10) Взаимность и реторсии в мчп

взаимность и реторсии: проблема взаимности коллизионных норм связана с тенденцией укрепления внешнеэкономических связей интеграция гос-ва в мировую экономику ведет к тому, что стороны должны стремиться к развитию таких связей на началах равноправия. Сущность взаимности состоит в предоставлении ФЛ, ЮЛ иностранного гос-ва определенных прав при условии, что ФЛ и ЮЛ предоставляющего гос-ва будут пользоваться аналогичными правами в иностранном гос-ве. Оговорки о взаимности включаются в МД, при этом гос-ва преследуют цель обеспечить своим лицам за границей пользование определенными правами. Т.к. в зак-ве различных гос-в имеются значительные различия в области частноправовых отношений, то взаимности придается значение специального правового института, различающего материальную и формальную взаимность. Материальная взаимность означает предоставление иностранным гражданам и ЮЛ в стране пребывания правомочий аналогичных тем, какие предоставляются местным лицам в стране, к которой принадлежат иностранные лица. Формальная взаимность предполагает предоставление иностранным лицам правомочий, вытекающих из местного закона, в результате чего они обретают одинаковое положение с местными лицами. В МЧП преобладает определение правового режима иностранцев на основе формальной взаимности.

В более широком плане взаимность - одно из начал международного сотрудничества, которое позволяет обеспечить на основе равенства и взаимной выгоды права и интересы гос-в. Ряд МД РФ придает взаимности значение обязательного условия, закрепления определенных прав за гражданами и организациями.

Можно сформулировать три взаимосвязанных правила, определяющих принципиальное отношение к взаимности в МЧП:

- применение иностранного закона не зависит от взаимности;

- соблюдение взаимности мб предусмотрено отдельными законами и тогда норма иностранного права будет применяться только при наличии взаимности;

- если применение нормы иностранного права поставлено в зависимость от взаимности, то считается, что взаимность существует до тех пор, пока не будет доказано обратное (т.н. презумпция наличия взаимности).

С вопросом взаимности связано введение т.н. ответных ограничений или реторсий. Целью реторсий является восстановление принципа взаимности, реторсии являются правомерными с т.зр. международного права принудительными действиями гос-ва, совершаемые в ответ на дискриминационные акты другого гос-ва. Реторсии по своей сути дб соразмерны и адекватны ограничениям, введенным дискриминационным актом. Как правило, реторсии выражаются в ответных ограничениях правоспособности в отношении граждан и ЮЛ тех гос-в, в которых имеются специальные ограничения правоспособности российских граждан и ЮЛ. Основание для введения российских реторсий является принятие иностранным гос-вом мер, нарушающих экономические интересы РФ, а также невыполнение иностранным гос-вом принятых им по международному договору обязательств перед РФ. Право установления ответных ограничений предоставлено Правительству РФ как высшему органу исполнительной власти.

11)Гражданская правоспособность и дееспособность физических лиц в МЧП. Личный закон физического лица. Лишение и ограничение дееспособности физических лиц. Признание физических лиц умершими и безвестно отсутствующими.

Для участия в частно правовых отношениях на территории иностранного государства необходимо чтобы физическое лицо обладало соответствующей право и дееспособностью, для МЧП характерен дифиринцированный подход к физ.лицам которые находятся в пределах юрисдикции конкретного государства , традиционно выделяется 3 категории физ.лиц:

-отечественные

-иностранные

-лица без гражданства

На гражданина любого государства находящегося вне пределов юрисдикции отечественного государства распространяется по крайней мере 2 правопорядка :

1)национального государства

2) иностранного государства места пребывания

Правовой статус иностранных граждан как правило определяется на основе принципа национального режима , национальный режим мб установлен во внутри государственном акте или международном договоре .

В РФ национальный режим для иностранных граждан устанавливается конституцией , ФЗ о правовом положении иностранных граждан , а так же рядом международных договоров.

Особое значение среди таких договоров имеет конвенция СНГ о правовой помощи 1993г.

В соответствии с ее положениями принцип национального режима распространяется не только на граждан договаривающихся государств , но и на другие категории физ.л.

Для определении правосубъектности физ.л ключевыми являются правила определения права и дееспособности физ.л

Правоспособность определяется либо исходя из личного закона физ.л , либо исходя из национального правового режима

В РФ ст 1196 ГК устанавливает что объем правоспособности физ.л определяется с учетом их личного закона

Правоспособность иностранных физ.л может ограничиваться посредством установления перечней видов деятельности в которых не может быть занят иностранец.

Дееспособность иностранных граждан в МЧП подчиняется личному закону .

Достижение совершеннолетия , лишение или ограничение дееспособности определяются законом которому подчиняются вопроса личного статуса физ.л в целом.

Данный подход закреплен в ст 1197 ГК . Большинство стран в том числе и РФ в качестве исключения признают что дееспособность лица в отношении сделок совершаемых на территории иностранного государства , а так же в отношении обязательств возникающих в следствии причинения вреда определяется по территориальному принципу

Подобное правило действует в рамках обязательственных и вещно правовых отношений , однако такое правило не может распространятся на брачно семейные отношения .

Определенные трудности при решении вопроса о применимом праве к вопросам дееспособности составляет ситуации когда лицо имеет несколько гражданств или не имеет их в принципе.

В данном случае повсеместно закрепляется правило что дееспособность определяется исходя из постоянного местожительства физического лица.

Предмет особого регулирования составляет дееспособность в области предпринимательской и торговой деятельности

В силу положений ст 1201 ГК право физ.л заниматься предпринимательской деятельностью без образования юр.л определяется по праву страны где такое физ.лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя., если данное правило не мб применено в силу отсутствия обязательной регистрации , то применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности.

Правовой статус физ.л в том числе вопросы права и дееспособности являются предметом регулирования двусторонних договоров о правовой помощи

Специальные правила установлены в отношении ограничения и лишения дееспособности физ.л .

В материальном праве различных государств существуют различные основания для ограничения и лишения дееспособности .

В целях достижения единообразия в данных вопросах была заключена Гаагская конвенция об ограничении дееспособности совершеннолетних 17июля 1905г.

В соответствии с положениями конвенции лишение дееспособности или в поражениях правах иностранца должно подчинятся его личному закону . Соответственно основания данных действий и материальные условия так же должны решатся на основе личного закона.

В данном вопросе большое значение имеет вопрос о том какое государство уполномочено применять лишение или ограничение дееспособности

В данном отношении наиболее распространенной нормой является положение о том, что компетентными учреждениями в данном случае является учреждение страны основного места жительства .

В РФ установлены иные коллизионные правила в частности п 3 ст 1197 ГК подчиняет вопросы лишения и ограничения дееспособности российскому праву. Так же дополнительные правила установлены в некоторых двусторонних договорах РФ : например Российско египетский договор от 23 сентября 1997г.

При ограничении дееспособности компетентным судом является суд той страны гражданином которой является данное лицо.

Специальные коллизионные правила установлены в отношении института объявления безвестно отсутствующим и признания лица умершим ,в данном случае следует иметь ввиду что подобные материальные нормы существуют не во всех странах.

Коллизионные аспекты безвестного отсутствия и объявления умершим решаются на основе привязки отношения к личному закону. Однако в силу специфических обстоятельств данных дел, в национальных законодательствах закрепляется привязка к закону страны суда. Именно такое правило закреплено в ГК 1200

Специальные правила могут также содержатся в отдельных двусторонних договорах , в частности в соответствии с положениями российско кубинского договора 1984г объявить лицо безвестно отсутствующим или умершим вправе только судебное учреждение страны гражданином которой являлось это лицо в то время когда по последним данным оно было живым, подобные предписания зафиксированы и в других договорах . Пример : Монголия. Чехия, КНДР, а так же в многосторонней конвенции о правовой помощи 1993г заключенного в рамках СНГ.

12)Понятие и критерии национальности юридических лиц. Личный статут юридического лица.

1. Национальность ЮЛ.

Основным фактором для определения гражданско-правового статуса ЮЛ в МЧП является то обстоятельство, что на них действуют по крайней мере 2 правопорядка: 1. национальный, 2. правопорядок государства, где ЮЛ осуществляет свою деятельность. При этом следует учитывать, что по отношению к ЮЛ действуют многочисленные межд. соглашения. Применительно к иностранным ЮЛ используется категория личный статус ЮЛ. Легально, данная категория закреплена в ст. 1222 ГК, а также в модельном ГК, разработанном в рамках СНГ.

Личный статут – правопорядок, в силу предписаний которого появляется организация в качестве ЮЛ. Нормы данного правопорядка санкционируют возникновение, ликвидацию ЮЛ, а также некоторые аспекты его деятельности.

Следует учитывать, что нормы нац. права различных государств не совпадают по своему содержанию при определении критерия установления нац. ЮЛ. Любому государству необходимо обозначить ЮЛ, которые подпадают под юрисдикцию данного государства. Для этого государство должно установить политико-правовую связь с ЮЛ, которая будет определять нац. ЮЛ. В настоящее время в мире выработано несколько признаков, руководствуясь которыми юрисдикционный орган конкретного государства определяет национальность организации.

В законодательстве различных стран закреплено 4 таких признака (критерия). На их основе в доктрине сформировались теории определения национальности ЮЛ.