2.3.Квалифицированные и особо квалифицированные составы преступления, предусмотренного ст. 228.1 ук рф

Квалифицированным и особо квалифицированными видами преступлений являются:

1. Совершенные группой лиц по предварительному сговору (п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ) или организованной группой (п. «а» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ).

Данная группа должна состоять из двух и более лиц, все участники группы – соисполнители, когда само посягательство осуществляется их объединенными, совместными усилиями, причем действия, охватываемые признаками объективной стороны состава преступления, могут выполняться каждым участником в полном объеме либо даже частично и, когда каждый участник группового преступления должен сознавать, что наряду с ним в преступлении участвуют другие соисполнители, что их действия связаны с его собственными и что само преступление совершается совместными усилиями всех участников.¹⁴

В группе совершается примерно каждое третье преступление, связанное с наркотиками. Однако число осужденных за групповые преступления составляет не более 5%. Причем подавляющее большинство групп, привлеченных к уголовной ответственности, состояло из двух человек.¹⁵

Когда ряд действий по незаконному обороту наркотиков совершен одним лицом, например, приобретение, хранение и сбыт, а затем лицо, купившее наркотик, совершает другие незаконные действия – перерабатывает его, то каждый субъект несет ответственность только за свои действия.¹⁶

На характер распределения ролей в посягательстве, совершаемом группой лиц по предварительному сговору, влияют особенности конструкции конкретных составов. При незаконном обороте наркотиков законодатель при описании признаков объективной стороны преступления формулирует не один, а несколько возможных вариантов совершения одного и того же посягательства. При существенных внешних (по объективным показателям) различиях этих деяний все они, тем не менее, однородны по своему характеру и отражают лишь различные методы посягательства на один и тот же объект охраны. Поэтому групповое преступление налицо не только тогда, когда его участники выполняют одинаковые деяния (только приобретение, только изготовление, производство, только сбыт), но и тогда, когда по предварительной договоренности один из них приобретает, другой хранит, а третий сбывает наркотики. В данном случае вариантом распределения ролей является совершение преступления (в конечном итоге сбыта наркотиков в корыстных целях) объединенными усилиями соучастников, когда действия любого из них, при рассмотрении в отрыве от действий других, не содержат всех признаков объективной стороны совершаемого преступления.¹⁷

По общему правилу, от группы лиц по предварительному сговору организованная группа отличается признаками устойчивости – постоянную преступную деятельность, рассчитанную на неоднократность совершения преступных действий, относительную непрерывность в совершении преступлений. Вместе с тем, данный признак во многом оценочный, включающий длительный срок существования преступной группы, постоянный состав участников, наличие межличностных связей, иерархичность структуры группы, в том числе наличие ярко выраженного лидера, организатора преступной деятельности.

Уже из перечисленных характеристик вытекают планирование преступной деятельности, распределение ролей, тщательный подбор соучастников, наличие отработанных каналов сбыта наркотических средств.

Ряд авторов выделяют дополнительные признаки, отличающие организованную группу от группы лиц по предварительному сговору. Так, Д. В. Савельев указывает на предварительную соорганизованность организованной группы, когда каждый член группы должен сознавать, что он входит в организованную группу, участвует в выполнении части или всех взаимно согласованных действий и осуществляет совместно с другими участниками единое преступление. Отличие предварительной сорганизованности от сговора о совершении конкретного преступления проводится по установлению более прочных связей между членами организованной группы, поскольку согласование основных моментов будущего деяния происходит заранее, а не перед самым совершением преступления, как в группе лиц по предварительному сговору.¹⁸

Организованная группа отличается от группы, действующей по предварительному сговору, в достигаемом результате. Группа лиц по предварительному сговору стремится совершить какое-либо конкретное преступление, объединяясь для скорейшего достижения результата. Лидеры организованной группы стремятся к созданию постоянного рынка сбыта наркотиков. Для этого принимаются меры по склонению к употреблению наркотиков новых лиц, организации притонов для приема наркотиков, а также к расширению источников поступления и масштабов производства и распространения. Эта деятельность включает в себя конкретные звенья преступных, четко отлаженных действий по изготовлению, производству, хищению наркотиков, их оптовой скупке, транспортировке и сбыту.¹⁹

При доказанности совершения преступления организованной группой, члены которой изготавливали, хранили, перевозили или пересылали, сбывали наркотические средства, все перечисленные квалифицирующие признаки должны быть вменены каждому из них, вне зависимости от того, что конкретно совершил любой из них. Сбыт и приобретение наркотика внутри группы не будет иметь квалифицирующего значения.

Согласно ч. 5 ст. 35 УК РФ лицо, создавшее организованную группу или преступное сообщество (преступную организацию) либо руководившее ими, подлежит уголовной ответственности за их организацию и руководство ими в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК РФ, а также за все совершенные организованной группой или преступным сообществом (преступной организацией) преступления, если они охватывались его умыслом. Другие участники организованной группы или преступного сообщества (преступной организации) несут уголовную ответственность за участие в них в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК РФ, а также за преступления, в подготовке или совершении которых они участвовали.

Объем знаний организатора об основных элементах совершаемых деяний может быть различным. Организатор может не участвовать в совершении конкретного преступления, но поскольку он участвует в планировании той или иной операции, то он должен нести ответственность за любой возможный преступный результат, являющийся логическим окончанием преступления. Лицо, создавшее организованную группу либо руководившее ею, несет ответственность за все совершенные группой преступления, если они охватывались его умыслом. Что касается остальных участников организованной группы, то каждый из вступивших в такую группу является не просто участником, а ее членом, независимо от места и выполняемых функций, отведенных ему при осуществлении планов преступной деятельности. Все члены организованной группы, независимо от выполняемых ими ролей, являются соисполнителями конкретного совершенного преступления.

2. Совершенные в крупном (п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ) и особо крупном размере (п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ).

Размер наркотических средств имеет принципиальное значение для уголовной ответственности за незаконный оборот наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов. Понятие размера определяется в каждом конкретном случае, исходя из количества, свойств, степени воздействия наркотиков на организм человека, с учетом разработанных рекомендаций Постоянным комитетом по контролю наркотиков при Минздраве РФ. Степень активности наркотического средства устанавливается с помощью экспертизы.

Согласно примечанию 2 ст. 228 УК РФ крупным размером признается количество наркотического средства, психотропного вещества или их аналога, превышающее размеры средней разовой дозы потребления в 10 и более раз, а особо крупным – в 50 и более раз. Размеры средних разовых доз наркотических средств и психотропных веществ утверждаются Правительством РФ²⁰. Постановление имеет обратную силу, т. е. с 12 мая 2004 г. осужденные по “наркотическим” статьям могут рассчитывать на пересмотр приговора. Правда, для этого им придется самостоятельно обращаться в суды с соответствующим заявлением.

3. Совершенные в отношении лица, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего возраста (п. “в” ч. 3 ст. 228.1 УК РФ) и лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, в отношении заведомо несовершеннолетнего (п. “в” ч. 2 ст. 228.1 УК РФ).

Заведомость означает, что виновный знал или осознавал, что потерпевший является несовершеннолетним. Основной причиной выделения данных преступлений в квалифицированный состав является необходимость стимулирования более жесткой борьбы государства с распространением наркотиков, особенно когда это преступление совершается в отношении подрастающего поколения, за которым будущее и которое требует особой заботы со стороны общества и государства.

4. Лицом с использованием своего служебного положения (п. «б» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ).

Под лицами, использующими свое служебное положение понимаются лица, которые используют предоставленные им полномочия по службе для производства, сбыта или пересылке наркотиков. Речь идет о специальном субъекте, который, благодаря наличию у него управленческих или властных полномочий либо других должностных возможностей, способен осуществить незаконные операции с наркотиками.

Совершение преступления данными лицами по УК РФ не являлось квалифицирующим обстоятельством. Полагаю, что включение этого признака в число квалифицирующих обстоятельств является обоснованным. Такая законодательная норма делает более эффективной реальную борьбу с производителями наркотиков и торговцами, которые используют служебное положение.²¹

Положительно к этому новшеству отнеслись теоретики и практики уголовного права.