35. Система государственного регулирования и правового обеспечения туристской деятельности

В соответствие с Гражданским Кодексом РФ, предпринимательскую, в том числе и туристскую деятельность могут вести как физические, так и юридические лица. Различные организации имеют статус организационно-правовых форм (ОПФ) или их разновидностей.

Эти организации отличаются друг от друга по ряду параметров, наиболее существенные из которых относятся к области управления ими (особенности принятия управленческих решений, порядок формирования органов управления, мера ответственности и т.д.).

В соответствии с ГК РФ предпринимательскую туристскую деятельность могут вести физические лица без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или в форме простого товарищества.

Индивидуальное предпринимательство основано на индивидуальной или семейной собственности предпринимателя. Различия между капиталом и личным имуществом предпринимателя не проводятся. Имущественная ответственность распространяется на все имущество предпринимателя независимо от его включенности в капитал.

Простое товарищество (совместная деятельность) - специфическая форма осуществления предпринимательской деятельности без образования юридического лица.

По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или более лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения другой, не противоречащей закону цели (п. 1 ст. 1041 ГК РФ). Следует обратить внимание, что договор простого товарищества может быть заключен как на определенный срок, так и в бессрочной форме.

Сторонами договора простого товарищества могут быть индивидуальные предприниматели или коммерческие организации.

Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами. Вклады участников предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств.

Внесенная товарищами собственность, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такого сотрудничества плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, но только если иное не установлено законом, договором простого товарищества или не вытекает из существа обязательства. Пользование общим имуществом осуществляется по общему согласию товарищей, а если оно не было достигнуто, то в порядке, устанавливаемом судом. Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, определяются договором простого товарищества.

Юридические лица подразделяются на коммерческие (хозяйственные товарищества и общества) и некоммерческие организации.

Товарищества представляют форму предпринимательской деятельности, основанной на объединении (паевом, долевом) имущества разных собственников. Как правило, это небольшие организации, в которые паи вносятся в любой форме и при выходе изымается в той же форме, в какой были внесены. Все члены лично участвуют в делах товарищества. Паи в товариществе играют двоякую роль. Во-первых, полученная товариществом прибыль после уплаты налогов и выделения фонда накопления распределяется пропорционально паям между участниками товарищества. Во-вторых, на собраниях решения принимаются большинством голосов, количество которых у каждого участника также пропорционально его паю.

Как правило, товарищества представляют собой закрытые общества. Смена собственников паев происходит лишь с согласия большинства участников товарищества.

По степени имущественной ответственности товарищества подразделяются на полные товарищества, или товарищества с неограниченной ответственностью. Предпринимательство осуществляется в них на принципах полной и солидарной ответственности. Полная (неограниченная) ответственность означает, что участники товарищества отвечают по всем обязательствам товарищества всем своим имуществом независимо от того, включено это имущество в капитал или нет, в том числе и личным имуществом. Солидарная ответственность означает, что каждый член товарищества отвечает всем своим имуществом независимо от того, принимал он участие в сделке или нет. Тот, кто предъявляет имущественные претензии, вправе сам выбрать, кто из членов товарищества должен их удовлетворить. Полное товарищество предусматривает высокий уровень доверия друг к другу всех его участников. Поэтому круг участников такого товарищества ограничен. Российское законодательство, как и других стран, предусматривает употребление в названии такого товарищества имени хотя бы одного из участников.

Коммандитные товарищества (товарищества на вере).

Товариществом на вере признается объединение, в котором в соответствии с учредительным договором о создании товарищества один или несколько его действительных членов несут полную (неограниченную) ответственность, по обязательствам товарищества всем принадлежащим им имуществом, а остальные члены-вкладчики несут ответственность, связанную с деятельностью товарищества, в пределах принадлежащей им доли капитала товарищества, включая неоплаченную ими часть своего вклада.

Для образования товарищества достаточно двух учредителей: один из них может быть директором, другой - главным бухгалтером с правом подписи. Для регистрации товарищества нужны протокол учредительного собрания и учредительный договор. В протоколе фиксируется согласие между сторонами о создании предприятия, определяется вид деятельности, название предприятия, устанавливается его адрес. В учредительном договоре определяются взносы сторон в уставный капитал предприятия, распределение дохода и степень ответственности договаривающихся сторон. Избирается руководство предприятия: директор, его заместители, главный бухгалтер. На основе протокола учредительного собрания и договора составляется устав предприятия по стандартному образцу, единому для всех форм и видов предприятий и предпринимательства.

Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен между участниками на доли определенных размеров. Его участники несут так называемую ограниченную ответственность за деятельность общества, т.е. не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Закон допускает, чтобы участник общества оплачивал причитающуюся долю в уставном капитале в течение определенного времени, а не единовременно. В этом случае участники, внесшие вклады в уставный капитал общества не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из его участников.

Только общество является собственником принадлежащего ему имущества, включая вклады учредителей (участников) в уставный капитал общества. Следовательно, участники общества имеют по отношению к нему только обязательственные, но не вечные права на имущество. Участник общества может претендовать на его имущество только в случаях его ликвидации, при своем выходе из него и других случаях, когда оно должно произвести расчет с ним, например, при неполучении согласия от остальных участников общества на отчуждение доли другому участнику.

Общество является коммерческой организацией, если извлечение прибыли для него - основная цель его деятельности. Это означает, что оно может осуществлять любые виды предпринимательской деятельности в отличие от некоммерческих организаций, которые имеют право вести предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы. Таким образом, для обществ действует принцип «разрешено все, что не запрещено законом и уставом». Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется федеральными законами, общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации. Правоспособность общества прекращается с его ликвидацией и внесением записи об этом в единый государственный реестр юридических лиц. Если иные условия не оговорены в уставе, общество действует без ограничения срока.

Участники общества, как отмечалось выше, «ограниченно» отвечают за его деятельность. В свою очередь, общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам его участников.

ООО является полноценным юридическим лицом, которое имеет в собственности обособленное имущество, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде, а также открывать банковские счета на территории Российской Федерации и за ее пределами.

Обязательными условиями деятельности ООО являются наличие круглой печати, содержащей его полное фирменное наименование на русском языке и указание на местонахождение общества, а также наличие уставного капитала общества, который не может быть меньше 10 тыс. руб.

Характерной чертой ООО является то, что количество его учредителей, как правило, не превышает двух-трех человек, хотя законодательством установлен максимальный предел количества участников общества - пятьдесят человек. Учредителем ООО может быть как физическое, так и юридическое лицо. Однако оно не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Создание ООО несколькими лицами подразумевает существование доверительных и устойчивых отношений между ними, иначе управлять обществом будет трудно. Как правило, участники общества принимают решения совместно или путем голосования. Управлять обществом может один человек - генеральный директор или исполнительный орган. Все эти моменты прописаны в учредительных документах общества - уставе и учредительном договоре.

Организация бизнеса в виде общества с ограниченной ответственностью позволит привлекать не только кредитные средства, но и дополнительные инвестиции в виде вклада в уставный капитала. Однако любое изменение собственников потребует внесения изменений в учредительные документы с последующей регистрацией. Процедура смены участников ООО предполагает, что участники имеют преимущественное право на покупку долей при отчуждении этих долей третьим лицам. Важно помнить, что любой участник ООО в любой момент имеет право выйти из общества и потребовать выплату стоимости своей доли. При отсутствии взаимопонимания между участниками ООО это может привести практически к краху общества.

С начала 1995 г. в России могут создаваться общества с дополнительной ответственностью, которыми признаются учреждённые одним или несколькими лицами общества, уставный капитал которого также разделён на доли определённых учредительными документами размеров. Эта новая форма имеет много сходного с обществом с ограниченной ответственностью. Особенностью же данной формы является иная ответственность учредителей - они отвечают солидарно на субсидиарных началах в кратном размере к стоимости их вкладов. Основным должником остаётся само общество. Но если его активов окажется недостаточно для расчётов с кредиторами, остаток долга принимают на себя учредители в размерах, кратных уставному взносу. Кратность при этом определяется учредительным договором.

Акционерное общество является коммерческой организацией, основной целью деятельности которой является извлечение прибыли. Организационное единство юридического лица проявляется, прежде всего, в определенной иерархии, соподчиненности органов управления, составляющих его структуру и в четкой регламентации отношений между его участниками. Именно через органы: общее собрание акционеров; совет директоров (наблюдательный совет); единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор); коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция); ревизионная комиссия; счетная комиссия акционерное общество как юридическое лицо осуществляет свои функции.

Имущество акционерного общества, созданное за счет вкладов учредителей (акционеров), а также произведенное и приобретенное в процессе его деятельности, принадлежит акционерному обществу на праве собственности. Имущество общества принадлежит только ему, а акционерам принадлежат лишь акции, дающие соответствующие права, не носящие, однако, вещного характера. Это означает, что акционер не может вернуть обществу свои акции и потребовать от него возврата уплаченных за них средств (либо иных ценностей переданных, в счет платежа). Акции можно лишь продать, подарить, завещать, т.е. уступить новому акционеру в установленном законом порядке. Данный принцип построения отношений, являющийся характерным для акционерных обществ, гарантирует устойчивость финансовой базы - уставного капитала, а он не зависит от смены акционеров. Уставный капитал - это общая стоимость имущества, вносимого всеми учредителями в качестве оплаты приобретаемого права участия в обществе.

Участники акционерного общества не отвечают по его обязательствам, в свою очередь акционерное общество не отвечает по обязательствам первых. Непосредственно сами отношения между обществом и акционером носят обязательственный характер. Это означает, что лицо, вкладывающее свои средства в капитал общества, приобретает взамен акции, которые создают между ним и обществом обязательственные отношения, дают акционеру, прежде всего, право на получение доходов от деятельности общества и ряд других прав.

Участники акционерного общества называются акционерами, вследствие приобретения ими акций, выпускаемых обществом. В результате приобретения акций акционеры становятся их собственниками. Однако, учитывая, что акции могут выпускаться в бездокументарной форме, использование термина «право собственности на акцию» было бы не совсем корректным. Оплата акций акционерами означает их участие в обществе, а отчуждение акций другим лицам, в том числе и самому обществу, означает прекращение прав и обязанностей акционера. В этом случае они не вправе требовать от общества передачи доли от всего имущества общества (например путем выдела доли пропорционально количеству принадлежащих акций), как участники общества с ограниченной ответственностью, что позволяет обществу сохранить свои активы при любом изменении состава его акционеров. Все имущество, переданное акционерами обществу в оплату акций, становится собственностью самого общества, а акционеры обладают лишь обязательственными правами в отношении самого общества и вещными правами на часть имущества в случае ликвидации общества, которыми они вправе воспользоваться.

В соответствии с Законом об акционерных обществах инвесторы становятся акционерами независимо от того, оплатили ли они полностью размещаемые обществом акции. Однако в случае неполной оплаты акций такие акционеры могут быть ограничены в правах.

Общество может быть открытым или закрытым, что отражается в его уставе и фирменном наименовании.

Основными характеристиками открытого общества являются масштабы объединенного капитала и большое количество владельцев. Основная идея, которая обычно преследуется при создании такой формы частного предприятия, заключается в привлечении и концентрации больших денежных средств (капитала) физических и юридических лиц с целью их использования для получения прибыли.

Открытые АО возникают тогда, когда требуется привлечь крупные капиталы. Чем больше участников АО, тем лучше. Здесь важно обеспечить благоприятные условия для привлечения средств. Участники открытого АО вправе продать свои акции кому угодно и по любой цене. И в открытом АО есть главные собственники - владельцы контрольного пакета акций. При существенной размытости собственности им порой достаточно владеть 15% акций, чтобы контролировать ситуацию, проводить политику хозяина.

Акционеры открытого общества могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества. Такое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу в соответствии с законодательством РФ. Открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов Российской Федерации. Число акционеров открытого общества не ограничено.