2. Порядок создания коммерческих организаций. Государственная регистрация, ее значение. Легитимация физического лица в качестве ип.

Порядок создания коммерческих организаций. Под созданием субъектов предпринимательского права пони­мается совершение юридически значимых действий и принятие соответствующих актов, направленных на придание лицу правово­го статуса субъекта предпринимательского права.

Современная теория права классифицировала способы созда­ния субъектов предпринимательского права следующим образом:

учредительно-распорядительный,

учредительный,

договорно-учредительный,

дозволительно-учредительный.

Эта классификация исходит из того, по чьей воле и каким образом создаются субъек­ты права.

Учредительно-распорядительный способ применяется при создании государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Учредительный порядок применяется при созда­нии коммерческих организаций с одним участником, а также леги­тимации индивидуальной предпринимательской деятельности.

О договорно-учредительном порядке можно говорить при созда­нии коммерческой организации с числом учредителей более одно­го.

Дозволительно-учредительный способ предусматривает необ­ходимость получения разрешения государственного органа как условие создания субъекта (например, в соответствии со ст. 27 За­кона о защите конкуренции).

В соответствии со ст. 2 ГК РФ предпринимательская деятель­ность осуществляется лицами, зарегистрированными в установлен­ном законом порядке. По российскому законодательству регистра­ция является конститутивной, имеет правоустанавливающее значение как юридический факт, на основании и с момента совер­шения которого возникает юридическое лицо и приобретает соот­ветствующий статус индивидуальный предприниматель. Государ­ственная регистрация преследует цели сбора и систематизации информации о хозяйствующих субъектах, осуществления государ­ственного контроля за ведением хозяйственной деятельности и др.

Порядок государственной регистрации субъектов предприни­мательского права урегулирован рядом нормативных правовых актов: ГК РФ, Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуаль­ных предпринимателей» (Закон о регистра­ции) и издаваемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Государственная регистрация юридических лиц и индивиду­альных предпринимателей - акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством вне­сения в государственные реестры сведений о создании, реорганиза­ции и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствии с Законом о регистрации.

Государственная регистрация - один из этапов создания коммерческой организации.

Охарактеризуем эти этапы.

Определение состава учредителей, проведение общего собрания. первый шаг к созданию коммерческой организации. Законода­тельством предусмотрены правила, касающиеся состава и количе­ства учредителей. Например, хозяйственное общество может быть создано одним лицом, о чем прямо говорится в п. 1 ст. 66 ГК РФ. При этом устанавливается одно ограничение: учредителем хозяйствен­ного общества не может быть другое хозяйственное общество, состо­ящее из одного лица. В силу ст. 7 Закона об АО число акционеров за­крытого общества не должно превышать 50, число акционеров открытого общества не ограничено. В соответствии со ст. 4 Закона о производственных кооперативах число членов кооператива не может быть менее пяти. Полными товарищами в полных товари­ществах и товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, участниками хо­зяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере -граждане и юридические лица. Установлены ограничения на учас­тие отдельных категорий граждан в хозяйственных обществах и то­вариществах (например, для государственных служащих).

Выбор организационно-правовой формы. Учредители могут со­здать коммерческую организацию в любой организационно-правовой форме, кроме случаев, установленных законодательством. Напри­мер, аудиторские фирмы могут иметь любую организационно-пра­вовую форму, предусмотренную законодательством РФ, за исклю­чением формы открытого акционерного общества. Кредитная организация образуется как хозяйственное общество.

Оформление учредительных документов. В качестве учреди­тельных документов выступает устав (для кооператива, унитарно­го предприятия, акционерного общества, обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, создаваемых одним лицом), ли­бо учредительный договор и устав (для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью), либо только учредительный договор (для хозяйственных товариществ).

Разработка наименования коммерческой организации. Соглас­но ст. 54 ГК РФ юридическое лицо имеет свое наименование, содер­жащее указание на его организационно-правовую форму. Указа­ние на характер деятельности должно содержаться в обязательном порядке только в наименовании унитарных предприятий, а также требуется в иных случаях, установленных законодательством. Назначение фирменного наименования состоит в идентификации коммерческой организации, индивидуализации ее деятельности в хозяйственном обороте. Кроме указания на организационно-право­вую форму фирменное наименование может быть представлено именем или фамилией, может характеризовать предмет деятель­ности или же быть произвольным. Законодательством определены правила составления фирменных наименований для организаций отдельных видов. Так, наименование полного товарищества долж­но содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество». В соответствии со ст. 7 Закона о банках «ни одно юридическое лицо в Российской Федерации, за исключе­нием получившего от Банка России лицензию на осуществление банковских операций, не может использовать в своем наименова­нии слова «банк», «кредитная организация» или иным образом ука­зывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуще­ствление банковских операций».

Наименования «Россия», «Российская Федерация» в названиях коммерческих организаций применяются в соответствии с актами Президента РФ, Правительства РФ, а в иных случаях - с разреше­ния специально созданной правительственной комиссии. В г. Моск­ве этот вопрос решается Межведомственной комиссией Прави­тельства Москвы на основании Закона г. Москвы от И июня 2003 г. № 40 «О государственной и муниципальной символике в г. Москве» и постановления Правительства Москвы от 7 октября 2003 г. № 837-ПП «О порядке использования государственной символики г. Москвы».

Следует иметь в виду, что с 1 января 2008 года вводится в дей­ствие часть четвертая ГК РФ, статьи 1473-1476 которой содержат требования к фирменному наименованию и определяют содержа­ние исключительного права на фирменное наименование.

Определение места нахождения организации. Как установлено ст. 52 ГК РФ, место нахождения организации должно указываться в ее учредительных документах. Местом нахождения юридического лица считается место его государственной регистрации (ст. 54 ГК РФ). Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государ­ственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действо­вать от имени юридического лица без доверенности. В качестве ме­стонахождения должен быть указан конкретный адрес, по которо­му размещается орган управления юридического лица, данный орган должен быть постоянно действующим (генеральный дирек­тор, правление). Государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется по месту его жительства.

Формирование, уставного (складочного) капитала, уставного (паевого) фонда. В соответствии с действующим законодательст­вом на момент государственной регистрации общества с ограни­ченной ответственностью его уставный капитал должен быть опла­чен учредителями не менее чем наполовину. Участник полного товарищества обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. В соответствии с Законом об АО не менее 50% акций общества, рас­пределенных при его учреждении, должно быть оплачено в тече­ние трех месяцев с момента государственной регистрации общест­ва. В силу Закона об унитарных предприятиях уставный фонд предприятия должен быть полностью сформирован собственником его имущества в течение трех месяцев с момента государственной регистрации такого предприятия. В казенных предприятиях ус­тавный фонд не создается.

Величина уставного капитала открытого акционерного общест­ва должна составлять не менее 1000 МРОТ, закрытого акционерно­го общества и общества с ограниченной (дополнительной) ответст­венностью - не менее 100 МРОТ. Минимальный размер уставного фонда государственного предприятия составляет 5000 МРОТ, а му­ниципального предприятия - 1000 МРОТ.

С целью формирования первоначального капитала (фонда) в банке открывается временный расчетный счет, куда вносится необходимая сумма. В случае оплаты уставного (складочного) ка­питала, уставного (паевого) фонда неденежными средствами ли­цо, вносящее вклад, должно указать конкретное имущество, вно­симое в качестве вклада, а также подтвердить, что настоящий вклад является реальным и это имущество не вносилось в каче­стве вклада в уставный (складочный) капитал, уставный (паевой) фонд других юридических лиц, не заложено и не находится под арестом, а также произвести денежную оценку данного имуще­ства. В определенных законодательством случаях оценка долж­на быть произведена независимым оценщиком. Например, неза­висимая оценка обязательна при оплате акций неденежными средствами; если номинальная стоимость доли участника обще­ства с ограниченной ответственностью в уставном капитале, оп­лачиваемой неденежным вкладом, составляет более 200 МРОТ, и в других случаях.

В качестве неденежных средств при формировании уставного (складочного) капитала, уставного (паевого) фонда могут выступать вещи, ценные бумаги, иное имущество, имущественные права, име­ющие денежную оценку. Законодательством (для акционерных об­ществ также уставом) могут быть определены виды имущества, за счет которого не может формироваться первоначальный капитал.

Государственная регистрация юридических лиц и индивиду­альных предпринимателей осуществляется Федеральной налого­вой службой.

Документы для регистрации могут быть переданы в регистри­рующий орган уполномоченным лицом непосредственно или на­правлены почтовым отправлением. Для регистрации создаваемой организации необходимо представить:

• заявление о государственной регистрации с подтверждением соответствия учредительных документов требованиям законода­тельства, достоверности сведений, соблюдения порядка учрежде­ния юридического лица, оплаты уставного (складочного) капитала, уставного (паевого) фонда. Подпись заявителя должна быть нота­риально удостоверена;

• решение о создании юридического лица;

• учредительные документы (подлинники или нотариально за­ свидетельствованные копии);

- документ об уплате государственной пошлины (в размере 2000 руб.).

Формы и требования к документам определены постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 439 (с изм. и доп.).

Согласно Закону о регистрации государственная регистрация осуществляется в срок не более пяти рабочих дней со дня пред­ставления документов. Решение о государственной регистрации является основанием внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц либо Единый государст­венный реестр индивидуальных предпринимателей. Не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации (вне­сения в реестр) заявителю выдается подтверждающий этот факт документ: свидетельство о регистрации, свидетельство о внесении записи в соответствующий реестр.

Изготовление печати. Эскизы печати и штампа должны быть разработаны исполнительным органом юридического лица, инди­видуальным предпринимателем на бланке установленной формы.

Регистрация в органах статистики с присвоением кодов классификаторов (ОКПО, ОКОНХ и др.) и включением коммерчес­кой организации и индивидуального предпринимателя в Статисти­ческий регистр хозяйствующих субъектов, который ведется в со­ответствии с Положением, утвержденным приказом Федеральной службы государственной статистики от 5 августа 2005 г. № 122. Постановка на учет в налоговом органе по месту нахождения организации с присвоением идентификационного номера налогоплателыцика. Порядок постановки на учет в налоговом органе определен ст. 83,84 НК РФ, приказом МНС России (ныне - Федеральная налоговая служба) от 3 марта 2004 г. № БГ-3-09/178 «Об утверждении Порядка и условий присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика и форм документов, используемых при постановке на учет, снятии с учета юриди­ческих и физических лиц». Организациям и физическим лицам, зарегистрированным в качестве налогоплательщиков, выдается Свидетельство о постановке на учет в налоговом органе.

Сведения о налогоплательщиках и присвоенных им идентификационных номерах включаются в единую автоматизированную ин­формационную систему обработки данных налоговой службы, а в 1сти, относящейся к учету налогоплательщиков, - также в Единый государственный реестр налогоплательщиков, который ведется на­логовыми органами в соответствии с Правилами, утвержденными постановлением Правительства РФ от 26 февраля 2004 г. № 110.

Открытие расчетного счета в банке с внесением на него уста­новленной части капитала (фонда). Порядок открытия и закрытия 1нковских счетов определен Инструкцией ЦБР от 14 сентября 2006 г. № 28-И. Если вклады в уставный капитал вносятся не де­нежными средствами, а имуществом (оборудование, сырье, оргтехника и т.п.), необходимо подтвердить передачу на баланс коммер­ческой организации указанного имущества справкой за подписью руководителя и главного бухгалтера.

Постановка на учет в государственных внебюджетных социальных фондах: пенсионном, государственного социального страхования, медицинского страхования.

Отказ в государственной регистрации. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации

В соответствии со ст. 23 Закона о регистрации отказ в государственной регистрации допускается в случае:

• непредставления определенных Законом о регистрации не­обходимых для государственной регистрации документов;

• представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган;

если учредителем юридического лица выступает ликвидируе­мое юридическое лицо или если юридическое лицо возникает в ре­зультате реорганизации ликвидируемого юридического лица.

Не допускается государственная регистрация физического ли­ца в качестве индивидуального предпринимателя, если не утрати­ла силу его государственная регистрация в таком качестве, либо не истек год со дня принятия судом решения о признании его несосто­ятельным (банкротом) в связи с невозможностью удовлетворить требования кредиторов, связанные с ранее осуществляемой им предпринимательской деятельностью, или решения о прекраще­нии в принудительном порядке его деятельности в качестве инди­видуального предпринимателя, либо не истек срок, на который данное лицо по приговору суда лишено права заниматься предпри­нимательской деятельностью.

Решение об отказе в государственной регистрации должно со­держать основания отказа с обязательной ссылкой на нарушения, предусмотренные законом.

Статьей 14.25 КоАП РФ предусмотрена административная ответ­ственность за нарушение законодательства о государственной регис­трации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Неправомерный отказ в регистрации индивидуального пред­принимателя или коммерческой организации либо уклонение от их регистрации, если эти деяния совершены должностным лицом с использованием своего служебного положения, являются уголовно наказуемыми деяниями (ч. 1 ст. 169 УК РФ).

Отказ в государственной регистрации может быть обжалован в суд (арбитражный суд). В случае признания судом недействитель­ным акта государственного органа или органа местного самоуправ­ления об отказе в регистрации соответствующее решение суда сле­дует считать актом государственной регистрации. Решение суда является основанием для внесения хозяйствующего субъекта в Единый государственный реестр.

Отказ в регистрации, совершенный в нарушение вступившего в законную силу судебного акта, а равно деяния, связанные с воспре­пятствованием законной предпринимательской деятельности, причинившие крупный ущерб, наказываются в соответствии с ч. 2 ст. 169 УК РФ. Под крупным понимается ущерб, превышающий 250 тыс. рублей.

Значение государственной регистрации. Осуществление предпринимательской деятельности без госу­дарственной регистрации является правонарушением. Доход, полу­ченный в результате такой незаконной деятельности, подлежит взысканию в судебном порядке в соответствующий бюджет. Адми­нистративная ответственность за данное правонарушение предус­мотрена ст. 14.1 КоАП РФ в виде штрафа в размере от 5 до 20 МРОТ.

Осуществление предпринимательской деятельности без регис­трации или с нарушением правил регистрации, а равно представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, докумен­тов, содержащих заведомо ложные сведения, если это деяние при­чинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, влечет уголовную ответственность в соответствии с ч. 1 ст. 171 УК РФ.

То же деяние: а) совершенное организованной группой; б) со­пряженное с извлечением дохода в особо крупном размере - квали­фицируется в соответствии с ч. 2 ст. 171 УК РФ. При этом в ст. 171 УК РФ доходом в крупном размере признается доход, сумма кото­рого превышает 250 тыс. руб., доходом в особо крупном размере -доход, сумма которого превышает 1 млн рублей.

Легитимация субъектов предпринимательской деятельности осуществляется посредством их государственной регистрации. Правосубъектность регионов в настоящее время связана с уставами краев, областей, которые в соответствии со ст. 66 Конституции РФ принимаются представительным органом соответствующего субъ­екта РФ.