7726

Лучшей практикой корпоративного управления является следующий подход: отражать результаты оценки деятельности совета директоров, а также инфор- мацию об общей сумме, выплаченной в качестве вознаграждения и (или) ком- пенсаций членам совета директоров, в годовом отчете общества.

6.6. Исполнительные органы хозяйственного общества

Исполнительными органами хозяйственного общества являются:

–единоличный исполнительный орган, функции которого могут выпол- нять директор, генеральный директор или управляющая организация, управля- ющий;

–коллегиальный исполнительный орган – правление, дирекция. Хозяйственное общество в обязательном порядке должно иметь едино-

личный исполнительный орган. Это его волеизъявляющий орган, в лице кото- рого общество проявляет себя вовне, приобретает права и принимает на себя обязанности. Коллегиальный исполнительный орган и в акционерном обще- стве, и в обществе с ограниченной ответственностью может образовываться по усмотрению самого общества.

ВООО единоличный исполнительный орган также может именоваться президентом или иметь другое название по усмотрению самого общества (ст. 40 Закона об ООО).

Всоответствии с п. 3 ст. 103 ГК РФ исполнительный орган общества мо- жет быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (дирек- тор, генеральный директор). В такой формулировке получается, что в обществе может быть только коллегиальный орган. На практике подобной модели управ- ления не встречается.

Компетенция исполнительных органов

Целью деятельности исполнительных органов является обеспечение при- быльности и конкурентоспособности общества, его финансово-экономической устойчивости, обеспечение прав и законных интересов акционеров, трудовых прав и социальных гарантий работников.

Исполнительные органы подотчетны совету директоров общества и об- щему собранию акционеров (участников).

К компетенции исполнительных органов общества относятся все вопросы руководства его текущей деятельностью, за исключением отнесенных к компе- тенции общего собрания или совета директоров общества, если уставом обще- ства предусмотрено его образование. Правилом, также вытекающим из прин- ципа остаточной компетенции, является следующее: при наличии в обществе одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов в уста- ве общества должна быть определена компетенция коллегиального исполни- тельного органа (п. 1 ст. 69 закона об АО). В этом случае лицо, осуществляю- щее функции единоличного исполнительного органа, выполняет также функ- ции председателя коллегиального исполнительного органа.

101

Единоличный исполнительный орган

Единоличный исполнительный орган хозяйственного общества может быть представлен как директором – физическим лицом, состоящим в трудовых отношениях с обществом и являющимся его руководителем, так и управляю- щей организацией (управляющим), которая по договору с обществом выполня- ет функции единоличного исполнительного органа. Право принять решение о выборе модели управления законодатель отдает самому обществу, не обуслов- ливая этот выбор никакими обстоятельствами.

Несмотря на то что традиционным способом реализации полномочий единоличного исполнительного органа является избрание (назначение) дирек- тора, в российском бизнесе, организованном в холдинговую форму, получили распространение случаи привлечения в качестве единоличного исполнительно- го органа управляющей организации.

Образование единоличного исполнительного органа

Образование единоличного исполнительного органа и досрочное прекра- щение его полномочий в акционерном обществе находятся в альтернативной компетенции общего собрания и совета директоров.

Согласно законодательству образование исполнительных органов обще- ства и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (пп. 8 п. 1 ст. 48 закона об АО). В обществе с ограниченной ответственностью образование исполнительных ор- ганов также отнесено к альтернативной компетенции общего собрания и совета директоров (п. 1 ст. 40 закона об ООО). Но в отличие от акционерных обществ в ООО принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнитель- ного органа управляющей организации (управляющему) также отнесено к аль- тернативной компетенции общего собрания и совета директоров (пп. 4 п. 2 ст. 33закона об ООО). Как известно, в АО этот вопрос может решить только общее собрание.

Федеральным законом от 3 июня 2009 г. N 115-ФЗ в закон об АО введен еще один механизм формирования единоличного исполнительного органа, определяющий процедуру привлечения общего собрания акционеров к реше- нию вопроса о единоличном исполнительном органе общества в случае, если этот вопрос находится в компетенции совета директоров и он не принят сове- том директоров, а также порядок образования временного исполнительного ор- гана и раскрытия информации о соответствующих корпоративных процедурах. Подобный механизм нужен для обеспечения возможности функционирования компании при блокировании или объективной невозможности принятия реше- ния об образовании единоличного исполнительного органа советом директоров (п. п. 59 ст. 69 закона об АО).

Приостановление полномочий единоличного исполнительного органа

В законе об АО предусмотрен особый механизм приостановления полно- мочий единоличного исполнительного органа, который имеет значение для случая, когда в соответствии с уставом общества образование и прекращение

102

полномочий единоличного исполнительного органа осуществляется общим со- бранием акционеров.

Совет директоров акционерного общества вправе принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа. Одно- временно с этим решением совет директоров общества должен принять реше- ние об образовании временного единоличного исполнительного органа обще- ства и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий и образовании нового едино- личного исполнительного органа общества.

Право совета директоров на принятие решения о приостановлении пол- номочий единоличного исполнительного органа напрямую вытекает из акцио- нерного Закона, если единоличный исполнительный орган по каким-либо при- чинам не может выполнять свои обязанности. По усмотрению самого совета директоров полномочия единоличного исполнительного органа могут быть прекращены, только если такое право предоставлено совету директоров уста- вом. И в первом, и во втором случаях соответствующее решение совет директо- ров принимает большинством в три четверти голосов членов совета без учета голосов выбывших членов. Устанавливая такой порядок принятия решения, за- конодатель придает значение этому важному для общества вопросу, по сути, дающему совету директоров право досрочно отстранить законно избранный общим собранием единоличный исполнительный орган и образовать времен- ный исполнительный орган, который будет иметь все полномочия, определен- ные законом для единоличного исполнительного органа, если только его ком- петенция не будет ограничена уставом общества (п. 4 ст. 69 закона об АО).

Компетенция единоличного исполнительного органа

Компетенция единоличного исполнительного органа остаточная, т. е. этот орган может осуществлять любые полномочия, за исключением отнесенных за- конодательством и уставом общества к компетенции общего собрания акцио- неров и совета директоров.

Уставы хозяйственных обществ, как правило, содержат широкий и неза- крытый перечень вопросов, которые относятся к ведению единоличного испол- нительного органа. Как правило, единоличный исполнительный орган хозяй- ственного общества: представляет совету директоров годовой отчет, годовую бухгалтерскую отчетность о деятельности общества, а также предложения по распределению прибыли; информирует совет директоров о текущей хозяй- ственной деятельности общества; возглавляет деятельность правления обще- ства (если такой орган образуется в обществе), в том числе созывает заседания правления, определяет их повестку дня в пределах компетенции, установленной уставом для правления, и председательствует на заседаниях правления; заклю- чает от имени общества сделки; открывает расчетные и иные счета в россий- ских и иностранных банках; организует учет, обеспечивает составление и свое- временное представление бухгалтерской и статистической отчетности о дея- тельности общества в налоговые органы и органы государственной статистики; определяет сведения, составляющие коммерческую тайну общества; утвержда-

103

ет организационную структуру и штаты общества; обеспечивает подбор, рас- становку, обучение, аттестацию, повышение квалификации персонала общества и рациональное использование трудовых ресурсов; принимает на работу и увольняет с работы работников общества, применяет к ним меры поощрения и налагает взыскания; обеспечивает работникам здоровые и безопасные условия труда; в пределах своей компетенции утверждает внутренние документы обще- ства; самостоятельно решает все вопросы, возникающие в текущей хозяйствен- ной деятельности общества.

Директор действует от имени общества без доверенности.

Права и обязанности единоличного исполнительного органа, порядок его деятельности определяются федеральными законами, иными правовыми акта- ми, уставом, внутренними документами общества, а также договором, заключа- емым им с обществом.

Особенности передачи полномочий единоличного исполнительного орга-

на управляющей организации

Полномочия исполнительного органа хозяйственного общества могут быть переданы по договору управляющей организации или управляющему. Управляющей организацией может быть коммерческая организация любой ор- ганизационно-правовой формы, управляющим – физическое лицо, имеющее статус индивидуального предпринимателя.

Возросшая в последние годы востребованность такого способа реализа- ции компетенции единоличного исполнительного органа хозяйственного обще- ства обусловлена рядом причин, среди которых можно назвать распространен- ность холдинговых структур, в которых функции управляющей организации передаются либо самому основному обществу, либо подконтрольной ему орга- низации. В этом случае основное общество получает также возможность до- полнительного контроля в отношении дочерних обществ через механизмы непосредственного управления их текущей производственно-хозяйственной де- ятельностью. Преимуществом передачи функций единоличного исполнитель- ного органа дочерних обществ управляющей организации является достигаемая этим экономия управленческих расходов для холдинга в целом, поскольку одна управляющая организация может выполнять функции единоличного исполни- тельного органа нескольких дочерних обществ.

Особенности правового статуса управляющей организации

Важнейшей особенностью механизма передачи полномочий единолично- го исполнительного органа управляющей организации является сочетание в нем обязательственных и корпоративных начал, поскольку управляющая орга- низация выступает как бы в двух ролях: во-первых, как сторона по гражданско- правовому договору, а во-вторых, как участник внутрикорпоративных отноше- ний.

Процедура передачи полномочий единоличного исполнительного органа

управляющей организации

Эта процедура отличается от избрания (назначения) директора хозяй- ственного общества. Решение о передаче полномочий единоличного исполни-

104

тельного органа акционерного общества управляющей организации может быть принято общим собранием акционеров только по предложению совета дирек- торов (п. 1 ст. 69 закона об АО). В ООО вопрос о передаче полномочий едино- личного исполнительного органа управляющей организации относится к аль- тернативной компетенции общего собрания и совета директоров (пп. 4 п. 2 ст. 33 закона об ООО), соответственно уполномоченный орган должен быть определен в самом уставе.

В обществе с ограниченной ответственностью условия договора с управ- ляющей организацией утверждает общее собрание участников или совет дирек- торов (пп. 4 п. 2 ст. 33 закона об ООО). Для акционерного общества этот вопрос однозначно законом не решен. Очевидно, что, воспользовавшись диспозитив- ной нормой пп. 18 п. 1 ст. 65 закона об АО, утверждение условий договора с управляющей организацией акционерного общества надо закрепить в уставе в качестве дополнительного полномочия совета директоров.

Существенные условия договора о передаче полномочий единоличного ис-

полнительного органа управляющей организации

Существенными условиями договора по усмотрению сторон могут быть цели и задачи, стоящие перед управляющей организацией; ее права и обязанно- сти, распределение функций между управляющей и управляемой организация- ми, порядок осуществления управляющей организацией функций исполнитель- ного органа, включая предоставление доверенностей; отчетность управляющей организации перед органами управления управляемого общества – советом ди- ректоров и общим собранием акционеров (участников), а также отчетность, предоставляемая должностными лицами управляемого общества управляющей организации; стоимость и порядок оплаты услуг; срок действия договора; осно- вания для досрочного прекращения договора и компенсации управляющей ор- ганизации убытков вследствие его досрочного прекращения при отсутствии в действиях (бездействии) управляющей организации вины; ответственность сто- рон за ненадлежащее исполнение принятых на себя обязательств.

Правовой механизм реализации полномочий управляющей организацией

Общество, полномочия единоличного исполнительного органа которого переданы управляющей организации, приобретает гражданские права и прини- мает на себя гражданские обязанности через управляющую организацию (п. 2 ст. 42 закона об ООО, п. 3 ст. 69 закона об АО). То есть от имени управляемого общества без доверенности будет действовать единоличный исполнительный орган управляющей организации.

Коллегиальный исполнительный орган

Такой орган может образовываться по усмотрению самого хозяйственно- го общества. И в акционерном обществе, и в обществе с ограниченной ответ- ственностью образование этого органа осуществляется общим собранием акци- онеров или советом директоров, в зависимости от предусмотренного уставом (пп. 8 п. 1 ст. 48, пп. 9 п. 1 ст. 65 закона об АО, п. 1 ст. 41 закона об ООО).

Количество членов правления, срок их полномочий, компетенция колле- гиального исполнительного органа определяются уставом общества; сроки, по-

105

рядок созыва и проведения заседаний коллегиального исполнительного органа, а также порядок принятия им решений устанавливаются уставом и внутренни- ми документами.

Компетенция коллегиального исполнительного органа

Компетенция коллегиального исполнительного органа не должна дубли- ровать полномочия единоличного исполнительного органа. Так, например, если в компетенцию единоличного и коллегиального органов входит полномочие по утверждению внутренних документов общества, то сфера регулирования этими документами должна быть абсолютно разграничена (например, директор утверждает положения об аттестации работников, правила внутреннего трудо- вого распорядка, а правление – положения о материальном стимулировании персонала, о предоставлении работникам дополнительных льгот и т. д.).

При наличии в хозяйственном обществе коллегиального исполнительного органа зачастую он служит механизмом ограничения полномочий единолично- го исполнительного органа. Так, в компетенцию коллегиального органа пере- даются полномочия по утверждению наиболее важных сделок, например с не- движимым имуществом, основными средствами и прочими ценными активами. Обычно цена таких сделок варьируется от 5 до 10% балансовых активов хозяй- ственного общества.

В компетенцию правления очень часто включаются вопросы об утвер- ждении оперативных финансово-хозяйственных планов общества и отчетов об их исполнении, разработка методических документов по осуществлению биз- нес-процессов.

Состав коллегиального исполнительного органа

Членом коллегиального исполнительного органа является физическое ли- цо, которое может не быть акционером или участником хозяйственного обще- ства. Традиционно члены коллегиального исполнительного органа выполняют какую-либо трудовую функцию в обществе, находятся на руководящих долж- ностях.

Из текста нормы ч. 1 ст. 281 ТК РФ следует, что члены коллегиального исполнительного органа необязательно должны иметь трудовой договор с ор- ганизацией. То есть подразумевается, что членами коллегиального исполни- тельного органа могут быть и не работники общества. Но это скорее исключе- ние из правила. Например, в холдингах в состав правления основного общества очень часто входят директора дочерних обществ.

Функции председателя коллегиального исполнительного органа общества выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного ор- гана общества, за исключением случая, если полномочия единоличного испол- нительного органа общества переданы управляющей организации

Порядок принятия решений коллегиальным исполнительным органом

Коллегиальный исполнительный орган принимает решения на своих за- седаниях. Кворум для проведения заседания коллегиального исполнительного органа определяется уставом общества, а для акционерного общества он не должен составлять менее половины числа избранных членов коллегиального

106

исполнительного органа. В случае если количество членов коллегиального ис- полнительного органа общества становится менее количества, составляющего указанный кворум, совет директоров общества обязан принять решение об об- разовании временного коллегиального исполнительного органа общества и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания коллеги- ального исполнительного органа общества или, если в соответствии с уставом общества это отнесено к его компетенции, образовать коллегиальный исполни- тельный орган общества.

Каждый член коллегиального исполнительного органа имеет при голосо- вании один голос и не может передавать его иному лицу, в том числе другому члену этого органа. Это правило обусловлено индивидуальной ответственно- стью каждого члена правления за результаты своей деятельности (ст. 71 закона об АО, ст. 44 закона об ООО).

6.7. Особенности корпоративного управления в «компании одного лица»

Рассмотрение особенностей управления хозяйственным обществом со стопроцентным участием в его уставном капитале другого общества представ- ляет интерес из-за распространенности в современной предпринимательской практике холдингов со стопроцентным участием основного общества в устав- ных капиталах дочерних. В научной доктрине такие дочерние хозяйственные общества получили наименование «компании одного лица».

Возможность образования компании одного лица

Возможность существования компании одного лица не признавалась рос- сийским законодательством и хозяйственной практикой начала XX в.

Признание компании одного лица в зарубежном законодательстве проис- ходило двумя путями: путем официального разрешения на создание такой ор- ганизации и косвенного признания компании с одним участником, в которой по каким-либо причинам другие участники (акционеры) выбыли из ее состава. Так, в Законе о товариществах Франции 1966 г. в редакции 1985 г. определено, что объединение в одних руках всех долей участия или акций не влечет автома- тического прекращения товарищества. К числу стран, на законодательном уровне закрепивших право на создание компании одного лица в организацион- но-правовой форме общества с ограниченной ответственностью, наряду с Да- нией (с 1973 г.), Германией (с 1980 г.), Нидерландами (с 1986 г.), Бельгией (с 1987 г.) и другими, относится также Россия.

Так, в Германии компании одного лица составляют до 45% всех обществ с ограниченной ответственностью, а вместе с «семейными обществами» (кон- тролируемыми обычно супругами) и обществами, фактически контролируемы- ми одним лицом, составляют более 80% всех таких обществ.

При этом общее число обществ с ограниченной ответственностью дости- гает в Германии 450 тыс., а во Франции и Японии – около 1 млн., и их совокуп- ный капитал значительно превышает совокупный капитал акционерных об- ществ.

107

В российском Законе об АО предусматривается возможность создания и существования акционерного общества с одним акционером. Для предотвраще- ния образования финансовых пирамид, во избежание полного освобождения от ответственности реальных учредителей в российском законодательстве, подоб- но законодательству других стран, установлено ограничение на создание и су- ществование хозяйственных обществ, состоящих из одного акционера (участ- ника), также имеющего одного акционера (участника).

Анализ норм законодательства – ч. 4 п. 1 ст. 2, п. 1 ст. 6, ст. ст. 1186, 1187, 1202 ГК РФ; п. 1 ст. 20 Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» позволяет сделать вывод, что запрет на право хозяй- ственному обществу иметь в качестве единственного участника другие хозяй- ственные общества, состоящие из одного лица, распространяется и на случай, если участником российского АО или ООО является иностранное лицо, состо- ящее из одного лица.

Особенности применения корпоративного законодательства к компании

одного лица

Российское законодательство по общему правилу исходит из необходи- мости наличия в хозяйственном обществе всех предусмотренных законом орга- нов управления. В компании одного лица полномочия общего собрания регла- ментируются его единственным участником.

Взаконе об АО установлено, что положения этого Закона распространя- ются на общества с одним акционером постольку, поскольку этим законом не предусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответствую- щих отношений (п. 2 ст. 2 закона об АО). В обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся

ккомпетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно (п. 3 ст. 47 закона об АО). В соответ- ствии с п. 3 ст. 47 закона об АО положения гл. VII «Общее собрание акционе- ров», определяющей порядок и сроки подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, к обществам, все голосующие акции которого принадле- жат одному акционеру, не применяется, за исключением положений, касаю- щихся сроков проведения годового общего собрания акционеров.

Вотношении обществ с ограниченной ответственностью осуществляется аналогичное правовое регулирование (ст. 39 закона об ООО).

Закон о приватизации в п. 2 ст. 39 определяет, что в случае, если в госу- дарственной или муниципальной собственности находится 100% акций откры- того акционерного общества, полномочия высшего органа управления обще- ства – общего собрания акционеров осуществляются от имени соответствую- щего собственника акций в порядке, определенном Правительством РФ, орга- нами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправле- ния. Предусмотренные Законом об АО процедуры подготовки и проведения общего собрания акционеров в этом случае не применяются.

108

Реализация компетенции общего собрания в компании одного лица

При практической реализации законодательных норм возникают два во- проса:

1)какой орган управления основного общества реализует полномочия общего собрания акционеров дочернего со стопроцентным участием в его уставном капитале;

2)как должно оформляться решение общего собрания акционеров (участников) в компании одного лица? Должен ли это быть традиционный про- токол общего собрания акционеров (участников) дочернего общества, в кото- ром принимает участие единственный акционер (участник) этого общества, или это должно быть решение органа управления самого основного общества?

С.Д. Могилевский, исходя из сущности волеобразующих и волеизъявля- ющих органов хозяйственных обществ, справедливо полагает, что единствен- ным органом, полномочным принять решение за общее собрание акционеров (участников) дочернего общества, является единоличный исполнительный ор- ган основного.

Таким образом, решение общего собрания акционеров (участников) ком- пании одного лица должно быть оформлено аналогично решению единственно- го участника о создании общества. Указанное решение подписывает единолич- ный исполнительный орган основного общества или по его доверенности лю- бое другое лицо.

Организация деятельности совета директоров и исполнительных орга-

нов в компании одного лица

В части организации деятельности других органов управления компании одного лица – совета директоров и исполнительных органов общества следует отметить следующее. В хозяйственных обществах, 100% акций (долей участия в уставном капитале) которых принадлежит другому обществу, совет директо- ров может, по сути, назначаться этим обществом или не образовываться вооб- ще.

Что касается исполнительных органов компании одного лица, они дей- ствуют в том же порядке, что и в других хозяйственных обществах, за редкими исключениями, установленными на законодательном уровне. Так, согласно п. 2 ст. 81 закона об АО к обществам, состоящим из одного акционера, который од- новременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа, по- ложения закона о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность, не применяются. Аналогичное положение содержится в п. 6 ст. 45 закона об

ООО.

Если единственным акционером или участником общества является фи- зическое лицо, то каких-либо ограничений на назначение именно этого физиче- ского лица единоличным исполнительным органом общества действующее за- конодательство о хозяйственных обществах и о труде не содержит.

Более того, такая возможность напрямую вытекает из смысла ст. 273 Трудового кодекса РФ, в частности определяющей, что положения гл. 43 ТК РФ, устанавливающие особенности регулирования труда руководителя органи-

109

зации и членов коллегиального исполнительного органа, не распространяются на руководителя организации, являющегося единственным участником (учре- дителем) этой организации.

Таким образом, единственный акционер (участник) – физическое лицо одновременно может быть и единоличным исполнительным органом хозяй- ственного общества. Решение единственного акционера (участника) о назначе- нии единоличного исполнительного органа будет основанием для возникнове- ния трудовых отношений.

6.8. Система контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества

В современных крупных корпорациях действует система контроля за фи- нансово-хозяйственной деятельностью общества, целью которой является обеспечение прав акционеров (участников) и потенциальных инвесторов обще- ства. Эта система может включать наряду с традиционными механизмами кон- троля в форме деятельности ревизионной комиссии и привлечения внешнего аудита также функционирование комитета по аудиту совета директоров и со- здание контрольно-ревизионной службы в качестве отдельного структурного подразделения общества.

Внутренний контроль в хозяйственном обществе

Под внутренним контролем общества Кодекс корпоративного поведения понимает контроль за осуществлением финансово-хозяйственной деятельности общества (в том числе за исполнением его финансово-хозяйственного плана) структурными подразделениями и органами общества. Процедуры внутреннего контроля включают операции в рамках финансово-хозяйственного плана, а также процедуры по выявлению и совершению нестандартных операций. Про- цедуры внутреннего контроля включают также управление рисками.

Ревизионная комиссия

Ведущая роль в осуществлении внутреннего контроля принадлежит реви- зионной комиссии (ревизору, далее – ревизионная комиссия). В акционерном обществе ревизионная комиссия является обязательным органом контроля. В обществе с ограниченной ответственностью ревизионная комиссия образуется, если это предусмотрено уставом общества. В обществах, имеющих более 15 участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) являет- ся обязательным.

Для ООО законодательно установлена еще одна особенность: функции ревизионной комиссии общества, если это предусмотрено уставом, может осу- ществлять утвержденный общим собранием участников общества аудитор, не связанный имущественными интересами с обществом, членами его органов управления и участниками (п. 6 ст. 32 закона об ООО).

Избрание ревизионной комиссии

Избрание членов ревизионной комиссии осуществляется в порядке, предусмотренном законодательством для формирования других органов обще-

110