1. Некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами, производимыми или реализуемыми другими хозяйствующими субъектами

• Аналогичный запрет отсутствует в Парижской конвенции по охране промышленной собственности

• Статья 14.3 ФЗ «ОЗК»:

! Не допускается недобросовестная конкуренция путем некорректного сравнения хоз. субъекта и (или) его товара с другим хозяйствующим субъектом-конкурентом и (или) его товаром, в том числе:

1) сравнение с другим хоз. субъектом-конкурентом и (или) его товаром путем использования слов "лучший", "первый", "номер один", "самый", "только", "единственный", иных слов или обозначений, создающих впечатление о превосходстве товара и (или) хоз. субъекта, без указания конкретных характеристик или параметров сравнения, имеющих объективное подтверждение, либо в случае, если утверждения, содержащие указанные слова, являются ложными, неточными или искаженными;

2) сравнение с другим хоз. субъектом-конкурентом и (или) его товаром, в котором отсутствует указание конкретных сравниваемых характеристик или параметров либо результаты сравнения не могут быть объективно проверены;

3) сравнение с другим хоз. субъектом-конкурентом и (или) его товаром, основанное исключительно на незначительных или несопоставимых фактах и содержащее негативную оценку деятельности хозяйствующего субъекта-конкурента и (или) его товара.

• <Письмо> ФАС России от 24.12.2015 N ИА/74666/15 "О применении "четвертого антимонопольного пакета":

1. Первый вид некорректного сравнения представляет имеет отношение к неограниченному кругу хоз. субъектов-конкурентов и (или) их товаров.

2. Второй вид распространяется на некорректное сравнение с конкретным хоз. субъектом - конкурентом (товаром).

Некорректное сравнение, так же, как и любое иное, может быть двух видов: негативное (хоз. субъект стремится принизить товары конкурента, превознося свои) и позитивное (не ослабляет репутацию товара конкурента, а использует ее)

3. Третий вид некорректного сравнения предполагает, что сравнение должно быть построено с использованием неправильных логических операций таким образом, что его достоверность объективно не может быть ни подтверждена, ни опровергнута.

• некорректное сравнение может выражаться чаще всего в следующих формах:

— недостоверное сравнение, когда в сравнении применяются недостоверные сведения о своем товаре или товаре конкурента;

— необоснованное утверждение о превосходстве своего товара над товаром конкурента, т.е. сравнение, в котором подобные утверждения не обосновываются конкретными обстоятельствами;

— необоснованное утверждение о подобии своего товара товару конкурента;

— сравнение, построенное таким образом, что его достоверность не может быть проверена

45. Введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности как форма недобросовестной конкуренции.

К актам недобросовестной конкуренции в сфере интеллектуальной собственности

ФЗ «ОЗК» относит:

— продажу, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товаров, работ или услуг;

— недобросовестное приобретение и использование исключительных прав на средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товаров, работ или услуг

• понятие интеллектуальной собственности:

А. П. Сергеев определяет интеллектуальную собственность как «совокупность исключительных прав как личного, так и имущественного характера на результаты интеллектуальном и в первую очередь творческой деятельности, а также на некоторые иные приравненные к ним объекты, конкретный перечень которых устанавливается законодательством соответствующей страны с учетом принятых ею международных обязательств».

• Таким образом, интеллектуальная собственность включает определенный объем прав, состоящих из прав исключительных, имеющих имущественный характер, а в некоторых случаях и личных неимущественных и иных прав, объектами которых могут являться результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации.

• !!! интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальный носитель (вещь), в котором выражен результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации

(по общему правилу переход права собственности на вещь не влечет переход или предоставление интеллектуальных прав на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, выраженные в этой вещи)

• Перечень объектов интеллектуальной собственности дан в ст. 1225 ГК РФ:

• Результаты интеллектуальной деятельности:

- объекты авторских прав, изобретения, полезные модели, промышленные образцы и т.д.

- творческий труд автора является обязательным условием предоставления правовой охраны, а также гарантией защиты как имущественных, так и личных неимущественных прав на данные объекты интеллектуальной собственности, а именно прав авторства

• Средства индивидуализации:

- товарные знаки, фирменные наименования, коммерческие обозначения, наименования мест происхождения товаров

- играют роль определенного рода обозначений, служащих обособлением «индивидуативных однородных объектов (субъектов) из числа неиндивидуальных (индивидуализационно-неспособных)»

- первостепенным является не интеллектуальный труд лица, создавшего данное обозначение, а различительная способность хоз. субъекта и реализуемых им товаров, приобретаемая путем использования данного обозначения

! незаконное использование интеллектуальной собственности как проявление недобросовестной конкуренции чаще всего связано с использованием интеллектуальных прав, которые реализуются в промышленности или в так называемых объектах промышленной собственности (в частности, изобретения, полезные модели и промышленные образцы, а также средства индивидуализации)

! Критерии определения факта незаконности использования объектов промышленной собственности установлены частью четвертой ГК РФ (ст. 1358, 1474, 1484, 1519, 1539)

Статья 14.4. Запрет на недобросовестную конкуренцию, связанную с приобретением и использованием исключительного права на средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товаров, работ или услуг 

1. Не допускается недобросовестная конкуренция, связанная с приобретением и использованием исключительного права на средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товаров, работ или услуг (далее - средства индивидуализации).

2. Решение антимонопольного органа о нарушении положений части 1 настоящей статьи в отношении приобретения и использования исключительного права на товарный знак направляется заинтересованным лицом в ФОИВ по интеллектуальной собственности (в Федеральную службу по интеллектуальной собственности) для признания недействительным предоставления правовой охраны товарному знаку

(норма корреспондирует подп. 6 п. 2 ст. 1512 ГК РФ, который в качестве основания частичного или полного прекращения правовой охраны товарного знака предусматривает признание действий по его государственной регистрации в установленном порядке злоупотреблением правом или недобросовестной конкуренцией)

! п. 63 ПП ВС РФ и ПП ВАС РФ от 26 марта 2009 г. № 5/29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации»:

• Приобретением исключительных прав на фирменное наименование согласно его ст. 1474 являются государственная регистрация юридического лица и указание фирменного наименования в его учредительных документах. Приобретением исключительных прав на товарный знак выступают его государственная регистрация и получение свидетельства (ст. 1477, 1480 ГК РФ), а также его приобретение по договору об отчуждении исключительных прав в силу ст. 1490 ГК РФ.

• Под использованием исключительных прав на средства индивидуализации, исходя, в частности, из ст. 1483 ГК РФ, понимается, в том числе, их размещение на этикетках, упаковках товаров, в документации, в доменных именах, т.е. выполнение ими непосредственной задачи по отличию их обладателя и реализуемых им товаров (услуг) от других хозяйствующих субъектов и их товаров (услуг).

! на практике:

• Под недобросовестным приобретением исключительных прав на средства индивидуализации понимаются действия хозяйствующего субъекта, выразившиеся в приобретении исключительных прав на обозначение, которое до даты такого приобретения определенное время использовалось конкурентом в качестве средства индивидуализации своей деятельности, производимых и реализуемых товаров и приобрело определенную узнаваемость у потребителей

• Использование исключительных прав на такие обозначения в целях недобросовестной конкуренции влечет возникновение вероятности или фактическое наступление последствий в виде смешения на рынке и введения в заблуждение в отношении производителя товара (услуги)

• При этом в случае недобросовестного приобретения исключительных прав на товарный знак такое обозначение ранее не было зарегистрировано конкурентом в установленном порядке в качестве товарного знака, несмотря на его широкое использование в предпринимательской деятельности

• Под недобросовестным использованием в рассматриваемом контексте понимаются действия правообладателя товарного знака, прямо направленные на причинение убытков или нанесение ущерба деловой репутации конкурента, использовавшего данный знак задолго до подачи заявки на его регистрацию в целях индивидуализации товаров или услуг, однородным товарам или услугам, на которые распространяется правовая охрана данного товарного знака.

(речь идет о создании препятствий со стороны правообладателя в использовании конкурентом такого обозначения)

! Недобросовестное использования исключительного права мб выражено в направлении писем, претензий, требований заключить лицензионный договор на право использования товарного знака, подаче искового заявления в арбитражный суд о прекращении незаконного использования товарного знака и выплате компенсации

Действия правообладателя, направленные на препятствование в использовании обозначения, тождественного или сходного до степени смешения с товарным знаком, могут причинить убытки хоз. субъекту (например, осуществление таможенными органами действий по приостановлению выпуска товара данного хоз. субъекта с размещенным на нем обозначением, тождественным или сходным до степени смешения с товарным знаком, включенным в таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности) или нанести вред его деловой репутации.

Статья 14.5. Запрет на недобросовестную конкуренцию, связанную с использованием результатов интеллектуальной деятельности

Не допускается недобросовестная конкуренция путем совершения хозяйствующим субъектом действий по продаже, обмену или иному введению в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности, за исключением средств индивидуализации, принадлежащих хозяйствующему субъекту-конкуренту.

 

Статья 14.6. Запрет на недобросовестную конкуренцию, связанную с созданием смешения

Не допускается недобросовестная конкуренция путем совершения хозяйствующим субъектом действий (бездействия), способных вызвать смешение с деятельностью хозяйствующего субъекта-конкурента либо с товарами или услугами, вводимыми хозяйствующим субъектом-конкурентом в гражданский оборот на территории РФ, в том числе:

1) незаконное использование обозначения, тождественного товарному знаку, фирменному наименованию, коммерческому обозначению, наименованию места происхождения товара хозяйствующего субъекта-конкурента либо сходного с ними до степени смешения, путем его размещения на товарах, этикетках, упаковках или использования иным образом в отношении товаров, которые продаются либо иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, а также путем его использования в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", включая размещение в доменном имени и при других способах адресации;

2) копирование или имитация внешнего вида товара, вводимого в гражданский оборот хозяйствующим субъектом-конкурентом, упаковки такого товара, его этикетки, наименования, цветовой гаммы, фирменного стиля в целом (в совокупности фирменной одежды, оформления торгового зала, витрины) или иных элементов, индивидуализирующих хозяйствующего субъекта-конкурента и (или) его товар.

46. Незаконное получение, использование, разглашение информации, составляющей охраняемую законом тайну как форма недобросовестной конкуренции.

К актам недобросовестной конкуренции следует отнести: — дискредитацию хозяйствующего субъекта — конкурента; — введение в заблуждение в отношении производимого товара или его производителей; — некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами, производимыми или реализуемыми другими хозяйствующими субъектами; — незаконное получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую, служебную или иную охраняемую законом тайну

Запрет на совершение действий, выраженных в незаконном получении, использовании, разглашении информации, составляющей коммерческую, служебную или иную охраняемую законом тайну

• Разные подходы:

• По мнению С. А. Паращука, подобного рода действия недобросовестного хозяйствующего субъекта прямо направлены на дезорганизацию деятельности конкурента

• И. В. Князева считает, что установленная в п. 5 ч. 1 ст. 14 Федерального закона «О защите конкуренции» норма направлена в основном на недопущение недобросовестной конкуренции, связанной с «промышленным шпионажем

• в отличие от рассмотренных выше форм недобросовестной конкуренции в данном случае объектом действий является достоверная информация

• Статья 14.7 ФЗ «ОЗК»

Не допускается недобросовестная конкуренция, связанная с незаконным получением, использованием или разглашением информации, составляющей коммерческую или иную охраняемую законом тайну, в том числе:

1. получение и использование указанной информации, обладателем которой является другой хоз. субъект-конкурент, без согласия лица, имеющего право ею распоряжаться

! ПИСЬМО ФАС от 24.12.2015 N ИА/74666/15 "О применении "четвертого антимонопольного пакета":

• указанный состав нарушения должен включать в себя два действия: получение и использование

• Под получением информации следует понимать возможность ознакомления со сведениями, составляющими охраняемую законом тайну хозяйствующего субъекта - конкурента,

• а под использованием - применения указанных сведений с целью получения преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности

• ! При этом рассматриваемая информация должна быть получена не от лица, имеющего право ей распоряжаться: например, лицо в нарушение договорных обязательств по использованию конфиденциальной информации передает ее третьему лицу (при этом такая передача должна предоставить хозяйствующему субъекту преимущества в предпринимательской деятельности и быть способна причинить убытки его конкурентам)

2. использование или разглашение указанной информации, обладателем которой является другой хоз. субъект-конкурент, вследствие нарушения условий договора с лицом, имеющим право ею распоряжаться

! ПИСЬМО ФАС от 24.12.2015 N ИА/74666/15 "О применении "четвертого антимонопольного пакета":

• передача конкуренту информации, составляющей охраняемую законом тайну, право распоряжаться которой принадлежит потерпевшему лицу, осуществляется лицом, находящимся с ним в договорных отношениях и имеющим к ней доступ в силу такого договора.

• Примером может служить передача организацией, осуществляющей по заказу хозяйствующего субъекта научную работу, результатов указанной работы, которые составляют коммерческую тайну указанного хозяйствующего субъекта, его конкуренту.

3. использование или разглашение указанной информации, обладателем которой является другой хоз. субъект-конкурент и которая получена от лица, имеющего или имевшего доступ к указанной информации вследствие выполнения служебных обязанностей, если не истек установленный законом или договором срок ее неразглашения

! ПИСЬМО ФАС от 24.12.2015 N ИА/74666/15 "О применении "четвертого антимонопольного пакета":

• такая информация получена от лица, имеющего или имевшего доступ к указанной информации вследствие выполнения служебных обязанностей, если не истек установленный законом или договором срок ее неразглашения. Наиболее распространенным примером указанного нарушения является нарушение режима коммерческой тайны действующими и бывшими сотрудниками, имевшими доступ к такой информации в связи с исполнением ими должностных обязанностей, путем передачи такой информации хозяйствующему субъекту - конкуренту.

• Использование чужой конфиденциальной информации даже без разрешения владельца может не быть недобросовестной конкуренцией, если такое действие совершено добросовестным способом, например, сведения получены из сообщений в средствах массовой информации

(тоже из письма)

• Правовому регулированию режима коммерческой тайны посвящен ФЗ от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»

! Объекты коммерческой тайны могут включать секреты производства, т.е. объекты, которые потенциально обладают патентоспособностью, уникальные методы, стратегии ведения бизнеса, создание которых также является результатом интеллектуальной деятельности, а также информацию о контрагентах и условиях заключенных с ними договоров, стадиях исполнения указанных договоров

! Статьей 1465 ГК РФ был введен термин «секрет производства (ноу-хау)», который подразумевает сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны

• п. 3 Перечня сведений конфиденциального характера, утвержденного Указом Президента РФ от 6 марта 1997 г. № 188, служебной тайной являются служебные сведения, доступ к которым ограничен ОГВ в соответствии с ГК РФ и ФЗ .

!!! Главным отличием режима служебной тайны от режима коммерческой тайны, который мб установлен любым обладателем сведений, подлежащих закрытию, является то, что режим служебной тайны устанавливается ОГВ

! в российском праве существует перечень сведений, которые не могут быть отнесены к служебной информации ограниченного доступа:

 Положение о порядке обращения со служебной информацией ограниченного распространения в ФОИВ и уполномоченном органе управления использованием атомной энергии, утвержденном постановлением Правительства РФ от 3 ноября 1994 г. № 1233

 данные ограничения касаются актов законодательства, устанавливающих правовой статус ГО, организаций, общественных объединений, а также прав, свобод и обязанностей граждан, порядок их реализации; сведений о чрезвычайных ситуациях.

• «иная информация»:

законодателем имелись в виду такие виды тайны, как, например, налоговая тайна, установленная в ст. 102 НК РФ, или банковская тайна, установленная в ст. 857 ГК РФ и ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности».

• Три действия, совершение которых без разрешения владельца информации считается недобросовестной конкуренцией:

1. Получение (см. выше)

2. Факт использования такого рода информации наносит убытки хоз. субъекту в силу ее обесценивания, а также способствует наступлению таких последствий, как, например, увеличение спроса на предлагаемый товар или услугу (если, например, была получена и использована конфиденциальная информация, касающаяся инновационных способов реализации продукции) либо усовершенствование технологий производства (+см.выше)

3. Под термином «разглашение информации, составляющей коммерческую тайну» в п. 9 ст. 3 ФЗ «О коммерческой тайне» понимается действие (бездействие), в результате которого информация, составляющая коммерческую тайну, в любой возможной форме (устной, письменной, иной, в том числе с использованием технических средств) становится известной третьим лицам без согласия обладателя такой информации либо вопреки трудовому или гражданско-правовому договору

• ! Закон не указывает на хоз. субъект, чьи действия по разглашению информации третьим лицам могут считаться недобросовестной конкуренцией:

1. им мб контрагент владельца информации, у которого информация оказалась на законном основании, но право передачи информации третьим лицам у него отсутствует.

Например, лицо в нарушение договорных обязательств по использованию конфиденциальной информации передает ее третьему лицу.

2. распространить чужую конфиденциальную информацию может конкурент, получивший информацию без согласия владельца.

В данной ситуации действия конкурента напрямую направлены на сведение к минимуму коммерческой ценности информации конкурента и причинение ему тем самым ущерба.

Следовательно, ослабление позиций конкурента производится в расчете на привлечение к себе новых клиентов