Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Экзамен зачет учебный год 2023 / Учебник Марченко Сравнительное правоведение .doc
Скачиваний:
42
Добавлен:
21.02.2023
Размер:
4.72 Mб
Скачать

дачи развития и изучения истории сравнительного правоведения? Ведь история развития последнего является хотя и не основной, но тем не менее неотъемлемой составной частью первых.

Ответ на эти и другие вопросы, касающиеся сравнительного правоведения, будет дан при последующем изложении материала.

§ 2. Зарождение и развитие идей сравнительного правоведения в древнем мире

Сравнительное правоведение имеет весьма длительную и про­тиворечивую историю, берущую начало еще в древнем мире. Вви­ду отсутствия достоверных документальных источников и соответ­ствующих научных работ невозможно пока точно установить, где именно возникли идеи сравнительного правоведения, в каких стра­нах и регионах впервые появилась необходимость и потребность в сравнительном исследовании.

Говоря о существований сравнительного правоведения "всегда" на протяжении всего периода функционирования государства и пра­ва, как это делают, например, Рене Давид и некоторые другие ав­торы1, тем самым допускаем известную условность, выдаем жела­емое за действительное, ибо не всегда наши догадки и предположе­ния в достаточной мере, прямо и основательно подкрепляются до­стоверными источниками.

Выводы иногда строятся на исторических догадках, аналогиях, логических рассуждениях, косвенных доказательствах и предполо­жениях. Это естественно в таких обстоятельствах, и в этом есть свой резон. При одном, однако, непременном условии, что все эти ум­ственные операции и логические приемы носят не умозрительный характер, а основываются на достоверных исторических фактах.

Трудно, например, предположить, что правовая жизнь Древне­го Китая 'знала сравнительное правоведение в том виде, в каком оно представляется ныне. Изучая китайские источники того времени, мы не найдем ни специальных исследований в области сравнительно­го правоведения, ни тем более указаний на правовые акты, постро­енные на основе сравнительного анализа и прямого заимствования норм или принципов других правовых систем.

Однако на основе изучения и логического анализа дошедших до наших дней Многочисленных философских, политических и юриди­ческих произведений того времени мы достаточно легко можем обна­ружить признаки зарождения и существования в этой стране в тот период идей сравнительного правоведения.

Например, явные признаки существования и применения идей сравнительного правоведения прослеживаются в одном из таких

широко известных памятников общественно-политической мысли Древнего Китая (IV в. до н. э.), как "Книга правителя области Шан".

В этом произведении, посвященном изложению учения основа­теля китайской школы легистов Ян Шаня, отстаивавшего деспоти­ческую форму правления, явно в сравнительном плане высказыва­лись нравоучительные по своему характеру суждения. Одно из та­ких рассуждений состоит, в частности, в том, что "в одних государ­ствах поощряют порядок, в других — смуту. Если наверху умный государь, он будет выдвигать на должности лишь способных людей и поручать им соблюдение законов. Когда законы будут соблюдать способные люди, они будут восприняты теми, кто находится внизу, и недостойные на осмелятся совершать дурные дела". Вот какой смысл, делал вывод автор, я вкладываю в слова "поощрять поря­док". И тут же продолжал. Если же наверху какого-либо государст­ва окажется неумный правитель, то он станет выдвигать на долж­ности глупых людишек. В результате — "в стране не будет ясного закона" и недостойные осмелятся творить дурные дела. «Вот какой смысл я вкладываю в слова — "поощрять службу"1».

В таком же сравнительно-правовом ключе построены и другие рассуждения—предостережения автора. Например, рассуждения о том, какими должны быть законы в разных странах. В тех стра­нах, где закон извращается, пишет автор, там нарушается порядок. "Когда во всем исходят лишь из добродетели, то множатся и пус­тые речи, коль распоряжения правителя многочисленны, в стране воцаряется беспорядок. Там, где множатся пустые речи, армия бес­сильна. Когда закон ясен, сокращаются распоряжения правителя; когда во всем полагаются лишь на силу, исчезают пустые речи; коль распоряжения правителя сокращаются, в стране воцаряется хоро­шее правление"2.

Подобные нравоучения и выводы, сделанные в результате сравнения одних государственно-правовых систем с другими, неред­ко встречаются в работах других авторов, живших в тот период в различных странах и регионах мира. Помимо всего прочего они сви­детельствуют о том, что идеи применения сравнительного метода в изучении государства, права, различных общественно-политических явлений, институтов и учреждений были на вооружении исследо­вателей-теоретиков и практиков не только всегда, но и везде.

Разница при этом заключалась лишь в том, что в одних стра­нах и регионах древнего мира, согласно имеющимся данным, ис­пользование сравнительного метода имело более открытый и систе­матический характер, а в других — носило лишь случайный и не всегда прямо проявляющийся, условный характер.

1 См.: Давид р. Указ. Соч. С. 25.

1 См.: Книга правителя области Шан (Шан Дзюнь Шу). М., 1993. С 212—213.

2 Там же.

Наиболее наглядно идеи сравнительного правоведения прояв­лялись, например, в странах, прилегающих к побережью Средизем­ного моря. Среди них в особенности выделяются государства Древ­ней Греции и Рима. По мнению западных исследователей, именно здесь впервые появились не только сравнительно-правовые идеи, но и первый практический опыт проведения сравнительных исследо­ваний в области государства и права.

Этот опыт начался, по-видимому, с того, пишет В. Хуг, что представители одних народов и государств тщательно изучали оп­равдавшие себя или показавшиеся им более совершенными, чем свои собственные, правовые нормы, принципы и институты, функ­ционировавшие в пределах границ других государств, с целью их полного или частичного принятия, приспособления и использования1.

Менее зримо, зачастую косвенно и далеко не всегда система­тически идеи сравнительного правоведения проявлялись в других странах и регионах древнего мира: в странах Ближнего и Средне­го Востока, Индии, Китае и др. В силу этого ученые всего мира уже длительное время спорят, например, о том, является ли факт сход­ства правовой культуры Месопотамии — одного из древнейших очагов цивилизации — с другими цивилизациями элементом слу­чайности, не зависимого друг от друга развития различных куль­тур или же он является результатом взаимного переплетения и вли­яния различных правовых культур друг на друга, проявлением не­кой закономерности.

Спектр мнений, высказываемых в научной литературе по этому вопросу, весьма широк и разнообразен*. Он колеблется от полного признания факта существования и влияния сравнительно-правовых-идей на процесс зарождения сходных институтов в различных си­стемах данного региона до его полного отрицания2.

Однако, как бы там ни было, установленным считается то, что широко известные законы Хаммурапи — царя Вавилона, правивше­го в XVIII в. до н. э., имеют много общего с законами царства Эш-нунны, располагавшегося в одном и том же географическом и отча­сти культурном регионе3. Предполагается при этом, что данная об­щность явилась результатом взаимного воздействия друг на друга различных правовых систем, отдельных юридических норм, актов и институтов.

По мере развития общества и государственно-правовых систем данного региона общность законов, издаваемых в различных госу­дарствах Месопотамии, не только не уменьшилась, а наоборот, еще больше возросла.

Как отмечалось в связи с этим в отечественной литературе, для законов и других источников права, функционировавших в различ­ных государствах Месопотамии, в том числе и для законов Хамму­рапи, характерной была примитивная правовая техника, казуистич-ность норм права, их формализм, символический характер. В них нельзя было найти ни четкого понятия преступления, ни абстракт­но сформулированной нормы, касающейся убийства, кражи и пр.

Символична была ответственность за ряд преступлений, напри­мер, отрезание груди у кормилицы, подменившей ребенка. Формаль­ный и символический характер имела также клятва.

Нет в источниках права различных царств Месопотамии и обо­снованной системы изложения норм: нормы уголовного права чере­дуются с нормами процессуального права, нормами, регулирующими имущественные отношения, и пр. Однако внутренняя логика изло­жения правового материала присутствует и здесь1.

Элементы сходства законов, правовых обычаев, отдельных юридических норм, институтов и в целом правовых систем просле­живаются в древнем мире не только у государств, расположенных в одном и том же географическом регионе, но и в самых отдален­ных по стандартам того времени друг от друга частях мира. Одни из них возникали в результате торгового обмена между народами. Другие — в результате завоевания и покорения одних государств другими.

Читая, например, сочинения знаменитых римских историков Квинта Курция Руфа, Юстина, Диодора или Плутарха о походах и завоеваниях Александра Македонского, нельзя не обратить внима­ние на то, что завоевателями в изложении авторов приобретались и присваивались не только города, земли и другие несметные богат­ства, но и перенимались у завоеванных народов отдельные право­вые акты и обычаи.

В сочинении под названием "Александр" Плутарх с осуждени­ем повествует о том, что, покорив Персию и проведя приятные две недели с Минитией — царицей амазонок, Александр совсем поте­рял голову: "стал носить одежду персидских царей и диадему, чего не было принято ранее у македонских царей", "как будто заимство­вал законы у тех, кого победил", "стал подражать персам в распу­щенности нравов не менее, чем в одежде"2.

Когда же в его военном лагере "в эту пору", пишет автор, стали возмущаться тем, что Александр "оказался таким выродком по срав­нению с отцом *своим Филиппом, что даже отрекся от своей роди­ны и перенял те самые персидские нравы, вследствие которых пер­сы были побеждены" и "чтобы не показалось, что только он один