Тема 17: Обеспечение исполнения обязательства.

Цель: Охарактеризовать сущность и разновидности способов обеспечения исполнения обязательств.

План:

1.Понятие и виды способов обеспечения исполнения обязательств.

2.Залог и его разновидности.

3.Гарантия и поручительство.

4.Неустойка и ее разновидности.

5.Задаток. Последствия неисполнения обязательств, обеспеченных задатком.

1. Риск неисполнения или ненадлежащего исполнения предусмотренных договором обязательств значительно возрос в связи с тем, что старые хозяйственные связи были разрушены, а поиск новых связей затруднен неуверенностью в надежности избранных контрагентов, которые могут отказаться от исполнения обязательства, не исполнить его, либо исполнить ненадлежащим образом.

Для того, чтобы свести этот риск к минимуму, Гражданский кодекс РК предусматривает ряд мер, направленных на понуждение должника к исполнению гражданско-правового обязательства надлежащим образом, которые именуются способами обеспечения исполнения обязательств.

К ним относятся: неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, гарантия, задаток и иные способы, предусмотренные законом или договором. Выбор способа обеспечения, кроме случаев, прямо указанных в законе, зависит от усмотрения договаривающихся сторон, но какой бы они не избрали способ, соглашение о нем должно заключаться в письменной форме, так как несоблюдение письменной формы влечет за собой недействительность данного соглашения. Такого рода соглашения могут быть оформлены как раздел основного договора. В случае, когда основной договор заключен в устной форме, в отношении способа обеспечения исполнения обязательства составляется отдельный письменно оформленный документ, именуемый договор об обеспечении исполнения обязательства. Для отдельных способов обеспечения исполнения обязательства закон требует нотариальное удостоверение и государственную регистрацию указанного договора (например, залог). Вне зависимости от видов, способы обеспечения исполнения обязательств являются акцессорными (дополнительными) к основному обязательству. Поэтому недействительность основного обязательства влечет недействительность соглашения об избранном способе, однако судьба дополнительного обязательства не влияет на действительность основного /12/.

2. Сущность залога как способа обеспечения исполнения обязательства заключается в предоставлении кредитору – залогодержателю права на приоритетное, за рядом исключений, удовлетворение своего требования за счет заложенного имущества. Основанием возникновения залоговых отношений может быть как договор, так и нормативный правовой акт. Стороны залоговых правоотношений: залогодержатель – лицо, приобретающее право на имущество – предмет залога; залогодатель – лицо, предоставляющее имущество в залог; в качестве залогодателя может выступать как собственник имущества, так и лицо, имеющее на предмет залога ограниченные вещные права, но получившее на это согласие собственника. Предметом залога может быть имущество в широком смысле этого слова: вещи и имущественные права. При этом к предмету залога предъявляются следующие требования:

• предмет должен быть оборотоспособным,

• возможность обращения взыскания на данный предмет,

• отсутствие неразрывной связи предмета залога с личностью кредитора,

• достижимость отчуждения.

Виды залога: ипотека – залог имущества с оставлением его во владении и пользовании залогодателя; специфической разновидностью ипотеки является залог товаров в обороте, при этом особенностью данной разновидности залога является то, что залогодателю предоставляется дополнительное право изменять состав и натуральную форму заложенного имущества при условии, что его общая стоимость соответствует стоимости, указанной в залоговом отношении; заклад – залог имущества с передачей его во владение залогодержателя, который может пользоваться предметом заклада, если это предусмотрено договором; разновидностью заклада является залог вещей в ломбарде.

Специфическими чертами ломбарда являются: 1) субъектный состав (залогодатели - только физические лица, а залогодержатель - специализированная организация, имеющая лицензию на данный вид деятельности); 2) предмет залога (движимые вещи потребительского характера); 3) реализация (происходит не через публичные торги, а через торговую сеть, причем с момента реализации предмета залога долг ломбарду считается погашенным, даже если вырученная сумма недостаточна для компенсации выданной ломбардом ссуды). Форма договора залога письменная, несоблюдение ее влечет недействительность соглашения. Разновидностями залоговых соглашений являются: ипотечное свидетельство (ипотека недвижимого имущества), залоговый билет (залог в ломбарде) /12/.

3. Гарантия – обязательство, по которому гарант обязывается перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение обязательства этого лица полностью или частично солидарно с должником, кроме случаев, предусмотренных законом. Поручительство - обязательство, по которому поручитель обязуется перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение обязательства полностью или частично субсидиарно.

Различия между гарантией и поручительством:

Поскольку при гарантии характер ответственности – солидарный, гарант при наступлении срока исполнения обязательства вправе предъявить требования об исполнении обязательства по своему усмотрению: как к должнику, так и к гаранту. Любой из указанных лиц, к которому предъявлено требование, вправе исполнить обязательство, обязательно уведомив об этом другого должника.

При поручительстве кредитор до предъявления требования к поручителю должен принять все разумные меры к удовлетворению этого требования самим должником. Помимо различия в характере ответственности и в порядке предъявления требований, разница между гарантией и поручительством есть и в объеме ответственности, так как гарант отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник (проценты, убытки, судебные издержки и т.д.). Если иное не установлено соглашением, поручитель же несет ответственность только в объеме недостающих у должника денег, но в пределах сумм, указанных в поручительстве /12/.

Наряду с различиями, гарантия и поручительство имеют следующие сходства: 1) представляют собой правоотношения между кредитором по основному обязательству и третьим лицом по отношению к основному обязательству (гарант поручитель), таким образом, должник по основному обязательству не является участником поручительства, гарантии; 2) и гарантия, и поручительство могут возникать на основании договора, по своему характеру являющемуся двусторонним; 3) гарантия и поручительство должны заключаться в письменной форме, несоблюдение указанной формы влечет недействительность этих обязательств; 4) гарантия и поручительство имеют общие основания к прекращению – прекращение обеспеченного ими обязательства, перевод долга по обеспеченному обязательству (если иное не предусмотрено соглашением); 5) отказ кредитором принять надлежащее исполнение, предложенное должником, гарантом или поручителем при истечении срока, на который выданы гарантия или поручительство (следует помнить, что если указанный срок не оговорен, они прекращаются по истечении одного года со дня наступления срока исполнения обеспеченного ими обязательства, если кредитор не предъявит иска к гаранту или поручителю).

4. Неустойка – это определенная законодательством или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Неустойка может существовать в форме штрафа (однократно взыскиваемая сумма, которая выражается в виде процентов пропорционально заранее определенной величине) и пени (неустойка, исчисляемая непрерывно с нарастающим итогом). Неустойка, установленная соглашением сторон, именуется договорной, а установленная нормативным правовым актом – законной, причем, стороны вправе не уменьшая размер неустойки, увеличить её размер по сравнению с законной.

Поскольку неустойка не зависит от наличия или отсутствия убытков, следует отметить, что в зависимости от соотношения неустойки и убытков неустойка может быть:

• зачетной (должник возмещает кредитору наряду с неустойкой причиненные убытки, но лишь в части непокрытой неустойкой),

• штрафной (уплачивается вся сумма неустойки и все причиненные убытки без учета неустойки)

• исключительной (возмещается только сумма неустойки) /12/.

В случае возникновения спора по размеру неустойки, суд вправе, не освобождая должника от ее уплаты, уменьшить ее размер, учитывая следующие обстоятельства: соразмерность неустойки и убытков кредитора, степень выполнения должником обязательства, иные заслуживающие внимания интересы кредитора и должника.

5. Задаток – денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в обеспечение заключения, исполнения договора. Механизм обеспечения обязательства задатком следующий: если в неисполнении обязательства виновен задаткодатель, то сумма задатка остается у задаткополучателя; если вина за неисполнение обязательства лежит на задаткополучателе, то он обязан выплатить задаткодателю сумму задатка в двойном размере; кроме того, виновная сторона возмещает контрагенту убытки с учетом суммы задатка. Если договор об основном обязательстве будет расторгнут до начала его исполнения, либо обязательство не может быть исполнено не по вине сторон, то задаток должен быть возвращен в том же размере, в котором был дан.

Контрольные вопросы:

1 Каковы понятие и виды способов обеспечения исполнения обязательств?

2 Дайте всестороннюю характеристику способов обеспечения исполнения обязательств.