3. Отдельные виды консенсуальных и реальных контрактов

Для реальных контрактов характерно то, что для возникновения обязательств необходимо не только достигнуть соглашения, но и непосредственно передать вещи, являющиеся предметом контракта.

К числу реальных контрактов без оговорок мож­но отнести:

1. Mutuum (заем) - договор, согласно которому деньги или иные genus res (вещи, наделенные родовыми признаками) передавались в собствен­ность должника, который должен был вернуть ту же сумму денег или такое же количество вещей после ис­течения срока договора. Следовательно, предметом договора займа могут быть лишь заменимые вещи, т.е. вещи, определенные родовыми признаками. Поскольку заем - реальный договор, то уже в момент заключе­ния этого договора заимодавец, передавая заемщику деньги или определенные родовыми признаками иные вещи, делал все, что от него требовалось. И после того, как заключение займа состоялось, можно ожидать оп­ределенных действий не от заимодавца, а только от заемщика. Тем самым заем должен быть также оха­рактеризован как односторонний договор: у заимодав­ца нет обязанностей и имеется только право требовать погашения долга; у заёмщика нет прав, и он обязан лишь погасить взятое взаймы.

Договор мог быть беспроцентным или под проценты. Что­бы стать процентным, он требовал специального на этот счет соглашения, оформленного посредством стипуляции. Процентный заём обычно облекался в стипуляционную форму, включавшую как проценты, так и капи­тальную сумму долга. Предельный их размер во вре­мена Цицерона не мог превышать 12%, при Юстиниа­не - 6%. Получив сверх этого предела, заимодавец обя­зывался возвратить заёмщику двойную сумму излиш­не полученного по доюстинианову праву и однократ­ную сумму по Уложению Юстиниана. Запрещался так­же анатоцизм - взимание сложных процентов (начис­ление процентов на проценты).

2. Commodatum (ссуда) - бесплатное предоставле­ние индивидуально-определенных вещей во временное пользование с требованием возвращения этих же ве­щей после окончания срока договора. В отношениях ссуды участвовали два субъекта - коммодат (ссудода­тель), которому принадлежало передаваемое имуще­ство, и коммодатарий (ссудополучатель), которому это имущество передавалось. Ссуда приводила к передаче имущества в пользование, а не в собственность, этим она отличалась от займа. Предметом ссуды могут быть лишь индивидуально-определенные вещи, незамени­мые и непотребляемые, т.е. сохраняющие свою суб­станцию, несмотря на пользование ими. Основанное на ссуде пользование было безвозмезднным, и именно по этой причине ссуда строилась как реальный договор, при­знаваемый заключенным лишь с момента передачи коммодатом вещи коммодатарию. Возмездное пользо­вание порождалось не ссудой, а имущественным най­мом, который вступал в силу уже с момента достиже­ния сторонами соответствующего соглашения и управомочивал нанимателя принудительно истребовать вещь от получавшего наёмную плату наймодателя. Вначале на стороне коммодата возникали лишь права, а все обязанности сосредоточивались на стороне коммодатария. Он обязан был пользоваться вещью по на­значению, ибо в противном случае его действия расце­нивались как кража и влекли за собой установленные для кражи последствия.

На нем лежало обеспечение сохранности полученной вещи с возложением ответ­ственности за любую собственную вину, а также за обус­ловленные ненадлежащим надзором вредоносные дей­ствия подвластных ему лиц. Только случайно возник­ший вред освобождает его от ответственности, ибо риск случайной гибели вещи остается на коммодате, как соб­ственнике вещи. Обязанность коммодата возместить убытки возникает в том случае, если он предоставил вещь с пороками (зная о них, т.е. при наличии его вины), и она причинила вред коммодатарию. Такой вещью, к примеру, может быть больное животное, за­разившее скот коммодатария.

3. Depositum (хранение) - договор, по которому одна сторона - депозитант - передает другой сторо­не - депозитарию - вещи на хранение в течение определенного срока или без указания последнего. Этот договор мог быть возмездным и безвозмездным.

Как правило, предметом могли быть индивиду­ально-определенные вещи, но возможно было и хра­нение родовых вещей.

Из реальности хранения вытекало, что этот договор мог быть заключен лишь в момент передачи вещи, поступавшей не в пользование, а только в обладание (держание) депозитария. Использование полученного на хранение имущества квалифицировалось как кража со всеми вызываемыми ею правовыми последствиями.

В отличие от договора ссуды безвозмездность в договоре хранения служит интересам дающего (депозитанта), поэтому депозитарий отвечает за умысел и грубую неосторожность и не отвечает за легкую вину, т.е. он не обязан проявлять особо внимательное, тща­тельное отношение к вещи, но вместе с тем не менее заботливое, чем к своей собственной. Но из этого об­щего правила было сделано изъятие для так называе­мого вынужденного хранения, когда вследствие пожа­ра или иных стихийных бедствий собственник оказы­вался перед необходимостью для обеспечения сохран­ности своего имущества как можно скорее вручить его кому-либо из оказавшихся рядом лиц, будучи лишен­ным возможности выбора и проверки добросовестнос­ти привлеченного депозитария. При таких обстоятель­ствах последний отвечал за любую вину и в случае ги­бели или повреждения вещи обязывался к компенса­ции ее стоимости в двойном размере.

Принудительному исполнению обязанности депо­зитария возвращения вещи служил «прямой иск из хра­нения». Депозитарий, уклонившийся от возврата вещи, подвергался инфамии (бесчестию). С другой стороны, ущерб или расходы, причиненные депозитарию хране­нием, подлежали возмещению депозитантом. С этой целью депозитарий мог применить «обратный иск из хранения».

Консенсуальные контракты заключаются, как пи­сал Гай, путем простого соглашения. То есть для того, чтобы возникли обязательства, достаточно соглашения - consensus сторон, ибо нет необходимости ни в словах, ни в письме, а достаточно, чтобы устанавливающие обязательства достигли дого­воренности. При этом не имеет значения и то, были ли переданы вещи. На­против, передачи последней можно было требовать уже потому, что соглашение состоялось и возникли права и обязанности.

К консенсуальным контрактам относились emptio = venditio, locatio = conductio, mandatum, societas.

1. Emptio - venditio (купля-продажа). Это договор, по которому одна сторона - venditor (продавец) - обя­зуется передать вещь другой стороне - emptor (поку­пателю), а тот - принять вещь и уплатить за нее уста­новленную цену. Если договор связан с неманципируемыми вещами, их передача вызывала приобретение покупателем права собственности. Манципируемые вещи для наступления таких же последствий требова­ли особой процедуры в виде манципации. В противном случае квиритским собственником оставался продавец, а покупатель становился бонитарным (преторским) собственником. Гай отмечал, что купля-продажа считает­ся совершенной, если стороны только сошлись в цене, даже если эта цена еще и не была уплачена и не был дан задаток.

Товаром могут быть вещи, не изъятые из оборота, как телесные, так и нетелесные (например, право на наследство), как реально существующие, так и ожида­емые (например, будущий урожай). В последнем слу­чае договор совершается под отлагательным услови­ем. Вещи, являющиеся предметом договора купли-про­дажи, индивидуализируются сторонами и приобрета­ют предметное обозначение мерой, весом или числом.

Цена признавалась согласованной, если она была определенной, реальной и выраженной в деньгах. Обя­зательным условием была справедливость цены. И если цена не достигала половины стоимости вещи, прода­вец управомочивался ввиду понесенного им зна­чительного ущерба потребовать восстановления преж­него положения, т.е. возврата обеими сторонами друг другу всего полученного по договору. Но даже при этих обстоятельствах продавец мог произвести доплату до уровня справедливой цены и сохранить таким спосо­бом действие договора.

Как только соглашение по поводу перечисленных условий достигалось, договор считался заключенным, и ни одна из сторон не имела права уклониться от его исполнения. Было лишь два изъятия.

Во-первых, заключая куплю-продажу, стороны могли условиться о том, чтобы облечь ее в опреде­ленную форму (например, стипуляции). Тогда договор вступал в силу лишь после выполнения этого условия.

Во-вторых, был введен задаток, при использовании которого покупатель в счет оплаты купленной вещи вносил продавцу определенную денежную сумму, и если он затем уклонялся от исполнения договора, зада­ток возврату не подлежал, а если аналогичное наруше­ние совершал продавец, он обязывался возвратить по­купателю двойную сумму задатка. Состоявшаяся меж­ду сторонами договоренность о задатке приводила к тому, что к моменту уплаты задатка приурочивалось и заключение самой купли-продажи.

Обязанности покупателя обеспечивались предос­тавленным продавцу иском по поводу проданного. Они сводились почти исключительно к уплате покупной цены. В случае просрочки платежа покупатель обязы­вался к возмещению понесенных продавцом убытков.

Обязанности продавца обеспечивались предос­тавленным покупателю иском по поводу купленного. Они предполагали совершение следующих действий:

• передача вещи;

• обеспечение сохранности вещи до ее передачи;

• гарантирование отсутствия недостатков в про­данной вещи;

• защита покупателя от эвикции (отсуждения).

2. Locaio - conductio (наём). Суть этого договора заключается в том, что locator (наймодатель) обязует­ся предоставить что-либо (вещь, услуги, результат ра­боты) за плату другой стороне - conductor (нанима­телю) во временное пользование.

Для римлян это был единый договор с одинако­выми реквизитами, что отмечал Гай и что нашло отражение в Дигестах. Однако современная романистика различает внут­ри locatio - conductio три его разновидности: наём вещи, наём услуг, наём результатов работы.

Предметом найма могут быть вещи движимые и недвижимые (но из первых - лишь непотребляемые), а также не только телесные, но и нетелесные вещи (на­пример, узуфрукт).

Наймодатель обязывался передать в пользование вещь либо обеспечить выполнение определенной рабо­ты или достижение обусловленного результата. Нару­шение этих обязанностей могло быть вменено наймодателю в ответственность при любой тяжести вины, не исключая и легкой неосторожности. При наличии это­го условия он должен был возместить убытки, возник­шие у нанимателя, интересы которого обеспечивались иском по поводу нанятого.

Наниматель также нес определенные обязанности, исполнение которых обеспечивалось предоставленным наймодателю иском по поводу сданного внаём. Он был обязан принять сданную внаём вещь или произведенную работу и уплатить наёмную плату, обеспечить сохран­ность полученного в пользование имущества и возвра­тить его в обусловленное время наймодателю.

Обычно наём прекращался с истечением срока, если его действие не продлевалось на неопределенный срок путем молчаливого возобновления, когда наниматель продолжал пользоваться имуществом, а наймодатель - принимать поступавшую наёмную плату. Если обстоя­тельства складывались так, что вещь не приносила обус­ловленного эффекта, наниматель управомочивался на одностороннее расторжение договора. Такое же право приобретал наймодатель, когда он испытывал настоя­тельную нужду в сданном внаём имуществе или когда наниматель уклонялся от внесения наёмной платы два года подряд.

3. Man datum (поручение). По этому договору по­веренный (мандатарий) обязывался выполнить какие-то действия в пользу доверителя (мандаса). Считалось, что речь идет о дружественной услуге одного свободного гражданина другому.

Существенная черта договора - его безвозмезд­ность, но допускалось «почетное вознаграждение» - honorarium.

Обязанности поверенного состояли в том, чтобы, выполняя поручение, следовать указаниям доверителя относительно цены и других условий, а после того, как состоялось выполнение возложенных на него функций, передать доверителю приобретенные права. Если ука­зания доверителя нарушались, он мог от принятия все­го для него приобретенного отказаться.

Обязанности доверителя сводились к принятию результата, достигнутого поверенным в порядке ис­полнения поручения, а также к компенсации произве­денных в связи с этим расходов. Если доверитель от компенсации расходов уклонялся, поверенный приоб­ретал право предъявить к нему иск, именовавшийся обратным иском из поручения.

Помимо исполнения, рассматриваемый договор мог быть прекращен по одностороннему требованию доверителя, заявленному до того, как исполнение уже состоялось, либо по одностороннему требованию пове­ренного, обязанного под страхом ответственности за убытки продолжать вести порученное дело, пока дове­ритель не сможет обеспечить свои интересы иным спо­собом. Также он прекращался смертью одной из сто­рон.

4. Societas (товарищество) - это контракт, по ко­торому двое или несколько лиц объединяют уси­лия для достижения общей цели, не запрещен­ной законом. Традиционно на русский язык переводится как «товарищество». Но этот термин представляется неточным, поскольку им же определяется организация лиц, что и вызвало необходимость специального раз­граничения понятий societas и corporatio. Поэтому более удачным представляется перевод не буквальный, а, по сути - «совместная деятельность».

Такие контракты могли быть нескольких видов:

1. для объединения всего имущества;

2. для определенного промысла (дела);

3. для сбора государственных налогов;

4. для пользования одной вещью (чтобы сделать одно дело).

Как отмечалось выше, четыре названных вида кон­трактов гражданского права представляли собой замк­нутую систему: в их число входили только определен­ные договоры. Когда же возникла необходимость даль­нейшего расширения круга договоров, это было осу­ществлено за счет контрактов, порождающих обя­зательства вследствие того, что одна сторона уже ис­полнила что-либо и поэтому приобрела право тре­бования от контрагента встречного удовлетворения. Поскольку отдельные контракты здесь не имели своего названия, то все они вместе назывались в постклассическом праве contractus innominati и дели­лись по характеру отношений на четыре вида:

1. do ut des - даю, чтобы ты дал;

2. do ut facias - даю, чтобы ты сделал;

3. facio ut des - делаю, чтобы ты дал;

4. facio ut facias - делаю, чтобы ты сделал.

Со временем некоторые из этих контрактов по­лучили собственное наименование. Например, типич­ный договор do ut des взаимной передачи вещей с це­лью передачи права собственности получил название permutatio (мена). Другой контракт из числа do ut facias именовали aestimatum. Это передача вещи для прода­жи с тем, чтобы после определенного срока продавец (фактически комиссионер) или уплатил обусловленную сумму (оставляя себе прибыль от продажи), или вер­нул вещь.