20.02.10.

Петров Александр Александрович

Теория права.

Понятие права.

Значение термина право.

Право может пониматься в юридическом и неюридическом смыслах.

Не юридический:

1. Право как объективная социальная закономерность (право как социально оправданная нормативная, нормальная свобода).

2. Право как корпоративная возможность поведения (возможность поведения в корпорации).

3. Право как моральная возможность поведения (право – минимум нравственности, минимум морали).

4. Право как эстетическая возможность поведения (с точки зрения канонов красоты).

Юридический смысл термина «право» (сколько существует научных школ, столько существует и значений права):

1. Позитивное и естественное право. Смысл: определить что есть права и свободы, которые принадлежат человеку, по тому, что он человек. Основной смысл идеи состоит в том, что существуют естественные, неотчуждаемые, независящие от признания государством права человека, которые являются минимальным стандартом содержания права в законе (Нерсесянс «Право и Закон» монография 1983г.). Позитивное право – общая мера свободы и справедливости, установленная или санкционированная государством (Позит – установить).

2. Право объективное и субъективное. Объективное право – общая мера свободы и справедливости поведения, поддерживаемая обществом и государством и принадлежащая неопределённому кругу лиц. Субъективное право – возможность поведения, предусмотренная объективным правом и принадлежащая конкретному субъекту права («on the right», «by the law»).

3. Внутригосударственное (национальное) право и международное.

Подходы к пониманию права.

существует множество подходов к право пониманию, которые могут быть классифицированы по различным основаниям. Нерсесянс: 1. Легистский (впервые в древнем Китае, государство должно управлять народом при помощи права как команд); 2. Либертарный (предполагает определение права как социально оправданной свободы, может быть не связано с государством). В. М. Шафиров: 1. Классовый (механизм, при помощи которого государство управляет обществом, один класс принуждает другой, право, скорее зло, чем добро); 2. Цивилизационный (право как продукт развития человеческой культуры, его появление – шаг вперёд).

Тип право понимания – определенный образ права, характеризующийся совокупностью наиболее общих теоретических признаков права и наиболее общих признаков практического к нему отношения (профессор Поляков).

Три основных типа право понимания:

1. Естественно правовой подход (юснатурализм). Право подразделяется на вечное, неизменное, подобное природным закономерностям, главное, универсальное – естественное (как воплощение справедливости, добра, нравственности, гуманности). Вторичное производное позитивное право. Естественное право должны искать в природе человека, поступать должны соответственно природы человека. Ищет право в разуме.

2. Позитивистский подход (этотический). Право – совокупность команд (приказов), установленных или санкционированных государством (Остин 19-й век). Право – приказ государства, установленная государством норма, совокупность норм. Оценивается форма права.

3. Социологический подход (правовой реализм). Ищет право в жизни, в юридической практике. Право – то, что существует на практике, что сказали судьи. Для данного типа право понимания характерно стремление понять право как социальное явление, отражающее закономерные условия бытия общества и относительно независимое от государства.

Возможно ли интегральное право понимание. Журнал правоведение 2005г. №5 и №6 Харт и Фуллер.

Сущность, содержание и форма права.

В философии сущность понимается как главное основополагающее, неизменное в каком либо явлении.

Существует несколько подходов к пониманию сущности права:

1. Классовая сущность. Право воплощает волю экономически господствующего класса и в соответствии с этим является социальным регулятором (право – воля экономически господствующего класса).

2. Цивилизационная сущность права. Право как воля, утверждающая права и свободы человека как результат согласия, компромисса между людьми. Сущность права – воля, утверждающая права и свободы.

Содержание и форма права.

Ответ на вопрос о содержании права зависит от понимания сущности права и типа право понимания. С точки зрения юс натурализма – естественные права человека.

Под содержанием права понимается мера свободы и справедливости поведения выраженная в правах и свободах человека и гражданина.

Форма права.

Форма права – способ внутренний и внешней организации права как сложной системы (Шебанов «Форма советского права»).

Внутренняя форма права – система права, показывающая взаимное соотношение различных нормативно-регулятивных средств (элементы внутренней формы права, обладающие качественной спецификой и используемые как самостоятельные средства в построении нормативной основы правового регулирования): нормы права, принципы права, правовые презумпции (юридическое предположении о существовании чего либо), юридические фикции (например, юридическое лицо), правовые дефиниции.

Внешняя форма права (источники права в формальном смысле) – способы внешнего выражения и закрепления нормативно-регулятивных средств.

Определение права. Признаки позитивного права.

Как указывает Алексеев, существует два методологических подхода к определению понятия права. Согласно первому, право определяется так, чтобы более чётко высвечивались его черты со стороны глубинных социальных особенностей. Согласно этому, право – социальный нормативный регулятор, обеспечивающий гегемонию правящего класса социальный мир и порядок и реализацию потребностей личности, воплощённый в динамической системе формально определённых нормативно-регулятивных средств, поддерживаемых силой общественно-государственного воздействия и закреплённой в текстуальной форме. Право может рассматриваться и в теоретико-прикладном аспекте т. е. это понятие которое удобно для юристов. В этом плане, право – динамическая система общеобязательных, формально определённых номативно-регулятивных средств, которые выражают и призваны обеспечивать свободу поведения в е единстве с ответственностью и сообразно этому выступают в качестве государственно-властного критерия правомерного и неправомерного поведения.

Признаки права:

1. Нормативность – право регулирует широкий круг отношений, оказывает общее направляющее воздействие на всех субъектов, действуя непрерывно. Право – разновидность социальных норм (нормы – границы в котором явление остаётся само собой).

2. Формальная определённость. Формальность означает, что юридическая материя объективируется в правовых актах, придающих праву чётко выраженный институционный характер. Определённость подразумевает ситуацию, когда адресаты правовых норм и иных нормативно-регулятивных средств могут однозначно понимать содержание права.

3. Динамизм и внутренняя противоречивость права. Как заметил Макс Рагин, право всегда находится в состоянии становления (право всегда отстаёт от реальной жизни; право это слишком большая система, чтобы быть не противоречивой). Всё это обуславливает то, что право постоянно изменяется.

4. Обеспеченность права. Право поддерживается и защищается обществом и государством. Средства обеспечения права: 1) государственное властное принуждение; 2) «общественное согласие» (А. Грамши «Тюремные тетради»);3) Юридические обязанности (права одного немыслимы без обязанностей другого); 4) Организующая деятельность 4) государства и его органов (создание условий для развития общества и права); Правовое поощрение (стимулирование).

5. Системность. Любая система это набор элементов (состав) + отношения «связи» (структура) помноженные на цель.

Алексеев право – промежуточное между органической и суммативной систем.

Право – функциональная социальная система, это иерархически организованная система, право сочетает в себе черты органичных и неорганичных систем, праву присущи черты логической системы, право это нормативная система.

Принципы права.

Существует несколько к определению принципов права:

1. Это норма фундаментального основополагающего, наиболее общего характера.

2. Принципы это руководящие идеи (начала, основы), на которых строится и функционирует право.

3. Принципы права – закреплённые в законе положения основного руководящего характера.

4. Принципы это требования к деятельности общего характера.

Должны ли быть принципы права зафиксированы в форме права текстуально.

Признаки принципов права:

1. Объективность. Принципы права существуют вне сознания конкретного отдельного индивида.

2. Нормативность. Кельзен «К вопросу о применении права».

3. Целенаправленность.

4. Универсальность действия.

5. Системность (должны рассматриваться в системе).

6. Стабильность действия (это то, что должно применяться всегда).

7. Обеспеченность всей совокупностью иных нормативно-регулятивных средств.

8. Системасохраняющий характер.

Классификация принципов права.

1. По способу выражения. а) содержание принципа раскрыто в правовом тексте; б) наименование принцип раскрыто в правовом тексте; в) принцип на уровне правового текста не закреплён.

2. По сфере действия. А) Общеправовые принципы; б) межотраслевые принципы (действуют в рамках нескольких близких отраслей права); г) отраслевые (действуют в рамках одной отрасли права).

3. По содержанию (Алексеев). А) принципы права (социально-политические начала права); б) правовые принципы (специально юридические начала).

4. По источнику закрепления. А) международные (принципы которые закреплены в ООН и т. д.); б) национальные, подразделяются на конституционные и текущие;

Функции принципов права.

Это основные направления воздействия принципов права на общественные отношения (поведение людей):

1. Познавательная функция. При помощи принципов права мы можем на более глубоком уровне познать нормы права.

2. Информационно-ценностная. Побуждает определенный тип поведения на основании ценностей и информации, которые там заложены.

3. Регулятивная функция (ст. Кельзена «Теория толкования права»).

Функции права.

Это основные направления правового воздействия, выражающие роль права в упорядочивании общественных отношений.

Социально-политические функции (функции государства) – основные направления действия государства.

Специально юридические функции – направления правового воздействия, которые демонстрируют специфику правового содержания, рассматриваются в рамках права и выражают юридическое значение права для регулируемых отношений. Делятся на регулятивные и охранительные. Регулятивные делятся на регулятивные статические (воздействия права на общественные отношения путём их закрепления в тех или иных правовых институтах) и регулятивная динамические (воздействии права на общественные отношения путём оформления их движения) .

Охранительная функция – направление правового воздействия, нацеленное на охрану господствующих общественных отношений их неприкосновенность и на вытеснение чужеродных отношений.

25.02.10.

Значение термина «право».

Право в узком смысле – система общеобязательных социальных норм, установленных или санкционированных государством; в более широком смысле право охватывает также, правовые отношения и основные права гражданина, закреплённые, гарантированные и охраняемые государством. www.Deport.ru

Право – совокупность установленных и охраняемых государственной властью норм и правил, регулирующих отношения людей в обществе.

Право – возведённая в закон государственная воля (Алексеев. www.law.edu.ru).

Подходы к понятию права.

Нормативный подход. Право – совокупность охраняемых государством норм, позволяет гражданам и другим исполнителям правовых предписаний последних по тексту нормативных актов и соответственно сознательно избирать вариант своего поведения. В наибольшей степени разработана Г. Кельзеном. Право представляет иерархическую систему норм, представляемую в виде лестницы, где каждая верхняя ступенька обуславливает нижнюю, а нижняя вытекает из верхней и ей подчиняется. Верхняя ступень – конституционные нормы, далее идут нормы обыкновенного закона, нормы правительственного акта, нормы инструкций министерств и ведомств и т. д. www.lex-pravo.ru.

Психологическая теория права. Петрожицкий: право не зависит от случайного признака наличия или отсутствия начальственного признания естественных положений. «То как люди понимают что правильно, а что нет».

Интегративный подход. Кант: «право – совокупность условий, при которых произвол одного лица совместим с произволом другого с точки зрения всеобщего закона свободы». Гегель: право - осуществление свободы, свободной воли.

Естественно-правовой подход (ищет право в разуме).

Позитивистский подход (Право – совокупность команд (приказов), установленных или санкционированных государством (Остин 19-й век)).

Социологический подход (Ищет право в жизни, в юридической практике, Право – то, что существует на практике, что сказали судьи).

Принципы права (Алексеев).

Это руководящие идеи, характеризующие содержание права, его сущность и назначение в обществе:

1. принцип законности.

2. Справедливости.

3. Юридического равенства.

4. Социальной свободы.

5. Социального гражданского долга (дисциплины).

6. Объективной истины.

7. Ответственности за вину.

Цибулевская:

1. Социальная справедливость.

2. Равноправие граждан.

3. Единство прав и обязанностей.

4. Гуманизм.

5. Сочетание убеждение и принуждения в праве.

6. Демократизм.

Функции права (www.pravoteka.ru).

Это роль которую осуществляет право или определённый правовой институт, и конкретные направления правового регулирования (воздействия на поведения субъектов права) (Радько):

1. Культурно-историческая функция (право как явление национальной мировой культуры).

2. Воспитательная.

3. Функция социального контроля.

4. Информационная ориентирующая функция (право выступает источником моральной ориентации субъектов).

5. Собственно юридически функции права: а) регулятивные; б) охранительные.

Юридический позитивизм – имеет философскую основу. Агюст Конт.

Нормативизм Г. Кельзен. В советской науке в 60-х года появилось широкое понимание права (нельзя право рассматривать только как систему норм, нужно рассматривать и другие явления правоотношения и т. д.).

Ценностно-ориентационный (естественно правовой, но в основе лежит иерархия свободы, справедливости, равенства).

Д\З: позитивизм, подходы к пониманию права.

27.02.10.

Панченко Владислав Юрьевич доцент кафедры государства и права кандидат юридических наук.

Право и мораль. Общее, особенное, взаимодействие (самостоятельно) монография «естественно позитивное право (введение в теорию» Ш) Шафиров Красноярск 2004г. Последняя глава.