§ 74. Защита сервитутов

228. Actio confessoria. Подобно собственнику, управомоченный по сервитуту защищался против наличных и угрожающих в будущем нарушений его прав и мог требовать как возврата отнятого сервитута, например ususfructus, так и устранения нарушающих его права состояний и положений. Принадлежавший ему иск назывался сначала vindicatio servitutis, позднее actio confessoria. В праве Юстиниана этот иск давался против всякого, кто мешал управомоченному осуществлять свои права, независимо от того, принадлежала или нет нарушителю права служащая вещь. Цель actio confessoria сближала этот иск с actio negatoria собственника. Исковое требование направлялось на восстановление состояния, соответствующего предиальному или личному пользованию, на предоставление обеспечений от нарушений в будущем, на возмещение убытков. Истец должен был доказывать основания и способы установления сервитутов.

229. Другие средства защиты. Преторский эдикт установил ряд специальных интердиктов для защиты земельных сервитутов, например водных, водопойных, дорожных, а также для личных, по аналогии с владельческими интердиктами (interdicta utilia de aqua, de rivis, de fonte, aquaehaustu).

В классическом праве упоминается один раз иск добросовестного владельца (actio Publiciana), как служивший для облегченной, по сравнению с actio confessoria, защиты сервитутов, но это место (D. 6. 2. 11. 1), по-видимому, сильно обобщено при кодификации.

В праве Юстиниана конфессорный иск предоставлялся для защиты сервитутов, установленных путем как traditio - воображаемой передачи, так и пассивного допущения пользования (pati-patientia), а также давностным владением - longa possessio.

Билет 18

1. Опека и попечительство

5. Опека и попечительство.

Опека сформировалась раньше попечительства.

Строгий формальный институт представительства, который заменяет подопечного в гражданском обороте.

Опека – установленная и разрешаемая цивильным правом сила и власть над свободным лицом для защиты того, кто в силу возраста не в состоянии защищаться самостоятельно(«Дигесты»).

В первую очередь опека устанавливалась над несовершеннолетними (не достигшими брачного возраста).

Главный опекун – домовладыка.

Законным опекуном после деда и отца является ближайший агнат (мужчина).

Факторы к установлению опеки:

• Расточительство

• Болезнь

• Физическая травма

Если у женщины 3 детей, то после смерти мужа жена не переходила под власть сыновей.

Опекуна мог назначить претор из числа других родственников или друзей семьи, если родственников-мужчин не оставалось.

Первая забота опекуна – сохранность имущества подопечного.

При императоре Севере было запрещено отчуждать сельские недвижимости. Позже запрет распространился на все недвижимости, а потом и на движимые вещи.

Опекун давал присягу в том, что будет добросовестно исполнять свои обязанности, и отчитывался перед претором, который его назначал.

Была выработана система исков. Недобросовестный опекун подтверждался гражданскому бесчестью, если устанавливалась его корыстность.

Опека могла быть коллективной. Если состав имущества был большой, много подопечных.

Попечительство (кураторство) появляется позднее опеки, не является таким формальным.

Попечитель назначался лицу, не достигшему 25 лет. Лицо само проявляло инициативу. Обычно оно заключалось для проведения конкретной сделки. За итог сделки отвечал попечитель.

Попечитель назначался слабоумным и душевнобольным.

Попечитель помогает лицу в гражданском обороте, советует. В сделке участвует само лицо, попечитель – формально (дает согласие на сделку).

Попечитель – неформальная фигура гражданского оборота. Однако он ответственен за итоги сделки. Претор будет спрашивать с него.

2)Залоговое право

Залог – применяется для обеспечения обязательств.

406. Понятие залога. Единого термина для обозначения залога римское право не знает: на разных стадиях развития залог именовался различно. Общее у залога на разных стадиях состоит в том, что он дает кредитору вещное обеспечение его требования.

Таким образом, в основании залога лежит ответственность должника по обязательству; эта ответственность (obligatio) скрепляется вещным обеспечением, "ответственностью вещи" - res obligata.

Залоговое право развивалось в Риме развивалось постепенно:

Сначала – самозаклад (нексум) – отменен в IV веке до н.э.

На смену нексуму приходит вещная форма залога – фидуция (fedutio - доверие).

407. Фидуция. В начальном периоде залога интересы кредитора играют преобладающую роль. Должник в целях залога передает по манципации закладываемое имение в собственность залоговому кредитору; при этом между сторонами заключается дополнительное соглашение, по которому залоговый кредитор обязан в случае своевременной уплаты долга возвратить заложенное имение должнику.

Передавая закладываемую вещь в собственность кредитору, должник предоставляет кредитору больше прав, чем это требуется по залогу; должник таким образом оказывает доверие (fides) кредитору, ожидая, что в случае своевременной уплаты долга предмет залога будет ему возвращен. Вот почему этот вид залога носит название фидуции, а самая сделка относится к разряду фидуциарных, т.е. доверительных.

Залог в форме фидуции продолжал существовать и в классическую эпоху наряду с другими формами: pignus, hypotheca.

408. Пигнус. При этом виде залога должник передавал кредитору в обеспечение долга вещь, но не в собственность, как при фидуции, а во владение.

(При залоге типа "пигнус" собственность остается у должника и только владение переносится на кредитора. По сути – временное держание.)

Преимущества: должник имеет право на вендикационный иск, если кредитор удерживает залоговую вещь. Однако вещь было необходимо физически передать кредитору, который должен был нести все связанные с этой вещью расходы.

Эта форма залога больше соответствует интересам развивающегося в Риме оборота и в меньшей степени закабаляет должника, чем фидуция. Однако когда речь идет о залоге земельного участка, то и при pignus должник, мелкий земледелец, лишается возможности сидеть на земле и обрабатывать ее. В силу этого, как при фидуции, так и при pignus, не только сельский хозяин оказывается выброшенным за борт, но и наносится ущерб народному хозяйству в целом. Вместе с тем должник лишается экономической возможности покрыть свой долг, а это и не соответствует интересам кредитора. Жизнь и вслед за ней и юристы выработали корректив; выше цитированный отрывок заканчивается так:

409. Ипотека. Дальнейший шаг в развитии поземельного залогового кредита составил институт, сложившийся в Риме, как полагают, под влиянием восточного права (Греция и Египет) и носивший греческое наименование ипотеки.

Восточное право нашло в Риме подготовленную почву, поскольку в римских арендных договорах издавна установились отношения, близко напоминающие ипотеку.

Таким образом обязательство арендатора внести плату обеспечивается залогом. Этот залог остается во владении должника.

Преимущество: одно имущество могло быть одновременно предметом различных обязательств. Недостаток: когда ипотека реализуется, должник полностью лишается залогового имущества.

413. Антихреза. За неимением наличных денег должник отдавал землю во владение и в пользование кредитору с тем, что плоды поступали в покрытие процентов; это носило название "антихрезис", что по-гречески означает "пользование... вместо...", т.е. пользование плодами вместо процентов.

(В случае залога земли или дома по антихрезе, кредитор вместо процентов собирает плоды либо путем сдачи в аренду, либо путем непосредственного сбора плодов, или проживая в доме.)

414. Продажа заложенной вещи. Основное право, принадлежащее кредитору в случае неполучения от должника удовлетворения в срок, состоит в реализации (продаже) заложенной вещи - ius distrahendi. Сначала это право обусловливалось соглашением сторон, а затем такое условие стало настолько частым, что стало подразумеваться само собой.

Но если даже по договору кредитор был лишен права продажи залога, то все-таки после трехкратного предупреждения такая продажа допускалась.

415. Оставление заложенной вещи за кредитором. Иногда кредитор выговаривал себе право в случае неуплаты в срок оставить заложенную вещь за собой. Такое условие, в силу которого залогодатель лишался своей вещи, называлось lex commissoria.