7726

тий, перенесению места нахождения и иных трансграничных операций. Это существенно снижает расходы и позволяет оптимизировать деятельность ввиду отсутствия юридических барьеров, вызванных различиями в национальных правовых системах.

5.3. Создание, реорганизация и ликвидация корпораций

Создание юридического лица – совокупность юридически значимых дей- ствий, направленных на придание организации определенного законодатель- ством статуса.

Создание корпораций предусматривает необходимость их государствен- ной регистрации. Цель регистрации – устранить возможные нарушения законо- дательства при создании предприятия, определить нового налогоплательщика, придать юридическую силу деятельности организации.

Государственная регистрация корпораций подчиняется общему порядку регистрации юридических лиц, установленному ГК и Законом «О государ- ственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимате- лей». Функции по государственной регистрации юридических лиц возложены на налоговые органы (Федеральную налоговую службу РФ). Для государствен- ной регистрации учредители обязаны представить в регистрирующий орган не- обходимые документы (в том числе заявление, решение о создании корпора- ции, устав, учредительный договор, квитанцию об уплате госпошлины).

Если все представленные документы соответствуют закону, регистриру- ющий орган обязан зарегистрировать корпорацию и выдать свидетельство о государственной регистрации.

Следует учесть, что юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации, который определяется внесением соответ- ствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРП).

Отказ в регистрации юридических лиц по мотивам нецелесообразности не допускается. Регистрация (отказ в регистрации) может быть обжалована за- интересованными лицами в судебном порядке.

Реорганизация юридического лица в общем смысле представляет собой процедуру изменения правовых характеристик юридического лица, смену его правового статуса. С экономической точки зрения реорганизация – это преоб- разование, переустройство организационной структуры и управления предпри- ятием, компанией при сохранении основных средств и производственного по- тенциала предприятия.

Гражданское законодательство выделяет следующие виды реорганиза- ции корпораций: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразо- вание. Реорганизация в итоге приводит к изменению правового статуса юриди- ческого лица.

Реорганизация может быть добровольной и принудительной. Доброволь- ная реорганизация корпораций осуществляется по решению их учредителей. В

61

принудительном порядке корпорация может быть реорганизована, например, по требованию антимонопольного органа либо решению суда.

Хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразо- вываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в произ- водственный кооператив по решению общего собрания участников.

Общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью или производственный кооператив. Акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или производственный коопера- тив с соблюдением требований, установленных федеральными законами. По единогласному решению всех акционеров акционерное общество также вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство.

Особым правовым результатом реорганизационных процедур является правопреемство – переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому в полном объеме (универсальное) либо частично (сингулярное).

При реорганизации юридического лица должны быть обеспечены права кредиторов, поэтому обязанностью учредителей реорганизуемых юридических лиц является письменное уведомление об этом кредиторов юридического лица.

Реорганизация юридического лица считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (слияние, разделение, выделение) либо государственной регистрации прекращения дея- тельности реорганизуемого юридического лица (присоединение).

Ликвидация корпорации – это прекращение деятельности юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим ли- цам. Ликвидация корпораций, как и реорганизация, может быть добровольной и принудительной. Добровольная ликвидация осуществляется по решению учре- дителей, например по истечении срока, достижении (или принципиальной не- возможности достижения) цели создания юридического лица.

Решение о принудительной ликвидации юридического лица может быть принято судом, например, при наличии нарушений при его создании, осу- ществлении деятельности без лицензии.

Другим основанием для ликвидации коммерческого юридического лица – корпорации является его несостоятельность (банкротство). Учредители создают ликвидационную комиссию, уведомляют органы государственной регистрации и кредиторов. Ликвидационная комиссия по итогам уведомления составляет промежуточный баланс. Удовлетворение требований кредиторов осуществля- ется в порядке, предусмотренном гражданским законодательством.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия со- ставляет ликвидационный баланс. Непогашенные требования кредиторов счи- таются погашенными, оставшееся после удовлетворения требований кредито- ров имущество распределяется между учредителями.

Ликвидация корпорации считается завершенной, а корпорация – прекра- тившей существование после внесения записи об этом в ЕГРП.

62

Контрольные вопросы

1.Понятие и признаки корпорации.

2.Классификация корпораций.

3.Создание корпораций.

4.Учредительные документы корпорации.

5.Объекты корпоративных отношений.

6.Реорганизация и ликвидация корпораций.

Литература

1.Белов, В. А. Понятие корпоративного права / В. А. Белов, Р. С. Бе- взенко ; под общ. ред. В. А. Белова. – Москва, 2009. – 148 с.

2.Козлова, Н. В. Гражданско-правовые способы защиты прав акционе- ров в свете реформирования гражданского законодательства / Н. В. Козлова, С. Ю. Филиппова // Законодательство. – 2013. – № 2. – С. 27-32, 56.

3.Ломакин, Д. В. Гражданско-правовые аспекты деятельности совета директоров акционерного общества / Д. В. Ломакин // Хозяйство и право. –

2010. – № 1. – С. 101-108.

4.Суханов, Е. А. Понятие и виды корпораций в зарубежном и россий- ском праве / Е. А. Суханов // Хозяйство и право. – 2013. – № 11. – С. 26, 34-36.

5.Шиткина, И. С. Вопросы корпоративного права в проекте Федераль- ного закона о внесении изменений в Гражданский кодекс РФ / И. С. Шиткина //

Хозяйство и право. – 2012. – № 6. – С. 30-36.

Тема 6. Корпоративное управление

6.1. Понятие, принципы и субъекты корпоративного управления

Управление в общем смысле, исходя из преобладающего в настоящий момент системного подхода, следует понимать как процесс организации такого целенаправленного воздействия на некоторую часть среды, называемую объек- том управления, в результате которого удовлетворяются потребности субъекта, взаимодействующего с этим объектом и имеющего определенное целеполага- ние.

Следует заметить, что представители экономической и юридической наук подходят к определению корпоративного управления исходя из различных це- лей и свойственного для каждой отрасли знаний понятийного аппарата. Так, экономисты рассматривают систему корпоративного управления как набор ин- ституциональных механизмов, ограничивающих отклонения от поведения, обеспечивающего максимизацию рыночной стоимости фирмы. Если конкурен- ция на рынках факторов производства и готовой продукции является дисци- плинирующим средством последней инстанции, то механизмы корпоративного

63

управления представляют собой систему раннего предупреждения. Система корпоративного управления позволяет обнаруживать и предупреждать случаи неэффективности на более ранних стадиях, обеспечивая тем самым ощутимую экономию ресурсов.

Ученые-юристы предлагают следующие подходы к определению сущно- сти корпоративного управления. «Само по себе управление, – считает Д.В. Ло- макин, это процесс упорядочения, регламентации той или иной деятельности. Управлять организацией – значит определять основные направления ее разви- тия, ставить перед ней цели и способствовать их достижению». В.В. Долинская понимает корпоративное управление как урегулированную нормами права си- стему организационных и имущественных отношений, с помощью которой корпоративная организация реализует, представляет и защищает интересы ин- весторов и в первую очередь акционеров. Т.В. Кашанина полагает, что по- скольку хозяйственное общество есть корпорация, то корпоративное управле- ние есть не что иное, как деятельность органов управления хозяйственных об- ществ. Н.Н. Пахомова рассматривает управление в его функциональном значе- нии как форму реализации отношений корпоративной собственности. Анало- гичной точки зрения придерживается И.Н. Ткаченко, который понимает под корпоративным управлением деятельность, связанную с функционированием корпорации, ее целями и обусловленную отношениями собственности между субъектами и интересами участников корпоративных отношений. С.Д. Моги- левский, опираясь на данные различных отраслей современной науки, заключа- ет: «Осуществляемое хозяйственным обществом корпоративное управление, будучи разновидностью социального управления, представляет собой непре- рывное и целенаправленное упорядочивающее воздействие на поведение лю- дей, вовлеченных в сферу деятельности хозяйственного общества (лица, упол- номоченные на то законом и учредительными документами), в круг корпора- тивных интересов (участники, члены органов управления) или связанных тру- довыми отношениями (работники и должностные лица). Это воздействие реа- лизуется через формируемые между этими лицами управленческие отношения субъекта и объекта корпоративного управления».

Организация экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) в «Принципах корпоративного управления» представила следующее определение корпоративного управления: «это система взаимоотношений между руковод- ством компании, ее советом директоров, акционерами и другими заинтересо- ванными сторонами; контроля над деятельностью компании, служащая для определения целей компании и средств их достижения и для создания заинте- ресованности у совета директоров и руководства компании в следовании этим целям».

На основании анализа многочисленных подходов к определению этого понятия можно заключить, что корпоративное управление – это совокупность способов воздействия или процесс, с помощью которого организуется деятель- ность корпораций.

64

Корпоративное управление признают организационной моделью, при- званной, с одной стороны, регулировать отношения между менеджерами ком- пании и их владельцами, с другой – согласовывать цели различных заинтересо- ванных сторон, обеспечивая тем самым эффективное функционирование ком- паний.

Доктрины корпоративного управления

Согласно агентской теории (А. Берле, Д. Минз), наемные менеджеры компании выступают в качестве агентов по отношению к собственникам бизне- са (принципалам). У агентов и принципалов различные интересы, разное знание компании и отношение к риску. Цель принципалов – устойчивость бизнеса, ми- нимизация издержек на управление, увеличение стоимости компании. Цель агентов – увеличение своего материального вознаграждения, сохранение долж- ности, повышение репутации. Для достижения своих целей агенты могут дей- ствовать в ущерб интересам принципалов и компании, поэтому для каждой компании остро стоит вопрос о построении такой системы корпоративного управления, которая в максимальной степени сближала бы интересы агентов и принципалов.

В соответствии с менеджерской теорией (или теорией жизненного цикла корпорации И. Адизеса) директора выступают в роли руководителей с делеги- рованными полномочиями (т.е. их статус повышается); к ним предъявляются требования как к любому порядочному человеку, который честно, по закону действует во благо других. Ключевыми параметрами управления корпорацией являются гибкость и контролируемость (управляемость). С ростом компании контролируемость растет, а гибкость уменьшается. Согласно данной теории, конечная цель процесса корпоративного управления – сделать организацию ре- зультативной и эффективной как в ближайшей, так и в долгосрочной перспек- тиве.

Теория социальной ответственности (Г. Боуэн) расширяет границы по-

нятия «акционерная компания», в которое включаются иные заинтересованные лица. Объем последнего понятия варьируется от работников до совокупности работников, кредиторов, поставщиков, потребителей и даже местного сообще- ства. Согласно данной теории, компания должна соблюдать такую политику, принимать такие решения и следовать таким линиям поведения, которые явля- ются наиболее желательными с точки зрения целей и ценностей всего обще- ства.

Современная российская бизнес-практика свидетельствует о стремлении отдельных российских компаний разделять принципы социальной ответствен- ности. Такие компании, следуя лучшей практике и стандартам корпоративного управления, признают корпоративное управление необходимым условием успешности своей финансово-хозяйственной деятельности, повышения инве- стиционной привлекательности. Для обеспечения эффективного управления они утверждают кодексы корпоративной социальной ответственности, кодексы деловой этики, содержащие ключевые общекорпоративные профессионально- этические принципы, а также нормы, определяющие действия корпорации по

65

предупреждению и разрешению корпоративных конфликтов. Корпоративная стратегия высокой социальной ответственности выражается в содействии реги- ональному развитию, работе над повышением качества производимой продук- ции (предоставляемых услуг), осуществлении в полном объеме государствен- ных социальных программ. Частью политики высокой социальной ответствен- ности является политика социальной поддержки работников и привлечения членов трудового коллектива к решению вопросов корпоративного управления.

Заметим, что в ряде случаев стремление компаний к разделению принци- пов высокой социальной ответственности пока носит декларативный характер. Исследуя участие трудовых коллективов в корпоративном управлении, сравни- вая российский и зарубежный опыт, А.Е. Молотников констатирует, что «оте- чественное законодательство не может похвастаться проработанной системой участия трудовых коллективов в корпоративном управлении. Имеющиеся слу- чаи нормативного закрепления отдельных прав работников носят схематичный характер, находя ограниченное применение на практике».

Заметим, что в условиях мирового финансово-экономического кризиса, разразившегося в конце первого десятилетия XXI в., все изъяны в системе кор- поративного управления в российских компаниях стали очевидными: формаль- ный характер многих корпоративных процедур, недостаточный уровень каче- ства работы советов директоров, слабое раскрытие информации, невнимание к интересам трудовых коллективов и нарушение законодательства в отношении работников. По оценке специалистов, в сфере корпоративного управления обострилась «агентская проблема» – традиционное противоречие между пре- имущественно ближнесрочными интересами менеджеров и долгосрочными ин- тересами собственников. Считается, что причиной этого была сложившаяся си- стема стимулирования менеджеров, ориентированная на сугубо краткосрочные результаты и исключавшая из рассмотрения иные ориентиры, кроме роста ка- питализации корпорации.

Вместе с тем в оценке провалов в сфере корпоративного управления пока доминирует следующая позиция: сформировавшиеся в последние годы и коди- фицированные в документах ОЭСР принципы корпоративного управления не нуждаются в изменении. Необходимо лишь надлежащее применение этих принципов. Общая направленность мер по совершенствованию корпоративного управления сводится к регламентации действий и ужесточению контроля за менеджерами (агентами) со стороны регуляторов, действующих в интересах акционеров (принципалов).

Сегодня деловое сообщество делает очередную попытку переосмысления самой сути бизнеса: зачем он существует, каковы его стратегические горизон- ты, как нужно взаимодействовать с государством и обществом, чтобы обеспе- чить устойчивое развитие? Безусловно, эти поиски отразятся и на системе кор- поративного управления: очевидно, что она должна обеспечивать большую транспарентность, учет интересов ключевых участников, а не только контроли- рующего акционера, социальную ответственность бизнеса.

66

Подводя итоги рассмотрению понятия «корпоративное управление», за- метим, что корпоративное управление в узком смысле как управление акциями (долями участия), т.е. капиталом, следует отличать от управления производ- ством, организации производства и от непосредственной производственной де- ятельности (технологии производства). Управление производственно- хозяйственной деятельностью корпораций, включая инвестиционную, техноло- гическую, кадровую, сбытовую, получило наименование «менеджмент» (management). Значение управления производственно-хозяйственной деятель- ностью не следует недооценивать, поскольку от эффективности этой деятель- ности зависят коммерческий успех компании, получение ею прибыли и соот- ветственно удовлетворение интересов всех других участников корпоративных отношений.

Субъекты, участвующие в корпоративном управлении

К числу участников корпоративного управления относятся:

–собственно субъекты корпоративного управления;

–субъекты, принадлежащие к внешней по отношению к корпорации ин- фраструктуре, оказывающей влияние на состояние и развитие корпорации.

Субъекты корпоративного управления – органы управления и (или) должностные лица корпорации, которые в силу возложенных на них полномо- чий, являясь стороной управленческих отношений, осуществляют целенаправ- ленное воздействие на объект корпоративного управления.

Необходимо отметить, что «субъекты корпоративных правоотношений» и «субъекты корпоративного управления» – это различные по объему понятия. Субъекты корпоративных правоотношений – это субъекты права: юридические

ифизические лица, обладающие правоспособностью (сама корпорация, ее учредители, акционеры (участники), физические лица – члены органов управ- ления). Субъекты корпоративного управления – это участвующие в управлении структуры, а также лица, которые могут не быть субъектами права.

Например, органы управления организацией – субъекты корпоративного управления, но субъектами корпоративных правоотношений не являются.

Субъектами внешней инфраструктуры являются государство и его терри- ториальные образования в лице органов управления и контроля; кредиторы корпорации, в том числе банки, облигационеры, другие предпринимательские структуры: поставщики, потребители, клиенты, конкуренты корпорации и иные лица или их объединения, связанные с функционированием корпорации, оказы- вающие непосредственное или опосредованное влияние на ее деятельность ли- бо в той или иной форме и степени зависимые от нее. Внешняя инфраструктура либо, говоря иначе, среда или окружение определяется как «множество элемен- тов и их существенных свойств, которые не являются частями системы, но из- менения в любом из них может стать причиной или продуцировать изменения в состоянии системы». Внешняя инфраструктура имеет важное значение, по- скольку ее изменение влияет на корпорацию, причем управление этими изме- нениями является зачастую невозможным со стороны корпорации с использо- ванием только лишь внутренних средств.

67

Конфликт интересов

Сферы интересов участников корпоративных отношений могут не совпа- дать. Соотношение этих интересов, их коллизии определяются конкретными обстоятельствами, в том числе численностью акционеров (участников), распре- делением контроля, наличием стратегических, иностранных инвесторов, доли государственной собственности, масштабом и сферой деятельности корпора- ции, позициями высшего менеджерского состава, сложившимися в трудовом коллективе традициями и проч.

Представляется, что в наличии у участников корпоративного управления различных интересов нет неразрешимого противоречия, которое препятствова- ло бы возможности поступательного развития корпорации: все из них в конеч- ном счете заинтересованы в успешности корпорации для удовлетворения соб- ственного интереса. В преодолении конструктивных противоречий согласно диалектическому закону единства и борьбы противоположностей суть развития любой организации.

Воснову правового регулирования деятельности корпорации должен быть положен принцип сочетания интересов всех возможных групп субъектов, участвующих или связанных с деятельностью корпорации.

Правовое регулирование корпоративных отношений направлено, в част- ности, на преодоление конфликта интересов его участников. «Конфликт инте- ресов» – это общепринятый в правовой доктрине термин, обозначающий такую ситуацию, когда одно лицо может иметь одновременно два противоречащих интереса, одним из которых является защищаемый интерес, а преследование другого интереса может нанести ущерб защищаемому интересу. Защищаемыми интересами могут быть как частные, так и публичные интересы, включая инте- ресы неограниченного круга определенной категории частных лиц (кредиторы, акционеры, инвесторы и т.п.). В настоящее время данная концепция получила широкое распространение в правовой доктрине.

ВУказе Президента РФ от 12 августа 2002 г. № 885 установлено, что конфликт интересов – это ситуация, «когда личная заинтересованность влияет или может повлиять на объективное исполнение должностных (служебных) обязанностей».

Таким образом, корпоративный конфликт – это особая характеристика корпоративного правоотношения, показывающая наличие между участниками этого правоотношения любого разногласия (в том числе спора), возникшего в связи с участием в организации или ее органах, если оно затрагивает права или защищаемые правом интересы организации или участников организации.

Кодекс корпоративного поведения определяет корпоративный конфликт как любое разногласие или спор между органом общества и его акционером, которые возникли в связи с участием акционера в обществе (в том числе по во- просам надлежащего выполнения рекомендаций этого Кодекса или внутренних документов общества, принятых в соответствии с рекомендациями Кодекса), либо разногласие или спор между акционерами, если это затрагивает интересы общества (п. 1.1.1 гл. 10 Кодекса корпоративного поведения).

68

Важно заметить, что, хотя побудительными мотивами конфликта интере- сов могут быть субъективные потребности и эмоции, с точки зрения права кон- фликт интересов следует понимать как объективную ситуацию, при которой интересы участников корпоративных отношений могут не совпадать с интере- сами самой корпорации и (или) других участников корпоративных отношений.

Суть конфликта интереса состоит не в самом факте нарушения корпора- тивного интереса в пользу индивидуального или группового, а в возможности возникновения ситуации, когда встает вопрос выбора между интересами кор- порации в целом и иными интересами.

На преодоление конфликта интересов направлены нормы законодатель- ства, регулирующие сферу корпоративного управления и другие институты корпоративного права (сделки, в совершении которых имеется заинтересован- ность, поглощение и проч.).

Законодательство должно стремиться к максимальному обеспечению ба- ланса интересов субъектов корпоративных отношений, не делая крен в одну или другую сторону. Так, неадекватно большое внимание защите прав минори- тарных акционеров в ряде случаев способствовало злоупотреблениям с их сто- роны. Это явление, получившее название «гринмейл» (green mail – корпоратив- ный шантаж), выражается в том числе в провоцировании беспредметного созы- ва общих собраний акционеров, неодобрении владельцами малых пакетов ак- ций сделок с заинтересованными в них лицами, важных для развития бизнеса, в подаче заведомо необоснованных судебных исков об обжаловании решений ор- ганов управления общества. Термин «green mail» в классическом понимании характеризует ситуацию, при которой определенный пакет акций акционерного общества находится во владении недружелюбно настроенной в отношении данного акционерного общества группы лиц, что вынуждает компанию, явля- ющуюся объектом шантажа, выкупить акции со значительной премией (т.е. по цене, значительно превышающей их текущую рыночную стоимость), чтобы из- бежать применения к ней процедуры поглощения.

Принципы корпоративного управления

Под ними понимают основные начала, характеризующие процесс управ- ления корпорацией.

Принципы корпоративного управления в настоящее время не получили непосредственного закрепления в российском законодательстве. В законода- тельстве других стран принципы корпоративного управления также очень часто аккумулируются не в законодательных актах, а в рекомендательных докумен- тах – Кодексах корпоративного управления, исполнение которых корпорации принимают на себя добровольно. Основой для разработки принципов корпора- тивного управления в национальных правопорядках служат принятые в 1999 г. Советом Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) «Принципы корпоративного управления» (OECD Pinciples of Corporate Governance). Основополагающей идеей этого документа является максимальное обеспечение прав акционеров. Документ определяет, что структура корпора- тивного управления должна обеспечивать стратегическое управление компани-

69

ей, эффективный контроль за деятельностью администрации со стороны совета директоров, а также подотчетность совета директоров акционерам.

Ключевыми принципами корпоративного управления, сформулирован- ными ОЭСР, являются справедливость, ответственность, прозрачность, подот- четность.

Принципы управления российскими корпорациями содержатся в Кодексе корпоративного поведения – рекомендательном акте, положения которого мо- гут быть инкорпорированы во внутренние документы общества, а также в научной доктрине. Под корпоративным поведением Кодекс понимает разнооб- разные действия, связанные с управлением хозяйственными обществами.

Кодекс корпоративного поведения в числе наиболее значимых закрепил следующие принципы корпоративного поведения:

1.Практика корпоративного поведения должна обеспечивать акционерам реальную возможность осуществлять свои права, связанные с участием в обще- стве, в том числе:

– акционерам должны быть обеспечены надежные и эффективные спосо- бы учета прав собственности на акции, а также возможность свободного и быстрого отчуждения принадлежащих им акций;

– акционерам должна быть предоставлена возможность участвовать в распределении прибыли общества;

– акционеры имеют право на регулярное и своевременное получение пол- ной и достоверной информации об обществе;

– акционеры не должны злоупотреблять предоставленными им правами.

2.Практика корпоративного поведения должна обеспечивать равное от- ношение к акционерам, владеющим равным числом акций одного типа (катего- рии). Все акционеры должны иметь возможность получать эффективную защи- ту в случае нарушения их прав.

3.Практика корпоративного поведения должна обеспечивать осуществ- ление советом директоров стратегического управления деятельностью обще- ства и эффективный контроль с его стороны за деятельностью исполнительных органов общества, а также подотчетность членов совета директоров его акцио- нерам.

4.Практика корпоративного поведения должна обеспечивать исполни- тельным органам общества возможность разумно, добросовестно, исключи- тельно в интересах общества осуществлять эффективное руководство текущей деятельностью общества, а также подотчетность исполнительных органов сове- ту директоров общества и его акционерам.

5.Практика корпоративного поведения должна обеспечивать своевре- менное раскрытие полной и достоверной информации об обществе, в том числе

оего финансовом положении, экономических показателях, структуре собствен- ности и управления в целях обеспечения возможности принятия обоснованных решений акционерами общества и инвесторами.

6.Практика корпоративного поведения должна учитывать предусмотрен- ные законодательством права заинтересованных лиц, в том числе работников

70