Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

Схемы к ПИЩУЛИНУ по праву от Виктории Гриневич

.pdf
Скачиваний:
3
Добавлен:
13.12.2022
Размер:
4.65 Mб
Скачать

Нормативное правопонимание основывается на теории

позитивного права,

отождествляющего право и закон. (плохо: закон может содержать ложные нормы права)

Государственная власть является источником

права.

2 школы: этатистская и социологическая

Нормативистская:

Право это совокупность норм, внешне выраженных в

законах и иных нормативных актах. Сторонники: Штаммлер,

Новогородцев, Кельзен- авторчистая теория» (право - пирамида где на самом верху находится основная (суверенная) норма, принятая законодателем, и где каждая низшая норма черпает свою законность в норме более значительной юридической силы, юридическая значимость в зависимости от места)

Два направления: классическое и неоклассическое

1.Классическое: == теория права должна быть свободна от идеологических и оценочных характеристик, т. е. представлять собой «чистую науку». Иначе – право будет необъективным. юридические нормы обязаны своим возникновением и развитием не реальным общественным отношениям, а формальноюридическими установлениям государства или некоей «суверенной главной норме».- пирамидальное построение права.

2.Неоклассическое(узконормати вное) направление -

совокупность норм от гос-ва и им охраняемым. Не в состоянии отразить деятельностный подход к праву, а, следовательно, и раскрыть те движущие силы, которые придают праву качество социального регулятора

Основывается на теории естественного права, которая имеет свои корни в политико-правовых учениях XVII-XVIII вв. Нравственный подход признает важнейшим началом права, правовой материи его духовное,

идейное, нравственное начало,

т.е. представления людей о праве. Правовые нормы могут правильно или ложно отражать эти идеи. Если нормы законодательства соответствуют естественной природе человека, не противоречат естественным неотъемлемым его правам, то тогда они составляют право. Иначе говоря, наряду

с законодательством, т.е. правом, закрепленным в законе, существует высшее,

подлинное право как идеальное начало,

отражающее справедливость, свободу и равенство в обществе.

Поэтому право и закон могут не совпадать.

Конфуций, Аристотель,

Цицерон, Локк, Монтескье, Руссо, Радищев, Фуллер (привносится договорный хар-р)

Нормы закона и правосознание-признаки права Право - это не то, что

задумано и записано, а то,

что получилось в действительности, в практической деятельности адресатов норм права. Нормы права представляют собой только часть права, а право не сводится к закону. Представители социологического подхода к праву различают право и закон. Собственно право составляют правоотношения и складывающийся на их основе правопорядок. Сторонники социологического направления критиковали формально-догматический, нормативный подход к праву, который называли «юриспруденцией понятий».Право,

зафиксированное в законах, и право, фактически складывающееся на практике, отличаются так же, как живое право(суды) отличается от мертвого права. Предписания закона становятся нормами права, когда они фактически применяются на практике. Законодатель не создает новую норму права - считал Е. Иеринг, Эрлих, а

закрепляет лишь то, что сложилось на практике. +

Муромцев, Дюги, Паунд

Объединение всех трёх подходов.

Проф. В.И. Гойман определяет право с точки зрения интегративного подхода как совокупность

признаваемых в данном обществе и обеспеченных официальной защитой

нормативов равенства и справедливости, регулирующих борьбу и согласование свободных воль в их взаимоотношении друг с другом.

Объединяет все типы правопонимания и отражает подход либертально- юридический.

Достоинство:

-фиксирует посредством норм права границы дозволенного и запрещенного поведения; указывает на прямую связь права и государства -

стабильность

правопорядка

-он отличается простотой, ясностью, доступностью, а главное - ориентирует на соблюдение законности, приоритет законов перед другими нормативными актами. Кроме того, нормативное понимание права раскрывает роль права как властного регулятора

общественных отношений.

- Детальное изучение структуры прав.нормы, оснований юр.от-ти

- обеспечивает формальную определенность права, что позволяет четко обозначать права и обязанности субъектов, фиксировать меры и средства государственного

- принужденияпозволяет абстрагироваться от классово-политических характеристик права, что особенно важно при правоприменении

Сторонники: Шершеневич,

Бергб, Гроцкий, Гоббс, Коркунов, Иеринг, Еллинек, Дайси, Трубецкой

Достоинство:

-признание в качестве права свойственной данному обществу меры свободы и равенства, как выразителя общих (абстрактных) принципов и идей нравственности, фундаментальных прав человека, справедливости, гуманизма, других ценностей. На эту идею должен ориентироваться законодатель, который при принятии новых норм права должен исходить из

естественных и неотъемлемых прав

человека.

- он различает право и закон. Не любой закон является правовым.

Марксистский подход и историческая школа права:

Савиньи, Гуго, Пухта - И право не создается законодателем, оно появляется самопроизвольно в результате развития народного духа, примерно так же, как появляется язык.

Психологический подход:

Психологический подход к

пониманию права. В широкое понимание права нередко включаются наряду с нормами права,правоотношениями, идеями права также иправосознание. Тем самым признается психологический аспект права. Пионером психологического направления в юриспруденции считают

Петражицкого (1867-1931).

Для этого направления характерно преувеличение

роли психологического фактора в правовой жизни. Л.И. Петражицкий полагал,

что право не есть реальность,

оно лишь комплекс переживаний человека, а

права и обязанности существуют не реально, а в сознании того, кто в данную минуту переживает конкретные юридические чувства и мысли.

Единственным источником права он считал

индивидуальное сознание.

Всякое иное право, существующее вне сознания человека, есть оптический обман.

Сторонники: Коркунов,

Кокошник, Рейснер, Фрейд, Петражицкий

Недостатки:

Недостатки:

Недостатки:

Достоинства:

признается правом

-неодинаковое

- игнорируется тот

-теория обращает

только то, что исходит

внимание на одну из

от государства, и

понимание

факт, что право - это

важнейших сторон

игнорирование

участниками

не сама деятельность

правовой системы —

естественных и

общественных

субъектов, а регулятор

психологическую.

неотъемлемых прав

отношений таких

их деятельности,

Нельзя готовить и

человека, роли

ценностей, как

общественных

издавать законы, не

правосознания в

справедливость,

отношений. Нельзя

изучая уровень

реализации

свобода, равенство

действия наделять

правовой культуры и

-абсолютизация

-негативное

свойствами

правосознания в

воздействие на

регулятора. Отрицание

обществе, нельзя и

гос.влияния на

отношение к закону,

нормативности.

применять законы, не

правовую систему

законности,

Достоинства:

учитывая

-искуственная

возникновение

психологические

правового нигилизма

общество и право

особенности

ограниченность права

-оценивая ту или иную

рассматриваются как

индивида.

как системы от

целостные,

Недостатки:

фактических

норму как

отношений

противоречащую

взаимосвязанные

 

 

естественным правам

явления; теория

-односторонний

 

человека, гражданин

доказывает то, что

характер, отрыв от

 

или другой субъект

изучать нужно не

объективной

 

может отказаться на

только нормы права,

реальности,

 

этом основании от ее

установленные

невозможность в ее

 

соблюдения

рамках

 

 

государством, но и

структурировать

 

-не всегда

всю совокупность

право, отличать его от

 

представление о

сложившихся в

иных социально-

 

праве как

обществе правовых

регулятивных явлений

 

справедливом или

отношений; роль

 

 

несправедливом

права как средства

 

 

можно

 

 

объективировать в

социального

 

 

правовой

контроля и

 

 

действительности

достижения

 

 

 

социального

 

 

 

равновесия,

 

 

 

возвышает роль

 

 

 

судебной власти.

 

 

 

 

 

 

 

Сторонники:

 

 

 

Раненкамф, Муромцев,

 

 

 

Стучка, Пашуканис,

 

 

 

Иеринг, Дюги

 

Примирительная

Регулятивная

Теологическая

Специализации

теория (Берман)

(азиатские научные

 

(Кашанина): сначала

 

круги)

 

общество жило в

 

 

 

общине, потом

 

 

 

начинает

 

 

 

дифференцироваться

 

 

 

и вопрос , а может ли

 

 

 

церковь выполнять

 

 

 

роль регулятора -

 

 

 

появление права для

 

 

 

защиты, прежде всего,

 

 

 

индивидуальных

 

 

 

интересов

Феноменологическая

Согласно либертарно-

 

 

(Гуссерль): эйдосы-

юридическому

 

 

идеальные

подходу право – это

 

 

юрид.формы.

нормативное

 

 

Эйдетическое право -

выражение принципа

 

 

разновидность

формального

 

 

естественного,

равенства, который, в

 

 

предшествующего

свою очередь,

 

 

позитивному. Они

включает единство

 

 

существуют в природе

трех компонентов:

 

 

всегда в виде

равной для всех нормы

 

 

собственности,

и меры, свободы и

 

 

обязательств и т.д., а

справедливости.

 

 

приобретают

Он выделяет всего два

 

 

юрид.форму лишь

противоположных типа

 

 

тогда, когда на них

правопонимания:

 

 

направлено сознание

 

1) легистский

 

 

человека. На его

 

2) юридический.

 

 

 

основе уже строится

Согласно легистскому

 

 

позитивное.

подходу под правом

 

 

 

понимается продукт

 

 

 

государства,

 

 

 

принудительное

 

 

 

установление (приказ)

 

 

 

официальной

 

 

 

государственной

 

 

 

власти. Таким

 

 

 

образом, право и

 

 

 

закон отождеств-

 

 

 

ляются. Это

 

 

 

соответствует

 

 

 

нормативному

 

 

 

подходу к праву.

 

 

 

Юридический подход

 

 

 

различает право и

 

 

 

закон, а под правом

 

 

 

понимает нечто

 

 

 

объективное, не

 

 

 

зависящее от воли,

 

 

 

усмотрения или

 

 

 

произвола

 

 

 

государственной

 

 

 

власти (естественное

 

 

 

право и концепция

 

 

 

либертально-

 

 

 

юридическая). Тоже

 

 

 

различает право и

 

 

 

закон, но под правом

 

 

 

понимает не

 

 

 

естественное право, а

 

 

 

нормативное

 

 

 

выражение принципа

 

 

 

формального

 

 

 

равенства, который

 

 

 

составляет сущность

 

 

 

и отличительный

 

 

 

признак права.Только

 

 

 

таким образом

 

 

 

возможна свобода.

 

 

Сущность права - это равная свобода, и право - необходимая форма свободы. Не сила, не мораль, а свобода.

Отражением данного подхода к праву является интегративный, или синтетический,

подход к праву, объединяющий все основные подходы к правопониманию.

Норма права

Признаки:

Государственно

-Формально-

Исходный

Образец

Абстрактнос

 

-властный

определенный

элемент

поведения людей

ть

 

характер: нормы

характер

системы права

В нормах права

Гос.принужд

 

 

ение

 

права регулируют

-

Нормы права

закрепляются, как

 

не любые, а

обладают

правило, уже

Формализова

 

Неперсоницифиро

нность

 

наиболее важные

определенной

сложившиеся,

 

для жизни

ван-ть

сущностью, имеют

повторяющиеся

Обеспеченно

 

 

сть

 

общества или

 

конкретную форму

общественные

 

-Неопределённое

гос.принужд

 

определенных

и содержание.

отношения.

 

кол-во случаев

ением

 

групп населения

Сущность, как

 

 

 

 

 

 

общественные

-Системна

известно,

 

 

 

отношения. При

устанавливает,

 

 

 

-Обладает

 

 

 

этом регулирование

чьим интересам

 

 

 

предоставительн

 

 

 

этих отношений

служит право и чью

 

 

 

о-обязывающим

 

 

 

осуществляется на

волю оно выражает.

 

 

 

содержанием, т.е.,

 

 

 

государственно-

В отдельной норме

 

 

 

предоставляя

 

 

 

политическом

сущность не имеет

 

 

 

права, норма

 

 

 

уровне.

ярко выраженного

 

 

 

права

 

 

 

 

характера, а лишь "

 

 

 

 

одновременно

 

 

 

 

совокупности норм,

 

 

 

 

возлагает на

 

 

 

 

в отдельных

 

 

 

 

данное лицо или

 

 

 

 

правовых

 

 

 

 

других лиц

 

 

 

 

институтах или

 

 

 

 

соответствующие

 

 

 

 

отраслях, а также в

 

 

 

 

обязанности, а

 

 

 

 

праве в целом.

 

 

 

 

возлагая

 

 

 

 

 

 

 

 

 

обязанности,

 

 

 

 

 

одновременно

 

 

 

 

 

предоставляет

 

 

 

 

 

конкретные права;

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Структура -

Гипотеза: условия

Диспозиция -

Санкция:

Структурные

 

внутренне

применения +

правило

 

элементы могут

 

адресаты:

 

строение

поведения

-абсолютно-

отсутствовать,

 

 

 

нормы,

-простая (одного

 

определённая(ч

например, в

 

раскрываю

условия

 

еткая мера

особенной части

 

щее её

достаточно: если

 

воздействия)

УК РФ, где есть

 

основные

заключается

 

 

только второе и

 

договор

 

 

 

элементы и

 

-относительно-

третье

 

страхования, надо

 

 

способы их

сделать то-то…)

 

определённая

 

 

взаимосвяз

 

 

(рамки

 

 

и.

-сложная( от двух и

 

наказания от и

 

 

 

более условий)

 

до)

 

 

Действуют

 

 

 

 

 

-альтернативная

 

 

 

только для

(несколько

 

-

 

 

норм-

вариантов в норме

 

альтернативная

 

 

правил

для действия норм)

 

-

 

 

поведения

-абсолютно-

 

 

 

 

 

факультативная

 

 

 

определённые

 

 

 

 

(исчерпывыюще

 

(доп.наказание)

 

 

 

формулируют:

 

-кумулятивная

 

 

 

«каждый обязан

 

 

 

 

платить налоги»)

 

(основная мера

 

 

 

-относительно-

 

+ доп.)

 

 

 

определённые

 

 

 

 

 

(можно выбрать

 

 

 

 

 

правило поведения

 

 

 

 

 

покупателю)

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

бланкетная(отсылае

 

 

 

 

 

т к конкретной

 

 

 

 

 

статье данного

 

 

 

 

 

НПА)

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Виды норм

Отраслевая

По

По функциям:

По средствам

По

права:

классификаци

функциональ

регулятивные(п

правового

сферам

 

я, которые уже

ной роли:

рава и

регулирования:

защиты

 

делятся на

нормы-

обязанности) и

управомочивающи

интересо

 

материальные и

правила и

охранительные

е, запрещающие и

в:

 

процессуальны

исходные

 

обязывающие

частного и

 

е :

(принципы,

 

 

публичног

 

обслуживающи

начала цели и

 

 

о права

 

е отрасль в

дефиниции)-

 

 

 

 

целом/

больше всего

 

 

 

 

правовой

в Конституции

 

 

 

 

институт

 

 

 

 

 

По

По времени

По степени

По методу

По

 

специализации

действия:

определённост

правового

характеру

 

:

-постоянные и

и:

регулирования:

санкций:

 

дефинитивные

 

-Императивные

 

(без них, без

временные

отсылочные (к

 

определений,

По кругу лиц:

статьям этого

-Диспозитивные

восстанов

 

невозможно

же НПА) и

-Поощрительные

ительным

 

было бы

общие

банкетные (к

(субъект

и

 

ясности)

(принципы,

иным НПА)

побуждается, а не

-со

 

и нормы-

дефиниции,

 

обязывается):

 

принципы

цели) и

Коллизионные:

содержат

штрафным

 

 

специальные

социальную

и

 

По субъекту:

 

столкновения

оценку

 

 

Компенсацио

между

правомерного

 

 

-нормы законов

различными

поведения

 

 

-нормы подзак.

нные:моральн

нормами,

-

 

 

(представитель

ый вред,

которые по-

 

 

ственных актов,

всегда

разному

Рекомендательны

 

 

ведомственных,

связано с

регулируют

е (реализация

 

 

глав местной

рассмотрение

одни и те же

нормы

 

 

администрации)

м конкретных

общественные

поддерживается

 

 

 

дел,

отношения,

мерами

 

 

 

направлено на

имеют гипотезу

позитивного

 

 

 

положительны

и диспозицию,

характера, а в

 

 

 

й результат -

Санкция как

случае

 

 

 

возмещение

таковая

игнорирования

 

 

 

вреда,

отсутствует, так

рекомендации

 

 

 

компенсацию

как следствием

возможны и меры

 

 

 

потерь.

несоблюдения

негативного

 

 

 

 

правил,

характера)

 

 

 

 

предусмотренн

 

 

 

 

 

ых в

 

 

 

 

 

коллизионной

 

 

 

 

 

норме, будет

 

 

 

 

 

то, что

 

 

 

 

 

коллизия не

 

 

 

 

 

получит своего

 

 

 

 

 

разрешения

 

 

 

 

 

 

 

 

Способы

Прямой: все

Абстрактный

Отсылочный

Бланкетный

Казуистич

изложения

три элемента

- при

способ

способ изложения

еский -

норм права

структуры

невозможност

 

в юр.актах

моделируемые

 

действия

в

 

и

 

 

излагаются

юридически

 

использования

 

 

путем

х актах:

 

аналогии

 

 

перечисления

 

 

 

или указания

 

 

закона…

 

 

на их

 

 

исходя из

 

 

индивидуальн

 

 

общих начал и

 

 

ые признаки

 

 

 

 

(препятствие

 

 

смысла

 

 

заключению

 

 

гражданского

 

 

брака брака -

 

 

законодательс

 

 

недееспособно

 

 

 

 

сть)

 

 

тва

 

 

 

Содержание

Логическое -

Волевое -

Социально-

Форма

 

нормы

выражается в

стремление

юридическое -

содержания

 

права:

заключенном в

государства и

общественные

правовой нормы

 

 

норме праве

общества

отношения,

- юридическое

 

 

суждении, в

урегулировать

ставшие

предписание,

 

 

котором что-то

общественные

предметов

т.е.норма права в

 

 

утверждается

отношения

прав.регулиров

устной форме не

 

 

или отрицается.

определённым

ания и

существует, кроме

 

 

Считается, что

образом с

юр.средства

того, нормативное

 

 

в норме права

учётом

 

 

для этого

предписание

 

 

содержатся

общесоциальн

 

содержится в

 

 

предписывающ

ых интересов

 

статьях или частях

 

 

ее(прескриптив

 

 

 

 

нормативных

 

 

ное),описываю

 

 

 

 

правовых актов.

 

 

щее

 

 

 

 

 

 

 

(дескриптивное)

 

 

 

 

 

 

 

и оценочное

 

 

 

 

 

 

 

суждения.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1.Нормативистская (нормативная) концепция права — учение, отождествляющее право с установлениями (предписаниями), одобренными государственной властью. В основе данного типа правопонимания — представления о нормативности как основополагающем признаке праве.

2.Этот подход имеет два направления: классическое и неоклассическое.

-Первое направление сформировалось в рамках зарубежного правоведения, связано преимущественно с именем Г. Кельзена, и именуется нормативистским. По Кельзену, праву как миру должного противостоит мир сущего или сама социальная жизнь. Юридические нормы обязаны своим возникновением и развитием не реальным общественным отношениям, а формальноюридическими установлениям государства или некоей «суверенной главной норме». Наличие этой основной нормы определяет пирамидальное построение права, при этом каждая норма черпает свою юридическую силу в норме, занимающей более высокую по сравнению с ней ступень пирамиды.

Право (как и государство) в понимании Г. Кельзена есть нормативно установленный и поддерживаемый правопорядок.

-Второе направление получило широкое распространение в отечественной юридической науке. С позиции данного подхода (в отечественной литературе он зачастую именуется узконормативным)

право есть совокупность норм, исходящих от государства, и им охраняемых.

*Общность обоих направлений в концептуальном подходе: право есть некая формально признаваемая сумма норм.

Правообразо

Включает ещё

Завершается

Правотворчест

 

 

вание

и научный

выработкой и

во - конечный

 

 

 

анализ, анализ

принятием

результат

 

 

 

страны, учёт

конкретного

правообразов

 

 

 

уровень

НПА

ания

 

 

 

мнений,

 

 

 

 

 

потребность

 

 

 

 

Правотворчес

Признаки:

Факторы:

Критерии

Формы

Виды:

тво:

1.Только

материальные

выделения:

правотворчес

 

«акт

условия жизни

-субъекты:

тва:

По юр.силе:

деятельность

 

 

1.Непосредствен

правотворчес

компетентных

политические

орган,

 

 

ное - народа на

тва» имеет

органов по

факторы

который

1.правоустана

референдуме(сам

два значения.

выработке и

национальных

вправе

вливающая:

остоятельный

-Это

принятию НА,

-процедуры

-принятие

субъект

изменению и

факторов

правотворчества):

деятельность

совершенство

 

принятия:

законов

-высшая юр.сила;

компетентных

ванию -

идеологическа

законод.проце

 

-судебных

-не нуждаются в

органов

монопольная

я база

сс…

утверждении;

государства

деятельность

 

-формы НПА:

органов

-недопустимость

по изданию

государства

Принципы:

2.санкциониро

принуждения

норм права

 

 

законы и

2.Законотворчест

 

2.Созидател.

 

подзаконные

вание

во - реализация

-Это результат

=Законность:

суверенитета

интеллектуаль

акты

3.народа

представительным

данной

ная

 

принятие НПА

 

и органами; все

деятельности,

 

 

только теми

 

 

другие виды

выражающийс

3.Процессуаль

субъектами,

 

 

правотворчества

 

 

не могут

я в виде

ная (стадии)

которые

 

 

 

 

противоречить

юридического

4.Основана на

наделены

 

 

законам и должны

документа,

такими

 

 

осуществляться

закона и пр.

принципах

полномочиями

 

 

на основе и во

 

 

 

 

 

 

исполнение

 

 

 

=Демократизм

 

 

законов

 

 

 

 

 

3. Подзаконное -

 

Стадии:

(принятие в

 

 

гос.органов

 

форме

 

 

исполнительной

 

 

 

референдума,

 

 

власти и

 

1.

Предпроек

обсуждение в

 

 

должностных

 

 

 

лиц(конкретизаци

 

 

тный этап

СМИ и т.д.)

 

 

 

 

 

 

я законов) и

 

 

(выявление

= Гласность

 

 

регулируется

 

 

потребност

 

В Российской

спец.актами

 

 

и в

Единство и

 

Федерации, как

президента…);

 

 

 

указывалось выше,

 

 

урегулиров

непротиворечи

 

практика

4. Локальное -

 

 

 

организаций,

 

 

ании)

вость ПА

 

делегированного

 

 

 

учреждений

 

2.

 

законотворчества не

 

Проектный

Научность

 

применяется, однако

коммерческого

 

 

 

известно

характера.

 

 

законодате

Системность(в

 

законозаменяющее

Ограниченное

 

 

 

правотворчество Президента

действие.

 

 

льном

писываются в

 

Российской Федерации, когда

 

 

 

5. Договорное -

 

 

 

он издавал указы по

 

 

органе +

систему зак-ва

 

вопросам, не

гос.органов по

 

 

создаются,

и не

 

урегулированным

заключению

 

 

изменяютс

противоречат

 

законами.Такую

нормативных

 

 

я или

актам, не

 

практику вряд ли

договоров ( в

 

 

отменяютс

содержат

 

можно признать

т.ч.коллективные)

 

 

 

правомерной. В

 

 

 

я нормы

коллизий,

 

данном случае

6. Делегированное:

 

 

права): у

пробелов)

 

происходят

местного

 

 

 

вторжение

самоуправления: не

 

 

него есть

Соблюдение

 

входят в

 

 

 

Президента в сферу

 

 

тоже

юр.техники

 

государственную

 

 

 

законотворчества

 

 

 

систему, но вправе

 

 

стадии

 

 

 

принимать

 

 

 

 

 

→ → → → → → →

нормативные акты по

 

 

 

 

 

вопросам местного

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

значения

 

 

 

 

 

 

 

Соседние файлы в предмете Теория государства и права