к почтовому отправлению вещи.

89. Особенности гражданско-правовой ответственности за ненадлежащее исполнение и неисполнение денежных обязательств.

Применительно к отдельным видам обязательств законодательством могут устанавливаться дополнительные правила, определяющие размер ответственности. Так, ст. 395 ГК выделяет денежное обязательство, в силу которого на должника возлагается обязанность уплатить деньги в качестве средства платежа или средства погашения денежного долга. При этом денежным может быть как обязательство в целом, так и обязанность одной из сторон в обязательстве (оплата товаров, работ, услуг).

Размер ответственности за неисполнение денежного обязательства зависит прежде всего от соотношения суммы процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами и убытков, причиненных кредитору таким использованием. Если убытки равны сумме начисленных процентов или менее ее, то они не взыскиваются. Если убытки превышают сумму процентов, то они подлежат возмещению в части, превышающей сумму процентов.

Проценты за неправомерное пользование чужими денежными средствами взимаются по день уплаты этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора-гражданина (в месте нахождения кредитора - юридического лица) учетной ставкой банковского процента при добровольном возврате на день исполнения денежного обязательства (его части), при взыскании в судебном порядке - на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором (ст. 395 ГК). Согласно п. п. 51, 52 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" в настоящее время в отношениях между организациями и гражданами России подлежат уплате проценты в размере единой учетной ставки Центрального банка РФ по кредитным ресурсам, предоставляемым коммерческим банкам (ставка рефинансирования).

Если за время неисполнения денежного обязательства учетная ставка банковского процента изменялась, целесообразно отдать предпочтение той учетной ставке банковского процента (на день предъявления иска или на день вынесения решения судом), которая наиболее близка по значению к учетным ставкам, существовавшим в течение всего периода просрочки платежа (п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 октября 1998 г. N 13/14 "О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами" <*>).

Если денежное обязательство выражено в валюте и отсутствует официальная учетная ставка банковского процента по валютным кредитам на день исполнения денежного обязательства в месте нахождения кредитора, то размер процентов определяется на основании публикаций в официальных источниках информации о средних ставках банковского процента по краткосрочным валютным кредитам, предоставляемым в месте нахождения кредитора. Такие средние ставки по краткосрочным кредитам, предоставленным коммерческими банками России в долларах США, публикуются в "Вестнике Банка России" (официальный источник опубликования нормативных актов Центробанка России) <*>. Если отсутствуют и такие публикации, то размер подлежащих взысканию процентов устанавливается на основании предоставляемой истцом в качестве доказательства справки одного из ведущих банков в месте нахождения кредитора, подтверждающей применяемую им ставку по краткосрочным валютным кредитам.

Проценты подлежат уплате только на соответствующую сумму денежных средств и не должны начисляться на проценты за пользование чужими денежными средствами, если иное не предусмотрено законом. На размер ответственности за неисполнение денежного обязательства влияет также просрочка кредитора. Должник не обязан платить проценты за время просрочки кредитора (п. 3 ст. 406 ГК).

В юридической литературе определяют правовую природу годовых процентов за пользование чужими денежными средствами как: 1) компенсацию (вознаграждение) за пользование, 2) форму возмещения убытков в связи с неисполнением денежного обязательства, 3) самостоятельный новый вид гражданской ответственности, 4) неустойку.

При толковании содержания ст. 395 ГК во внимание надо принимать следующее. Совместное Постановление Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 октября 1998 г. отграничивает проценты, предусмотренные п. 1 ст. 395 ГК, от процентов, подлежащих уплате за пользование денежными средствами. Сама ст. 395 ГК называется "Ответственность за неисполнение денежного обязательства". При взыскании процентов не требуется доказывать факт и размер убытков. К взысканию процентов применяются положения ст. 401 ГК ("Основания ответственности за нарушение обязательства"). В частности, отсутствие у должника денежных средств, необходимых для уплаты долга по обязательству, не является основанием для освобождения должника от уплаты процентов по ст. 395 ГК.

Если законом или договором уже предусмотрена обязанность должника уплачивать неустойку при просрочке исполнения денежного обязательства, то кредитор вправе требовать применения лишь одной из мер: взыскание оговоренной неустойки или процентов по ст. 395 ГК. Обычно дважды меры ответственности одной и той же природы не применяются.

Взыскание процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами подчинено правилу ст. 333 ГК ("Уменьшение неустойки"), и поэтому суд может уменьшить ставку процентов в случае ее явной несоразмерности последствиям просрочки исполнения денежного обязательства.

Сказанное выше позволяет считать проценты, предусмотренные ст. 395 ГК, ответственностью в форме неустойки.

90. Основания и способы прекращения обязательств.

Прекращение обязательства означает, что стороны более не связаны правами и обязанностями, составляющими содержание данного обязательства, т.е. кредитор не вправе требовать совершения действий, предусмотренных обязательством, а должник не обязан выполнять соответствующие действия.

Вместе с основным прекращают действовать дополнительные обязательства, в частности, обязательства, обеспечивающие исполнение (п. 1 ст. 352, п. 1 ст. 367 ГК). Сохранение дополнительных обязательств после прекращения основного обязательства возможно только в том случае, если это предусмотрено соглашением сторон (п. 3 ст. 414 ГК).

Поскольку обязательство прекращается на будущее время, полученное сторонами до момента прекращения обязательства, не подлежит возврату. Однако если одна из сторон исполнила обязательство, а другая этого не сделала, сторона, не получившая исполнения, вправе требовать возврата переданного другой стороне. Когда возвратить исполнение в натуре не представляется возможным, сторона, не произведшая исполнения, должна компенсировать контрагенту стоимость исполненного в соответствии с нормами о неосновательном обогащении (гл. 60 ГК).

Обязательство может быть прекращено как полностью, так и частично.

Обычно прекращение обязательства связывается с достижением сторонами желаемого результата, т.е. с надлежащим исполнением. Однако обязательства могут прекращаться и в силу иных обязательств. В любом случае для прекращения обязательств необходимы определенные юридические факты, именуемые основаниями прекращения обязательств <*>.

--------------------------------

<*> В научной литературе они иногда также именуются способами прекращения обязательств.

В гл. 26 ГК к основаниям прекращения обязательств, помимо надлежащего исполнения, отнесены отступное, зачет, совпадение должника и кредитора в одном лице, новация, прощение долга, невозможность исполнения, прекращение обязательств на основании акта государственного органа, смерть гражданина, ликвидация юридического лица. Таким образом, основаниями прекращения обязательств могут служить различные категории юридических фактов - действия, в том числе, сделки (например, прощение долга), юридические поступки (надлежащее исполнение), юридические акты (акты государственных органов, препятствующие исполнению обязательства), события (смерть).

Приведенный перечень не является исчерпывающим - основания прекращения обязательств могут устанавливаться не только ГК, но и другими законами, иными правовыми актами, а также договором (п. 1 ст. 407 ГК). К примеру, согласно ст. 258 Кодекса торгового мореплавания РФ <*> договор морского страхования судна прекращается при отчуждении этого судна. В предусмотренных законом или договором случаях обязательства прекращаются по истечении срока действия договора (п. 3 ст. 425 ГК). В частности, это обязательства, вытекающие из предварительного договора (п. 6 ст. 429 ГК), поручительства (п. 4 ст. 367 ГК). ГК (п. 2 ст. 157) связывает прекращение обязательства с наступлением отменительного условия.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1999. N 18. Ст. 2207.

В случаях, предусмотренных законом или договором, допускается прекращение обязательства по требованию одной из сторон (п. 2 ст. 407 ГК).

Способы прекращения обязательств классифицируются по различным критериям. В зависимости от непосредственной направленности их можно разделить на две группы:

1) непосредственно направленные на прекращение обязательства (надлежащее исполнение, новация, истечение срока договора, наступление отменительного условия, прощение долга, отступное);

2) не имеющие указанной цели, но влекущие соответствующие правовые последствия (зачет, совпадение в одном лице права и обязанности, смерть лица, ликвидация юридического лица, гибель незаменимого предмета обязательства).

В зависимости от наличия или отсутствия воли сторон на прекращение обязательств (по волевому признаку) основания прекращения обязательств классифицируются следующим образом:

1) основания прекращения обязательств по воле обеих сторон (надлежащее исполнение, новация, отступное, прощение долга, расторжение договора по соглашению сторон) <*>;

--------------------------------

<*> Иногда к основаниям прекращения обязательств по воле обеих сторон относят мировое соглашение (см.: Гражданское право России. Общая часть: Курс лекций / Под ред. О.Н. Садикова. С. 707). Представляется, что мировое соглашение нельзя относить к основаниям прекращения обязательств, поскольку оно - лишь способ оформления достигнутой в период рассмотрения дела в суде договоренности сторон о прекращении обязательств с помощью отступного, новации, прощения долга или иного способа (ст. 140 АПК).

2) основания прекращения обязательств по воле одной из сторон (зачет, прекращение обязательства по требованию одной из сторон);

3) основания прекращения обязательств, не зависящие от воли сторон (невозможность исполнения, в том числе возникшая в результате издания государственным органом акта, делающего исполнение невозможным, совпадение в одном лице должника и кредитора, смерть гражданина в обязательствах, тесно связанных с личностью, ликвидация юридического лица).

158