Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

Схемы к ПИЩУЛИНУ по праву от Виктории Гриневич

.pdf
Скачиваний:
3
Добавлен:
13.12.2022
Размер:
4.65 Mб
Скачать

Критерии выделения:

1.Предмет отраслевого регулирования - комплекс однородных отношений в какойлибо сфере с единообразным воздействием - материальный критерий.

-Устойчивые и повторяемые -Допускают возможность государственно-правового контроля за ними -Государство заинтересовано

Существует объективная потребность в их урегулировании

2.Метод - способы и средстваюридический критерий критерий(правовое положение субъектов; порядок возникновения субъективных прав и юридических обязанностей; средства обеспечения их; характер санкций)

Средства: -управомочивающие -обязывающие -запрещающие

Методы: императивный( в АП, УП, НП), диспозитивный( в ГП) и поощрительный (стимулирование), альтернативный запретительный, договорный, обязывающий и рекомендательный

3. Источники права (нормативный критерий)

4.Принципы права

5.Заинтересованность государства

6.Алексеев считает главной особенностью каждой отрасли наличие особого юридического режима, т.е. метода регулирования, который определяет способы регулирования - дозволения, запреты и связывания 7.Юридический процесс: обеспечивает достижение определённого юр.результата

Типология отраслей права:

1.По выраженному интересу:

-частные и публичные

2.По содержанию норм:

-материальные -процессуальные -специальные

3. По соотношению отраслей права друг с другом:

-базовые/профилирующие (КП, ГП, АП, АПК, ГПК, УПК) -специальные: юридические режимы приспособлены к особым сферам жизни общества, - трудовое…

-комплексные

Иногда выделяют первичные отрасли и производные, выделившиеся из традиционных отраслей (вторичные). К первичным относят государственное, уголовное, гражданское право и две процессуальные отрасли - уголовнопроцессуальное и гражданское процессуальное. Из государственного права выделились в самостоятельные отрасли административное, финансовое право, из гражданского - семейное, трудовое. Но появился и третий ряд - отрасли, выделившиеся из "вторичных", например право социального обеспечения.

Институты права:

1.Простые: юридические нормы одной отрасли права (институт прекращения брака в семейном праве)

2.Сложные: совокупность норм, входящих в состав различных отраслей права (институт собственности из ГП, СП и КП)

Типология отраслей права:

Комбинированные отрасли

Субституты - упорядоченная

По выраженному интересу:

права:

совокупность норм,

-предпринимательское

регулирующих разновидность

-частные

отношений в рамках

-земельное

определённого института

-публичные

-экологическое

права

 

 

Например: институт ренты в

 

Комбинированный метод

 

регулирования -

ГП включает субинститут

 

дуалистисеский:

постоянной, пожизненной

 

частно-правовые и публично-

ренты…

 

правовые элементы

 

 

Система законодательства -

 

 

совокупность НПА, в которых

 

 

объективируются

 

 

структурные характеристики

 

 

права, его (права) внешняя

 

 

форма выраженияширокое

 

 

понимание, т.к.в узком - это

 

 

только совокупность законов

 

 

 

 

Различия:

Система права

Система законодательства

Складывается объективно

Субъективно ( по воле законодателя)

Исходный элемент норма права

НПА

Отражает содержание права

Форму права

Первична, влияет на построение системы

Вторична, производна от системы права

законодательства

(интеграция, дифференциация, расширение

 

или сужение сферы правового

 

регулирования, неизменно отражаются и на

 

законодательстве)

Построена на горизонтальных связях (на

Иерархическая структура - по юр.силе НПА

отраслевых значения)

+ федеративное законодательство

Характеризует внутреннее строение права и

Внешняя форма выражения права и

группировку по отраслям и институтам

характеристика состояния источников права

Не существует вне системы

Объединяет все нормативные акты

законодательство

 

Возможно существование отрасли законодательства без

соответствующей отрасли права, когда законодательный

 

акт состоит из сочетания норм различной отраслевой

 

принадлежности - административного, гражданского,

 

трудового права, например Федеральные законы от 10

 

июля 1992 г. "Об образовании»

Систематизация

Это всего лишь проводимое упорядочение правовых норм в целях удобства пользования им

Горизонтальное (отраслевое) строение системы законодательства обусловлено предметом правового регулирования - фактическими общественными отношениями. На основе данного критерия вычленяются отрасли законодательства, соответствующие отраслям системы права (конституционное право - конституционное законодательство, трудовое право - трудовое законодательство, гражданское процессуальное право - гражданское процессуальное законодательство).

Вертикальное (иерархическое) строение отражает иерархию органов государственной власти и нормативно-правовых актов по их юридической силе. Во главе системы нормативно-правовых актов Российской Федерации стоит Конституция, далее идут законы, указы Президента, постановления Правительства, нормативные акты местных органов власти, локальные нормативные акты.

Как уже указывалось, выделяют среди отраслей материального права первичные и вторичные (производные) отраслевые образования. некоторые ученые признают существование комплексных отраслей права. Однако, по мнению проф. С.В. Полениной, комплексными могут быть только акты законодательства, поскольку в них объединяются материал с различным предметом и различными методами регулирования, а в отраслях права должен быть только один предмет и один метод регулирования. Юридический процесс есть форма реализации деятельности всех трех ветвей государственной власти - законодательной, исполнительной, судебной, выражаемая в последовательных стадиях прохождения отдельных видов этой деятельности;

Отличие процессуального права от материального права:

-обслуживающая роль -придаёт юр.значимость видам деятельности

-на достижение конкретного результата -регулирует правовые общественные отношения и придаёт им юр.форму

Процессуальное право, несмотря на его обслуживающий характер, принято относить к фундаментальным, базовым юридическим категориям, поскольку без этого права невозможно обеспечить законность в деятельности отдельных органов и лиц, порядок осуществления ими норм материального права.

Международное и национальное (внутригосударственное) право:

Приоритет международных норм объясняется следующими обстоятельствами:

1)международное право представляет собой общечеловеческую ценность, поскольку аккумулирует достижения человеческой цивилизации, совокупный опыт всех или многих стран за многовековой период существования;

2)по содержанию международное право является общедемократическим, так как основным способом создания международных норм и принципов выступает согласование воль государств с различным общественным строем, с различными правовыми системами. Международные акты носят наднациональный характер;

3)межгосударственное право служит фактором сближения различных правовых систем и,

следовательно, расширением рамок правового пространства для общения различных народов.

4)Вместе с тем нормы международного права занимают подчиненное положение по отношению к конституции любого государства как к высшему акту страны;

5)признанием субъектом международного права личности. Из этого вытекает возможность

личности обращаться в международные судебные органы за защитой своих прав и свобод

человека, если исчерпаны внутригосударственные средства защиты этих прав.

Родоначальник теории - Иеринг. В развитом, законченном виде мы находим эту теорию у Тона, который выставил следующий критерий для разграничения частного и публичного права: по его мнению, решающим признаком являются те юридические последствия, которые влечет за собой факт нарушения данного права: если защита права в случае его нарушения предоставлена самому заинтересованному лицу, его обладателю, путем частно-правового притязания, то здесь мы имеем дело с частным правом; если же органы власти должны ex o сio выступить на защиту нарушенного права, перед нами право публичное.

Частное право

Публичное право

Совокупность правовых норм,

Совокупность правовых норм,

регламентирующих деятельность частных

регламентирующих государственные

субъектов. Однако деление отраслей права по

интересы.

критерию - чьи интересы охраняют и защищают

 

данные отрасли права - весьма условно,

 

поскольку даже в таких, сугубо частных сферах,

 

какими являются семейное и трудовое право,

 

допускается вмешательство государства

 

 

 

Дуализм частного права: гражданское и

КП, АП, ФП, УП и др.

торговое

 

 

 

Материальный критерий-содержание

Материальный критерий: во благо общества

отношений: в интересах конкретных лиц.

 

Однако этот критерий имеет тот недостаток, что

 

государство может защищать свои интересы и в

 

имущественной сфере, например при

 

приватизации государственного имущества.

 

Формальный критерий - способ

Формальный критерий: !

урегулирования отношений: !

 

 

-По субъектам: неравенство сторон

-По субъектам: равенство сторон

-По способу защиты: централизованное

-По способу защиты: децентрализованное

регулирование

регулирование

 

Самостоятельность субъектов и свобода -

Не самостоятельны

диспозитивное содержание правового

 

регулирования в пределах закона варианта

 

поведения

 

Взаимные права и обязанности

——————

 

 

Не запрещено законом - дозволено -

Разрешено то, что дозволено правом

децентрализованность

 

Способ судебной защиты - по чьей инициативе возбуждается судебное дело. И если этот критерий вполне применим при возбуждении уголовных и административных дел, то, как уже отмечалось, и в частноправовой сфере

возможно возбуждение дела по иску прокурора - о лишении родительских прав.

Охраняется в порядке гражданского суда

Охраняется в порядке уголовного и

 

административного суда

Надо отметить, что не все национальные системы права знают деление права на частное и публичное, например, английское право выделяет в системе права общее право, право справедливости и статутное право. Вскрывая в этом смысле понятие диспозитивности норм, следует заключить, что из норм частного права диспозитивны только те, где в диспозиции нормы содержится волеизъявление человека, направленное на ее санкцию, следовательно, именно нормы о юридических сделках; там же, где в диспозиции юридическое событие, там определенно отсутствует диспозитивность. Таким образом, не все частноправовые нормы диспозитивны, как в отношении возникновения, так и в отношении осуществления правоотношения, и в частном праве имеют место властные приказы. Далее, - не только в публичном праве праву соответствует обязанность его осуществления. Последняя обусловливается не тем, что здесь мы имеем публичное право, а тем, что здесь право субъекта есть не его (или: не только его) право, но право чужое, которое он и обязан осуществлять в чужом интересе. Такое положение бывает и в частном праве, например, при представительстве, каковы бы ни были его основания: основанное на законе восполнение недостающей дееспособности, поручение, договор простого или полного товарищества и т.д. Для нашего вопроса важно не то, что пpaву cooтвeтствует обязанность его осуществления, а то, на чем эта обязанность основана: на властном ли приказе со стороны или же на собственном волеизъявлении обязанного лица (вполне или отчасти); важно также и то, по отношению кого эта обязанность установлена, кто может требовать ее исполнения. Таким образом, в конечном счете, все сводится к составу участников данного правоотношения и положению их в этом последнем. На этом мы обнаруживаем тесное соприкосновение теории централизации и децентрализации и теории положения субъекта в правоотношении.

Вывод: в основу разделения права на частное и публичное должен быть положен формальный критерий разграничения. Это разграничение должно проводиться в зависимости от способа

построения и регулирования юридических отношений присущего системе частного и системе публичного права. Частноправовое отношение построено на началах координации субъектов, частное право представляет собой систему децентрализованного регулирования жизненных отношений. Публично-правовое отношение построено на началах субординации субъектов, публичное право представляет собой систему централизованного регулирования жизненных отношений.

Международное право и национальное право

Издание специального закона, который повторяет нормы - имплементация

Объявление конкретного м/д договора частью национальной правовой системы - ратификация

Могут иметь приоритетное значение (Россия и Германия)

Заключение м/д договора, противоречащего Конституции, возможно только после изменения Конституции (Франция)

Нормы национального права имеют приоритет (США)

Рецепция права

Прямое применение нормы права зарубежного гос-ва (в РФ так применяют к иностранцам)

Монистические концепции исходят из примата какой-либо одной системы права (международного или внутригосударственного права).

Дуалистическая концепция рассматривает международное право и право внутригосударственное как самостоятельные, равно-порядковые правовые системы, которые, тем не менее, активно взаимодействуют в процессе нормотворчества и правоприменения.

Реализация в двух формах в РФ: издание внутригос.актов по тем же вопросам или непосредственное применение норм м/д права

Необходимо также учитывать, что международные договоры, предусматривающие отличные от национального законодательства правила, подлежат обязательной ратификации, а

поскольку ратификация производится в форме принятия федерального закона, то, ратифицируя договор, РФ придает ему силу не меньшую, чем сила федерального закона. Исключение составляют нормы Конституции РФ, согласно которым международный договор, предусматривающий иные правила, чем зафиксированные в Конституции, может быть

ратифицирован только после внесения в нее соответствующих изменений.

Правила «последующий закон отменяет предыдущий», «норма с большей силой отменяет норму с меньшей силой», «специальный закон отменяет общий» к соотношению права РФ и международных норм неприменимы.

а)Последующая норма права РФ не может отменять или изменять ранее заключенный международный договор

б) Последующий внутренний нормативный акт не может отменять или изменять действие предыдущих документов, принятых во исполнение международных норм.

в)Внутригосударственная норма специального характера не может отменять или изменять международные нормы более общего характера, поскольку это нормы различных правовых систем

Правоотношения

Это общественное отношение, урегулированное нормами права.

Между фактическим и юридическим отношением существует единство, если поведение субъекта правомерно, т.е. соответствует нормам права. Если же такого соответствия нет, то между юридическим и фактическим отношением устанавливается противоречие, поскольку поведение отклоняется от требований нормы права и тем самым общественное отношение отклоняется от своей модели - юридического отношения.

Исходя из названных особенностей правоотношения определяют как юридическую связь между его субъектами, основным содержанием которой являются субъективные права и юридические обязанности и которая возникает на основе норм права в случае наступления предусмотренных нормой юридических фактов.

Состав правоотношения:

субъекты, содержание и объекты

Содержание:

Юридическое содержание - возможность совершения определенных действий управомоченным лицом или необходимость выполнения тех или иных действий обязанным лицом, а также необходимость соблюдения запретов, установленных нормами права. Фактическое содержание составляют реальные действия по осуществлению субъективных прав и выполнению юридических обязанностей.

Субъекты(участники, имеющие субъективные права и юрид.обязанности):

-граждане, лица без гражданства, лица с двойным гражданством, иностранцы: *существенным элементом правового статуса

является гражданство, поскольку политические

права и обязанности возлагаются только на граждан данного государства существуют конституционный, специальный и

индивидуальный статусы. Специальный статус связан чаще всего с конкретными правовыми ограничениями, например для государственных служащих, в том числе для судей, прокуроров и др. Индивидуальный статус присущ каждому

физическому лицу и определяется возрастом, полом, семейным положением, образованием и т.д. *Правовое положение физического лица определяется совокупностью общего, специального

ииндивидуального статусов. При этом специальный

ииндивидуальный статусы приобретает физическое лицо, вступая в те или иные правоотношения.

* должен обладать правосубъектностью (недееспособны - дети и душевнобольные, ограничение - злоупотребляющих спиртными напитками и наркотическими веществами,

содержащихся в местах лишения свободы по приговору суда, в частности, они не участвуют в выборах, референдумах)рансдееспособность, т.е.

способность своими действиями создавать для других лиц права и обязанности или принимать

-юридические лица (имеют в хоз.ведении обособленное имущество, отвечают ТОЛЬКО им по обязательствам, от своего имени приобретают и осущ-т имущ.и личные неимущ. права и обязанности, могут быть истцом и ответчиком в суде)

-государство ( в международных отношениях, в уголовно и гражданско-правовых, в государственноправовых и т.д.),

-органы государства: их правосубъектность закрепляется в их компетенции (односторонние действия - правоприменительные акты) + гражданско-правовые сделки как равноправные с другими субъектами

-общественные организации при регистрации в Минюсте (добровольные, некоммерческие - правоспособность определяется целями и задачами). Могут быть соучредителями коммерческих организаций, но такое соучредительство разрешается только благотворительным организациям, если они действуют в интересах потребителей, охраны экологии, культурных ценностей.

-социальные общности (народ с проведением референдума субъект, нации, население…)

Что касается лиц без гражданства, лиц с двойным гражданством и иностранцев, то они могут быть участниками не всех правоотношений: например, не могут быть избраны в органы государственной власти, не могут принимать участие в выборах в государственные органы, не могут иметь в собственности землю.

Признаки правоотношения:

Вид общественных отношений

 

Стороны - субъекты права

 

Содержание - субъективные права и

 

юридические обязанности (управомоченное

 

и обязанное лицо)

 

Индивидуализированная связь между

 

субъектами

 

Всегда охраняется государством

 

Урегулированность правовыми нормами

 

Волевое отношение на основе

 

волеизъявления сторон или одной

 

стороны

 

Возникает вследствие воздействия норм

 

законодательства на поведение людей

Структурные элементы:

Правовая норма

 

Правосубъектность

 

Юридические факты

 

 

Классификация правоотношений:

По критерию их целевого назначения:

 

Регулятивные (на основе норм права и

 

договоров-результат правомерного

 

поведения) и охранительные

 

(гос.принуждение и юр.от-ть- вследствие

 

неправомерного поведения)

Субъекты правоотношений:

Правосубъектность - способность им быть.

Статус , кроме общего, есть и

Правоспособность : не может быть утрачена

индивидуальный (пол, возраст, нация)

полностью

 

Дееспособность:

 

До 6 лет -нет

 

С 6-14 - частичная: мелкие бытовые сделки

Содержание: субъективные права и

+ до 14 распоряжается имуществом

попечитель, а с 16 - опекун)

юр.обязанности:

С 14-18 - неполная: распоряжение

-юридическое (возможность совершения

заработком, авторские права, вносить

вклады, быть членом кооператива с 16 лет

определенных действий управомоченным

Ограничение: азартные игры, алкоголик

лицом или необходимость выполнения тех

или иных действий обязанным лицом, а

Лишение: псих

также необходимость соблюдения запретов,

Деликтоспособность: с 16 лет, а с 14 -особо

установленных нормами права)

тяжкие

-фактическое (реальные действия по

Эмансипация: по трудовому договору или с

согласия родителей занимается

осуществлению субъективных прав и

предпринимательством и никто не несет

выполнению юридических обязанностей)

ответственности за него

 

Полностью дееспособны, для которых

 

снижен брачный возраст

 

Может ли клон быть дееспособным? В него

 

надо вложить весь тот же соц.опыт.

 

 

По субъектам:

абсолютные

относительные

Концепция «не права»:

подразумевается, что там нет никаких отношений и мы должны выдерживать этот режим по отношению к праву собственности,

праву авторства, многие интеллектуальные права. То, что закон охраняет отсутствие отношений – он согласен, а если там есть отношения – трудно понять. Есть латентные правонарушения (нераскрытые) в

уголовном праве и особенно там, где обе стороны стремятся его скрыть. Но образует ли соблюдение какое-то правоотношение

(соблюдаю я УК). Категория «не права» лучше отражает суть.

Образует ли отсутствие поведения какие-либо правоотношения?

Пищулин считает, что это перебор. Существует другая концепция с точки зрения классификаций. Здесь просто отсутствует отношение и право фактически охраняет отсутствие возможных отношений в том числе.

По характеру обязанностей:

Активные и пассивные

По количеству участников:

Простые и сложные

Соседние файлы в предмете Теория государства и права