2. Организационно-правовые формы субъектов коммерческой деятельности

Предприниматель - это лицо (физическое или юридическое), осуществляющее предпринимательскую деятельность. Статья 23 ГК посвящена гражданам-предпринимателям, причем в качестве императивного требования отмечается необходимость государственной регистрации статуса индивидуального предпринимателя.

Наиболее значительную группу субъектов предпринимательской деятельности составляют юридические лица в четко определенных ГК организационно-правовых формах. Прежде всего, рассмотрим организационно-правовые формы коммерческих организаций, т.е. тех организаций, которые ставят основной целью своей деятельности извлечение прибыли. Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Хозяйственные товарищества существуют в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества).

Полным товариществом в соответствии со ст.69 ГК признается товарищество, участники которого (полные товарищи) на основании заключенного между ними договора занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Участниками полных товариществ могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Лицо может быть участником только одного товарищества. Полное товарищество имеет фирменное наименование. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам товарищества (ст.76 ГК). Субсидиарная, т.е. дополнительная ответственность, означает, что участники несут ответственность своим имуществом только при недостаточности имущества товарищества. При солидарной ответственности кредитор вправе требовать исполнения обязательства, уплаты долга, как от всех участников, так и от любого из них, как полностью, так и в части долга. Исполнивший обязательство имеет право требования в порядке регресса к остальным участникам.

Учредительным документом товарищества является учредительный договор, который подписывается всеми его участниками, Управление делами осуществляется по общему согласию всех участников. Каждый участник вправе действовать от имени товариществ, если в учредительном договоре не установлено, что все участники ведут дела совместно, или ведение дел поручено отдельным участникам.

Материальной основой деятельности полного товарищества является его складочный капитал. Имущество, созданное за счет вкладов, а также приобретенное в процессе хозяйственной деятельности, является собственностью товарищества.

Участник товарищества вправе передать свою долю в складочном капитале другому участнику либо третьим лицам с согласия других участников товарищества. Лицо, которому передана доля в складочном капитале, приобретает права пропорционально этой доле и несет ответственность как любой член товарищества даже по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.

Правосубъектность полного товарищества, как и любого другого юридического лица, возникает с момента его государственной регистрации. Ликвидация товарищества происходит по основаниям, предусмотренным в ст.61 ГК РФ. Дополнительным основанием для ликвидации в соответствии с частью 1 ст.81 ГК РФ является случай, когда в товариществе остается единственный участник.

Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с полными товарищами имеется один или несколько вкладчиков (коммандитистов), несущих риск убытков только в пределах своего вклада и не принимающих участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. В то же время вкладчики имеют право знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества, при ликвидации товарищества вкладчики пользуются преимущественным правом получения своего вклада перед полными товарищами.

В соответствии с Гражданским кодексом хозяйственные общества могут создаваться в следующих формах: общество с ограниченной ответственностью (ООО), общество с дополнительной ответственностью (ОДО), акционерное общество (АО).

Обществом с ограниченной ответственностью в соответствии со ст.87 ГК РФ признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Учредительными документами ООО являются учредительный договор, подписанный всеми его учредителями, и утвержденный ими устав.

Уставный капитал, состоящий из стоимости вкладов участников ООО, является минимальным размером имущественной ответственности общества, гарантией интересов его кредиторов. На момент государственной регистрации ООО уставный капитал должен быть оплачен не менее чем наполовину.

Управление ООО осуществляется специально созданными органами управления. Высшим органом является общее собрание его участников. В ст.91 ГК РФ устанавливаются вопросы исключительной компетенции общего собрания. Исполнительный орган ООО может быть либо коллегиальным (дирекция, правление), либо единоличным (директор, управляющий). Единоличный орган может избираться также и не из числа участников ООО.

Участник ООО имеет право продать или иным образом самостоятельно распорядиться своей долей в уставном капитале при условии отчуждения доли участникам того же общества. Однако если доля отчуждается третьим лицам, то в уставе могут быть предусмотрены определенные ограничения для владельца доли по ее распоряжению.

Участники ООО пользуются преимущественным правом покупки отчуждаемой доли на тех же условиях, которые были согласованы с покупателем - третьим лицом. При запрете в уставе продажи доли третьему лицу и отказе других участников выкупить долю, ООО обязано выплатить действительную стоимость доли, либо выдать в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.

Участник ООО вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников.

Реорганизация и ликвидация общества производятся в общеустановленном порядке.

Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Особенностью ОДО является то, что его участники солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов. Предположим, что в уставе предусмотрен двукратный размер ответственности по отношению к вкладу. При недостаточности имущества самого ОДО при вкладах участников соответственно 100 млн.руб и 300 млн.руб ответственность первого участника будет составлять 200 млн.руб, а второго - 600 млн.руб.

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права акционеров по отношению к обществу. Правовой статус АО определен статьями 96-104 ГК РФ и Законом РФ «Об акционерных обществах». Акционер не отвечает по обязательствам АО, а только несет риск потери стоимости акций.

Акционерные товарищества подразделяются на закрытые и открытые АО. В закрытом АО акции распространяются среди участников, круг которых заранее определен, число участников не должно превышать пятидесяти, права участника по распоряжению акциями могут быть весьма ограничены уставом, участники ЗАО имеют преимущественное право покупки продаваемых акций, уставный капитал не может быть менее стократного размера минимальной месячной заработной платы.

В открытом АО участники имеют право отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, продажа акций - свободная на основе открытой подписки, число участников АО не ограничено, уставный капитал открытого АО не может быть менее 1000-го размера минимальной месячной заработной платы, данное общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.

Учредительным документом АО является устав. Учредители заключают между собой и учредительный договор о создании общества, однако он не является учредительным документом для регистрирующего органа.

При учреждении АО все его акции должны быть размещены среди его учредителей.

Высшим органом АО является общее собрание его акционеров. Его компетенция четко определена в главе 7 Закона «Об акционерных обществах».

В обществе численностью свыше пятидесяти человек создается совет директоров (наблюдательный совет). Исполнительный орган может быть как коллективным, так и единоличным. Он осуществляет текущее руководство и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию.

Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью АО общим собранием избирается ревизионная комиссия (ревизор). Ежегодно проверка правильности годовой финансовой отчетности АО должна производиться профессиональными аудиторами, не связанными имущественными интересами с обществом или его участниками.

Реорганизации АО может быть произведена путем присоединения, выделения, объединения, разделения и преобразования по решению общего собрания. Ликвидация АО может происходить как добровольно по решению общего собрания, так и по решению суда.

Гражданский кодекс предусматривает возможность создания дочерних и зависимых хозяйственных обществ. Дочерним признается такое общество, в котором другие общества и товарищества в силу преобладающего участия в его уставном капитале могут определять решения, принимаемые таким обществом. Зависимым признается общество, в уставном капитале которого более 20 % голосующих акций АО или более 20 % уставного капитала ООО принадлежит другому обществу. Следовательно, и для дочернего, и для зависимого общества характерной чертой является их зависимость в принятии определенных решений от другого общества. Дочерние и зависимые общества являются юридическими лицами и несут самостоятельную ответственность по своим обязательствам.

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом или ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Правовой статус производственных кооперативов определен статьями 107-112 ГК РФ и Федеральным Законом РФ «О производственных кооперативах» от 10 апреля 1996 года. В деятельности производственных кооперативов (ПК) могут принимать участие не только физические, но и юридические лица.

Члены ПК несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива в пределах, предусмотренных законодательством и уставом кооператива.

Количество членов ПК должно быть не менее пяти.

Учредительным документом ПК является устав, который должен быть утвержден общим собранием его членов и зарегистрирован в установленном порядке. В уставе устанавливается в числе прочих сведений, предусмотренных законодательством, правовой статус имущества, находящегося в собственности кооператива. Это имущество делится на паи его членов в соответствии с уставом. Определенная часть имущества должна быть выделена в неделимые фонды, используемые для определенных целей и не подлежащие выделу или разделу при выходе члена из ПК.

В отличие от товарищества и общества, где прибыль распределяется, как правило, пропорционально доле участников в складочном (уставном) капитале, в кооперативе прибыль распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иное не предусмотрено в уставе.

Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов, при численности кооператива свыше 50 членов может быть создан наблюдательный совет для контроля за исполнительными органами, которыми являются правление и (или) его председатель. Член кооператива имеет при голосовании один голос, все органы управления избираются только из членов кооператива.

Передача пая другим членам ПК допускается с определенными ограничениями. Передача пая третьему лицу допускается только с согласия всех членов кооператива.

ПК может быть реорганизован или ликвидирован как по решению общего собрания, так и по решению суда, он может быть также преобразован в хозяйственное товарищество или общество.

Государственным и муниципальным унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. В соответствии со ст.113 ГК РФ имущество унитарного предприятия - государственная и муниципальная собственность - неделимо и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

Унитарное предприятие создается по решению уполномоченного на то государственного или муниципального органа, в уставе должны содержаться помимо сведений, указанных в пунктах 2 статьи 52 ГК РФ, сведения о предмете и целях деятельности предприятия, размере уставного фонда.

Руководство предприятием осуществляют назначаемые, и не избираемые органы.

Унитарные предприятия несут самостоятельную имущественную ответственность всем закрепленным за ним имуществом. По обязательствам казенного предприятия субсидиарную ответственность несет Российская Федерация.

Унитарные предприятия могут быть основаны на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

В настоящее время деятельность данных предприятий регламентирует специальный Федеральный закон «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».

Некоммерческие организации также могут заниматься предпринимательской деятельностью, но лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана, Некоммерческие организации создаются в следующих предусмотренных законодательством формах - фондов, общественных и религиозных организаций, некоммерческих партнерств, учреждений, автономных некоммерческих организаций, ассоциаций, союзов, потребительских кооперативов.

В то же время следует различать юридический вид (или организационо-правовую форму) и функциональный вид. Например, в сфере торговли он будет определяться местом организации в торговом обороте и основным содержанием деятельности. Особое место среди субъектов этом случае займут торгово-посреднические организации.