19. Административно-правовой статус коммерческих организаций.

Полное товарищество - субъект хозяйствования, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут при недостаточности имущества товарищества субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.

Фирменное наименование полного товарищества должно содер­жать имена (наименования) всех его участников, а также слова «пол­ное товарищество» либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и «полное товарищество».

Согласно п. 1 ст. 67 ГК полное товарищество создается и дей­ствует на основании учредительного договора, который подписы­вается всеми его участниками. На основании и в соответствии с условиями учредительного договора каждый участник полного то­варищества обязан принимать участие в его деятельности.

В случае когда имущества недостаточно для погашения дол­гов, участники полного товарищества солидарно между собой не­сут субсидиарную ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом, за исключением того, на которое по зако­ну не допускается обращение взыскания.

Вопросы деятельности полного товарищества определяются ст. 66- 80 ГК.

Коммандитным товариществом является товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени това­рищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников (вкладчи­ков, коммандитов), которые несут риск убытков, связанных с дея­тельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкла­дов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 81 ГК).

Фирменное наименование коммандитного товарищества дол­жно содержать имена (наименования) всех полных товарищей и слова «коммандитное товарищество» либо имя (наименование) не менее одного полного товарищества с добавлением слов «и компа­ния» и «коммандитное товарищество».

Коммандитное товарищество действует на основании учреди­тельного договора, который подписывается всеми полными товари­щами. В учредительном договоре содержатся сведения о размере и составе уставного фонда товарищества; о размере и порядке измене­ния долей каждого из полных товарищей в уставном фонде; о разме­ре, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответствен­ности за нарушение обязанностей по внесению вкладов и др.

Деятельность коммандитного товарищества регламентируется ст. 81-85 ГК и другими нормами действующего законодательства.

Хозяйственные общества. Они образуются так же, как и то­варищества, на основе добровольного объединения капиталов, но в отличие от них здесь не требуется обязательное личное участие. Предприниматель вносит свой вклад в уставный фонд общества и может, не работая в нем, получать дивиденды от прибыли на вло­женный капитал.

Хозяйственные общества в настоящее время являются преоб­ладающей формой предпринимательской деятельности и могут быть образованы в форме общества с ограниченной ответственностью (ООО), общества с дополнительной ответственностью (ОДО) и ак­ционерного общества (АО).

Согласно п. 1 ст. 86 ГК обществом с ограниченной ответ­ственностью признается учрежденное двумя или более лицами общество, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники общества с ог­раниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пре­делах стоимости внесенных ими вкладов.

Так, в случае банкротства ООО оно отвечает всем своим иму­ществом, в том числе и уставным фондом. Участники же несут от­ветственность только в пределах внесенных вкладов.

Членами общества могут быть физические и юридические лица. Учредительными документами общества с ограниченной от­ветственностью является учредительный договор, подписанный его участниками (учредителями), и утвержденный ими устав¹.

Учредительные документы ООО должны содержать условия о размере уставного капитала общества; о размере, составе, сроках и порядке внесения участниками вкладов; об ответственности участ­ников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о составе и компетенции органов управления обществом и др.

ООО становится юридическим лицом с момента его регистра­ции. Оно вправе преобразоваться в акционерное общество или про­изводственный кооператив.

Действующее законодательство допускает переход доли в ус­тавном фонде ООО к другому лицу. Так, согласно ст. 92 ГК участ­ник ООО вправе продать или иным образом произвести отчуждение своей доли (части доли) уставном фонде общества одному или не­скольким участникам этого общества или самому обществу.

Отчуждение участником общества своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено уставом общества.

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением его участни­ков не предусмотрен иной порядок осуществления этого права. В случае если участники общества откажутся от своего преимуще­ственного права либо не воспользуются им в течение месяца со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный уставом общества или соглашением его участников, доля (часть доли) участника может быть отчуждена самому обществу.

Если устав общества с ограниченной ответственностью не пре­дусматривает возможного отчуждения доли участника (ее части) третьим лицам, а другие участники общества от ее покупки отка­зываются, общество обязано выплатить участнику ее действитель­ную стоимость либо выдать ему в натуре имущество, соответству­ющее такой стоимости.

В том случае, если доля участника общества с ограниченной ответственностью не полностью оплачена, то ее отчуждение воз­можно лишь в той части, в которой она уже оплачена.

Закон предоставляет право участнику общества с ограничен­ной ответственностью в любое время выйти из общества независи­мо от согласия других его участников (ст. 93 ГК).

Организация и деятельность общества с ограниченной ответ­ственностью регулируется ст. 86-93 ГК и другими законодательны­ми актами.

Общество с дополнительной ответственностью, так же как и общество с ограниченной ответственностью, может быть образо­вано двумя или более лицами, а его уставный фонд разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Но участни­ки общества с дополнительной ответственностью солидарно несут субсидиарную ответственность по долгам общества своим имуще­ством в пределах, определяемых учредительными документами об­щества, но не менее размера, установленного законодательными актами. Если один из участников оказался несостоятельным (бан­кротом), то его ответственность по обязательствам общества рас­пределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок не предусмотрен учредительными до­кументами общества (п. 1 ст. 94 ГК). При этом ОДО предоставлено право после уведомления кредиторов уменьшать, но не менее раз­мера, установленного законодательными актами или увеличивать размер дополнительной ответственности своих участников.

Фирменное наименование общества с дополнительной ответ­ственностью должно содержать наименование общества и слова «с дополнительной ответственностью».

Вопросы образования и деятельности общества с дополнитель­ной ответственностью регулируются ст. 94, 95 ГК и действующим законодательством.

Акционерным обществом признается общество, уставный фонд которого разделен на определенное число акций, имеющих одинаковую номинальную стоимость. Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, только в пре­делах стоимости принадлежащих им акций.

Акционерное общество может быть открытым и закрытым.

Открытым является АО, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров неогра­ниченному кругу лиц. Такое акционерное общество вправе прово­дить открытую подписку на выпускаемые им акции и свободную продажу их на условиях, устанавливаемых законодательством.

Закрытым признается АО, участники которого могут отчуж­дать принадлежащие им акции с согласия других акционеров и (или) ограниченному кругу лиц. Такое общество не вправе прово­дить открытую подписку на дополнительно выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограничен­ному кругу лиц (п. 2 ст. 97 ГК).

Образование АО происходит путем заключения в письменной форме между его учредителями договора. В договоре определяются порядок осуществления совместной деятельности по созданию об­щества, размер уставного капитала, выпуск акций и порядок их реализации и др.

В соответствии с п. 6 ст. 98 ГК АО не может быть создано од­ним лицом или состоять из одного лица. В случае приобретения одним акционером всех акций общества оно ликвидируется либо преобразуется в унитарное предприятие. Данные об этом должны содержаться в уставе общества и быть доведены до сведения путем опубликования.

В фирменном наименовании образованного акционерного об­щества помимо наименования должно содержаться указание и на то, что оно является акционерным.

Размер уставного фонда общества не может быть менее той суммы, которая определена законом об акционерных обществах.

Высшим органом управления АО является общее собрание его акционеров. К его исключительной компетенции законодательством отнесено:

• изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного капитала;

• избрание членов совета директоров (наблюдательного сове­та) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное пре­кращение их полномочий;

• утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, сче­тов прибыли и убытков общества и распределение его прибыли и убытков;

• решение о реорганизации или ликвидации общества (п. 1 ст. 103 ГК).

Учредительным документом АО является его устав, утвержден­ный учредителями. Устав регламентирует условия о категориях выпускаемых акций, их номинальной стоимости и количестве, о размере уставного фонда общества, о правах акционеров, о составе и компетенции органов управления обществом, о порядке приня­тия решений и др.

Закон обязывает АО в соответствии с законодательством об АО публиковать для всеобщего сведения годовой отчет в объеме, опре­деленном законодательством. Для проверки и подтверждения пра­вильности годовой финансовой отчетности АО должно ежегодно привлекать аудиторскую организацию (аудитора - индивидуального предпринимателя), не связанную имущественными интересами с обществом или его участниками. При этом проверка деятельности АО, как обязанного, так и не обязанного публиковать для всеоб­щего сведения годовой отчет, должна быть проведена в любое вре­мя по требованию тех акционеров, которые владеют десятью и бо­лее процентами этих акций.

Реорганизация или ликвидация АО производится по решению общего собрания акционеров.

Унитарные предприятия. Унитарным предприятием при­знается коммерческая организация, не наделенная правом соб­ственности на закрепленное за ней собственником имущество. Иму­щество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия (ч. 1 п. 1 ст. 113 ГК).

Учредительным документом унитарного предприятия являет­ся устав.

В форме унитарных предприятий могут быть созданы государ­ственные (республиканские или коммунальные) унитарные пред­приятия либо частные унитарные предприятия. Соответственно имущество унитарного предприятия находится в государственной либо частной собственности физического или юридического лица.

Унитарные предприятия подразделяются на предприятия, ос­нованные на праве хозяйственного ведения и основанные на праве оперативного управления.

При этом законом проведено разграничение имущества пред­приятий, по отношению к которым оно может находиться на пра­ве хозяйственного ведения или оперативного управления. Так, со­гласно ч.2п.2ст. 113 ГК имущество республиканского унитарного предприятия находится в собственности Республики Беларусь и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного веде­ния или оперативного управления.

Что же касается имущества коммунального унитарного пред­приятия, находящегося в собственности административно-террито­риальной единицы, а также имущества частного унитарного пред­приятия, находящегося в частной собственности физического лица (совместной собственности супругов) либо юридического лица, то оно принадлежит этим предприятиям на праве хозяйственного ведения.

Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, учреждается по решению собственника его имущества, унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, либо уполномоченного на то государственного органа или органа местного управления и самоуправления.

Имущество республиканского унитарного предприятия и ком­мунального предприятия (предприятия административно-территори­альной единицы) находится соответственно в собственности Респуб­лики Беларусь и собственности административно-территориальной единицы. Если, например, предприятие находится на территории Го­мельской области и относится к ведению какой-то административ­но-территориальной единицы, то и предприятие, и имущество этого предприятия являются собственностью этой административно-территориальной единицы. Однако это не всегда означает, что если предприятие находится на территории какой-то административно-территориальной единицы, то имущество его составляет собствен­ность этой единицы. Например, тракторный завод находится на тер­ритории Минской области, но имущество его не относится к собственности этой административно-территориальной единицы, поскольку тракторный завод является республиканским унитарным предприятием.

Предприятие (государственное, коммунальное), основанное на праве хозяйственного ведения, является самостоятельным субъ­ектом хозяйствования, обладает правами юридического лица, имеет закрепленное за ним имущество, производит и реализует продук­цию, оказывает услуги и выполняет другие работы, не запрещен­ные законодательством. Главной задачей деятельности этих пред­приятий является получение прибыли.

Унитарное предприятие может образовывать дочерние пред­приятия с передачей части своего имущества. Имущество дочерне­го унитарного предприятия находится в собственности собственни­ка имущества предприятия-учредителя и принадлежит предприятию на праве хозяйственного ведения.

Собственник имущества предприятия, основанного на праве хо­зяйственного ведения, не отвечает по обязательствам предприятия).

Что касается унитарных предприятий, основанных на праве оперативного управления (казенные предприятия), то при недоста­точности имущества по имеющимся обязательствам этих предпри­ятий субсидиарную ответственность несет государство. Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (казен­ное предприятие), образовывается в случаях, предусмотренных за­конодательством об унитарных предприятиях, по решению прави­тельства Республики Беларусь на базе имущества, находящегося в собственности Республики Беларусь. Фирменное наименование предприятия, основанного на оперативном управлении, должно содержать указание на то, что предприятие является казенным. Действуют такого рода предприятия на основании устава, утверж­денного Советом Министров Республики Беларусь (ст. 115 ГК).

Реорганизация и ликвидация казенного предприятия может быть произведена по решению Правительства Республики Беларусь.