59

О.В. Ревинский

к.ю.н.

Управление интеллектуальной собственностью

Курс лекций

Лекция 1. Коммерческое использование

объектов интеллектуальной собственности

В «Концепции долгосрочного развития Российской Федерации до 2020 года» провозглашён курс на перевод российской экономики с сырьевого на инновационный путь развития. Это подразумевает всё возрастающее внедрение инноваций во все отрасли народного хозяйства.

В настоящее время для поступательного развития государства нужны не только развитая промышленность и современное сельское хозяйство, не только наличие полезных ископаемых и квалифицированной рабочей силы, равно как и многих иных необходимых компонентов, требовавшихся ещё в прошлом столетии. Сегодня на первый план выступает интеллект, способный создавать качественно новые разработки и продвигать их на рынок. Никакие принудительные или воспитательные меры не могут заставить потребителей приобретать устаревшие или некачественные товары, если рынок может предложить более современные и более качественные. Тут вовсю работает открытый К. Марксом закон возвышения потребностей: достигнув некоторого уровня, удовлетворяющего их наличные потребности, люди всегда стремятся получить то, чего ещё нет. Вспомните хотя бы нашу классику – сказку А.С. Пушкина о рыбаке и рыбке…

Любые производители (и даже государства), не стремящиеся модернизировать свою экономику, рано или поздно вынуждены уступить своё место на рынке более дальновидным участникам, которые выискивают и внедряют у себя востребованные на рынке новшества, а зачастую сами формируют спрос на свои новые товары или услуги, т.е. создают новые рыночные секторы. Так было, например, когда основатели фирмы “Apple” создали и выпустили на рынок первые персональные компьютеры.

Сегодня «интеллектуализация» бизнеса, являющаяся основой инновационной политики компаний, особенно выпукло проявляется в том, что стоимость той или иной фирмы в большей степени определяется не её материальными активами (зданиями, оборудованием и т.п.), а теми объектами интеллектуальной собственности (ОИС), которыми эта фирма обладает. Так, стоимость компании “Nokia” на 70 % определяется имеющимися в её активе патентами, компьютерными программами и другими ОИС. Наличие прав на ОИС и возможность их лицензирования позволяет университетам США ежегодно получать лицензионные отчисления в размере примерно 1 миллиард долларов. Вот что даёт разумная инновационная политика тем, кто занимается инновациями. Но что же это такое – инновация?

Под инновацией в самом широком смысле этого слова понимается выдвижение новых идей с обязательным воплощением их в жизнь. Однако истинная инновация отличается тем, что её целью является создание новой ценности, воспринимаемой потребителем. Вспомним печальный пример К.Э. Циолковского: его инновация – запатентованные им сто лет назад ракеты для полётов в космос никому не были нужны, потому что не было не только соответствующих технологий для их производства, но не существовало и потребности в использовании этих ракет. Только в середине прошлого века сначала в военной области, а затем в разведке, метеорологии, связи и других областях стали появляться задачи, решить которые без ракет было очень трудно, а порой и просто невозможно. Для удовлетворения этих потребностей в разных странах – Германии, США, СССР – конструкторы стали разрабатывать и испытывать различные типы ракет, что в конце концов позволило заняться и столь желанным когда-то для К.Э. Циолковского освоением космоса.

Таким образом, можно определить инновацию как выдвижение и воплощение в жизнь новой идеи, нацеленной на создание воспринимаемой потребителем ценности.

В этом определении важны все составляющие:

 Прежде всего, это именно идея, т.е. некий результат интеллектуальной деятельности (РИД), полученный (изобретённый, измысленный) её автором – творцом;

 Идея эта должна быть новой, т.е. не известной ранее, иначе такой РИД будет простым повтором уже известного знания;

 Идея должна представлять ценность для потребителя, иначе полученный на её основе продукт не окажется востребованным и не принесёт никакой пользы ни обществу, ни автору этой идеи;

 Идея должна быть обязательно не только выдвинута, но и воплощена, материализована в той или иной форме, в противном случае она останется только в сознании своего творца и может бесследно исчезнуть.

Первое из этих условий чётко свидетельствует, что инновация представляет собой именно идеальный объект – РИД. Второе и третье условия определяют так называемую креативность, т.е. творческий характер идеи, без которого не может быть ни инновации, ни идеи самой по себе. Последнее же условие характерно именно для инновации как воплощённого РИД.

Разумеется, материализованность идеи важна для общества, т.е. для потребителей тех или иных новых товаров и (или) услуг, поскольку только овеществлённая идея способна удовлетворять всё возрастающие общественные или личные потребности. Но для того, кто вводит инновацию в гражданский оборот или, проще говоря, выпускает на рынок, очень важна ещё одна составляющая. Речь идёт о том, что инновация должна приносить своему разработчику и (или) производителю доход, иначе на какие такие капиталы эта инновация будет разрабатываться и производиться? И здесь очень важен вопрос о закреплении прав на инновацию.

Можно привести много примеров как удачного закрепления прав на новшества, так и примеры, когда такого закрепления вовсе не было. Если вспомнить всем известный спор о том, кто же изобрёл радио, то придётся с сожалением сказать, что наш А.С. Попов, опубликовавший отчёт о проведённом опыте по беспроволочной передаче сигнала, проявил благодушную безмятежность, понадеявшись на то, что его приоритет в этом вопросе не будет оспариваться после такой публикации. А вот Г. Маркони, повторивший этот опыт (вполне возможно, самостоятельно, ничего не зная о первенстве Попова), сразу подал заявку на патент, а получив его, стал выпускать радиоаппаратуру, которая вскоре позволила осуществить связь из Англии в Соединённые Штаты. Попов же, преподававший в морском училище в Кронштадте, ограничился установкой связи на кораблях, плававших на Балтике.

Другой пример, из нашего советского прошлого. 25 лет назад наш математик-программист Алексей Пожитнов придумал всем теперь известный «Тетрис». Никаких заявок на патенты он не подавал, а игра разошлась по миру. От миллиардных оборотов, полученных зарубежными производителями этой игры, Академии наук СССР удалось по суду получить лишь 10 млн. долларов.

Ещё всем известный пример. В мире к настоящему моменту создано более 800 млн. единиц автомата Калашникова. Изображение этого автомата есть даже на флаге Мозамбика. Никаких патентов и даже прежних авторских свидетельств у его изобретателя нет, что объясняется начальной засекреченностью этих работ в советское время и невозможностью позже получить патент на уже общеизвестный автомат. Когда М.Т. Калашников накануне своего 85-летия открывал в Ижевске свой музей, который строился десять лет или более, он сказал, что, живя на Западе и имея соответствующие патенты, он бы давно построил десяток таких музеев.

Вот что значит своевременное и правильное установление прав на результаты интеллектуальной деятельности, если они предназначены или хотя бы предполагаются для коммерциализации, т.е. выведения на рынок.

Дело в том, что рынок в современном обществе – причём любой рынок, даже «блошиный» – устроен так, что продавать на нём можно только то, чем обладает продавец и чем хочет обладать покупатель. Речь идёт, конечно же, о праве собственности, благодаря которой только и возможна коммерциализация любого товара. Поэтому прежде, чем говорить о коммерциализации инноваций, нужно разобраться с теми механизмами, которые принято именовать рыночными.

Но начнём мы с того, что разберёмся с чисто правовыми вопросами, чтобы более чётко понять всё дальнейшее. А для этого нужно знать основные понятия в области юриспруденции, т.е. науки о праве.

Само понятия «право» многоаспектно. Все люди имеют субъективные права, например, право потребителя, право избирать и быть избранным, право на пенсионное обеспечение. Субъективное право – это юридическая возможность какого-либо субъекта совершать определённые действия или воздерживаться от их совершения.

Все субъективные права определяются объективными, т.е. не зависящими от воли отдельного субъекта, установленными в обществе причинами. Они возникают и действуют на основе законов и иных оснований, которые, конечно же, принимаются людьми, т.е. субъектами, но выражают некую объективную направленность (можно сказать, вектор) общественной воли. Эти причины называются поэтому объективным правом, т.е. особым институтом (от латинского institutum – установление) общества в целом.

Объективное право имеет и другое название: позитивное право (по латыни positivus – утвердительный, от латинского positio – положение). Этот термин введён для того, чтобы отграничить объективное право от так называемого естественного права, т.е. правовых требований, непосредственно вытекающих из жизни, разума, и определяющих мораль и обычаи. Хотя, следует заметить в скобках, теория естественного права разрабатывалась ещё Джоном Локком в XVII веке и нашла приверженцев в лице французских просветителей (см. ниже).

Нас будет интересовать именно объективное, или позитивное право – система общеобязательных норм, выраженных в законах и иных признаваемых государством источниках и являющихся общеобязательным основанием для определения правомерно-дозволенного и юридически недозволенного (запрещённого), а также предписанного государством поведения. Позитивное право вырастает из правовой идеологии, господствующей в конкретном обществе. Например, в рабовладельческом обществе свободному человеку было зазорно заниматься ручным трудом, для этого были рабы. Отсюда и позитивное право, регламентировавшее все вопросы, связанные с собственностью на рабов. В нашем коммунистическом прошлом главная роль отводилась общественной собственности, признавалась только личная собственность и никакой частной. Поэтому в СССР не было Гражданского кодекса, где регулировались бы вопросы рыночных отношений.

Однако даже если в государстве будет действовать самая передовая правовая идеология и на её основе будет принято самое замечательное позитивное право, всё равно останутся ситуации, когда самые законопослушные люди будут вступать в конфликты из-за того, что невозможно заранее предусмотреть все жизненные ситуации. А для разрешения таких конфликтов (а тем более для защиты права в случае явного нарушения) необходима судебная практика (см. Приложение 1).

Позитивное право вместе с правовой идеологией и судебной практикой составляют правовую систему. На этом рисунке позитивное право и судебная практика условно показаны равного размера, т.е. равнозначными, но в жизни значимость каждого из них различна. Так, в странах так называемого континентального права (Европа без Великобритании) определяющим является как раз позитивное право, а решения даже высших судебных органов лишь следуют ему. Не так в Великобритании и США, где действует прецедентное право, когда решения Верховного суда являются руководством для последующего решения всех нижестоящих судебных органов по сходным делам. Поэтому для этих стран определяющим будет как раз судебная практика.

Правовая система – понятие более широкое, нежели система права, которая представляет собой внутреннюю дифференциацию, подразделение позитивного права. (Здесь не мешает обратить внимание на то, что два слова, переставленные в другом порядке, образуют новое понятие. Эта особенность будет встречаться и дальше). Основой позитивного права является Конституция РФ. Российское позитивное право подразделяется – с точки зрения предмета регулирования – на отрасли права, такие как административное право, уголовное право, гражданское право, трудовое право и целый ряд иных. Каждая отрасль права регулируется своим кодексом. Кроме того, отрасли права классифицируются по методу правового регулирования, зависящему от предмета, т.е. по способу воздействия государства на участников правоотношения: метод подчинения (например, уголовное право), метод равноправия (например, гражданское право), и сочетание обоих (например, трудовое право).

Предметом каждой отрасли права, регулируемой соответствующим Кодексом, является группа норм, регулирующих однородные отношения. Норма права – это правило поведения, установленное государством, и выполнение этой нормы обеспечивается, в основном, государственным принуждением. В этом отличие норм права от иных регуляторов человеческой деятельности, таких как нормы морали, политики, религии.

Нормы права определяют, задают правоотношения, т.е. связь между субъектами, имеющими субъективные права и юридические обязанности – два обязательных компонента, не существующих друг без друга. Правоотношение – это урегулированные нормами права конкретные общественные отношения между субъектами (участниками) по поводу объектов.

Субъекты – это лица, обладающие правосубъектностью, т.е. те, кто может быть носителем прав и обязанностей, участниками в правовых отношениях, иначе – управомоченные лица или обязанные лица. Субъектами могут быть граждане (физические лица), юридические лица, а также государство (в лице своих административно-территориальных или муниципальных образований).

Следует специально отметить, что право всегда появляется вслед за возникновением той или иной экономической потребности. Как только возникает надобность в урегулировании тех или иных отношений между субъектами по поводу объектов, человеческое общество вырабатывает те или иные механизмы для этого. Эти-то механизмы и являются нормами права.

Если теперь вспомнить работу Ф. Энгельса «Происхождение семьи, частной собственности и государства», то следует сразу же отметить ту точность, с которой её автор расставил по порядку рассматриваемые объекты. Разумеется, вначале возникла семья – пусть даже не в современном её виде, а как сообщество кровных родственников, совместно борющихся за выживание. С постепенным развитием знаний и умений древних людей в процессе их жизнедеятельности совершенствовались как приёмы добычи пищи (охота, рыболовство, сбор съедобных растений), так и используемые для этого орудия. Все добытые продукты питания делились в семье между её членами, причём пропорционально вкладу каждого. Но кормить приходилось не только охотников или сборщиков, но и тех, кто непосредственно в добыче пищи не участвовал: стариков, которые владели важным жизненным опытом, женщин, которые поддерживали огонь и смотрели за детьми, и детей, которым ещё только предстояло вырасти и стать добытчиками. Т.е. уже тогда возникли некие зачатки понятия справедливости и элементы того, что гораздо позже было названо правом.

Когда же способы и орудия добычи пищи усовершенствовались настолько, что стал появляться некоторый долгосрочный запас – а тем более с переходом к земледелию и скотоводству, жизнь потребовала выработки неких правил распределения излишков. И тут уже стала появляться та самая частная собственность, которую отменили своей революцией большевики, но которая теперь восстановлена в России. А со временем, когда первобытные семьи объединялись в племена, стало формироваться и государство, которое превращало обычаи в узаконенные права. И право собственности было одним из главных. Вспомним хотя бы законы вавилонского царя Хаммурапи, записанные почти 4 тысячи лет назад клинописью на глиняных табличках, которые уцелели во время пожара и донесли до нас сведения о том, какие права собственности были в ту пору. По мере развития общественных отношений развивалось и право. Очень много сделали в этой области древнеримские юристы, а полторы тысячи лет назад византийский император Юстиниан произвёл кодификацию законов Древнего Рима. Так что сегодня право собственности (в том числе и частной собственности) является основой гражданского оборота, т.е. рынка.

Собственность – это отношение человека к вещи. Стало быть, имеется некий материальный субстрат – вещь, и налицо волевое содержание – суверенная воля собственника, определяющая принадлежность этой вещи ему. Понятно, что собственность одного человека на вещь означает, что остальные люди этого права лишены. Отсюда ясно, что собственность представляет собой общественное отношение. (Робинзон на своём острове был, разумеется собственником всего, что там было, но никто его прав собственности и не оспаривал, пока не появились пираты.) Можно также уточнить, что собственность представляет собой имущественное отношение. Соответственно, право собственности является имущественным правом.

Право собственности (вещное право) включает в себя три правомочия: владение – пользование – распоряжение. С точки зрения того, кто обладает этими правомочиями, их можно уподобить, соответственно, статике, кинематике и динамике. Действительно, правомочие владения означает хозяйственное господство собственника над вещью. Это статика, покой, равновесие, когда не важно, используется вещь, отдана в аренду или давно пылится в чулане (и в чьём именно – собственника или, к примеру, ростовщика, взявшего вещь в залог). Пока есть вещь и есть её владелец, он осуществляет своё правомочие владения. Правомочие же пользования означает извлечение из вещи полезных свойств путём её производительного потребления. Правомочие пользования характеризует то, каким образом можно из собственности извлекать полезные свойства, т.е. как она работает, потребляется, оставаясь в чьём-то владении, причём пользование вещью может осуществлять не только её собственник (к примеру, пользование вещью, взятой напрокат – вспомните замечательные рассуждения кота Матроскина относительно того, кому принадлежит холод во взятом напрокат холодильнике). Здесь не имеет значения, кто именно извлекает полезные свойства вещи – её собственник или арендатор, как в кинематике важно само движение, а не то, под действием каких сил происходит это движение, хотя, конечно же, пользование вещью вопреки воле её владельца незаконно. И, наконец, распоряжение – это совершение в отношении вещи актов, определяющих её судьбу: личное пользование, сдача в аренду, продажа, уничтожение и т.п. Это, безусловно, динамика, когда рассматривается движение под действием конкретных сил, в качестве каковых здесь выступает собственник вещи.

Итак, с правом собственности немного разобрались. Но пока речь шла о вещах. А наша тема касается результатов интеллектуальной деятельности, которые к вещам нельзя отнести даже с натяжкой, потому что РИД – это не материальные, а идеальные объекты, которые невозможно пощупать или воспринять органами чувств или каким-либо иным образом, например, с помощью приборов, датчиков и т.п. Каким же образом можно коммерциализировать РИД?

Для этой цели в мире существует такая категория как интеллектуальная собственность. Мы подробно рассмотрим сейчас, что понимается под этим выражением в мире и в России, но предварительно заметим, что входящие в название этой категории два слова ни в коем случае нельзя разнимать и говорить, что интеллектуальная собственность – это-де специфический вид собственности. Нет, под интеллектуальной собственностью в мире понимаются права на РИД и на средства индивидуализации, именно права, а не какие-то объекты. Ещё раз повторим – это в мире. А в России с 1 января 2008 года действует IV часть Гражданского кодекса, узаконившая правовые нормы, связанные с интеллектуальной собственностью. Но сначала рассмотрим историю того, как появилась сама эта юридическая категория. Эта история гораздо короче истории рассмотренного выше права (вещной) собственности. Её начало приходится на эпоху позднего Возрождения и начало буржуазных отношений. И чтобы понять, почему понятие интеллектуальной собственности возникло в эпоху перехода к капитализму, рассмотрим социально-экономические отношения в Древнем мире и в Средние века.

В Древнем мире можно констатировать неразвитость рынка, т.е. отсутствие конкуренции производителей, что было следствием низкого уровня производительных сил. Вспомним: в качестве приводов, т.е. силовых установок, человек в те времена использовал либо мускулы (свои или животных), либо потоки воды или ветра. Если и появлялось какое-то техническое новшество, его воспроизведение было связано с большими – порой, просто непомерными – затратами из-за отсутствия станочного парка. А отсутствие бумаги и дороговизна пергамента и папируса заставляли «распространять» литературные произведения путём их пересказа. Творения же художников и скульпторов становились известны всем благодаря тому, что чаще всего создавались на глазах публики.

Можно утверждать, что в то время отсутствовали социальные потребности в кардинальных усовершенствованиях как используемых приводов в частности, так и производительных сил в целом. Размеренная жизнь повторялась от поколения к поколению, и общество не требовало изобретать что-то новое, а потому у общества не было средств для тиражирования новшеств или художественных произведений, а стало быть, не было и стимула заботиться о соблюдении прав изобретателей или иных творцов.

Хотя всё же необходимо отметить, что уже в Древнем мире искусные ремесленники, изготавливавшие товар, пользовавшийся спросом, стали метить свои товары особыми значками, клеймами, которые были предтечей современных товарных знаков. И надо сказать, что уже тогда стали появляться и подделки с такими клеймами, т.е. то, что ныне именуется контрафактной продукцией. Однако ни в те времена, ни позже никаких законов по охране этих товарных меток не было принято. По видимому, масштабы такой контрафакции были незначительны в силу неразвитости тогдашнего рынка.

Средние века мало чем отличались в этом отношении от Древнего мира. По-прежнему рынок нельзя назвать развитым настолько, чтобы он не только полностью удовлетворял, но и формировал спрос. Наоборот, покупается всё, что производится, а производится столько, чтобы хватило самому производителю, и лишь излишки – как правило, сельскохозяйственные – идут на продажу. Это ещё не товарное производство, когда конкурируют производители. Поэтому новшества по-прежнему не востребованы настолько, чтобы массовость их производства давала возможность получать от этого существенный доход. К тому же цеховая организация ремесленников строго охраняла секреты производства. Надо иметь в виду, что использовавшийся в цехах режим секретов производства был большим тормозом для того же рынка, поскольку запрет на распространение технологических сведений за пределы конкретного цеха имел своей обратной стороной запрет для цеховых мастеров использовать какие-либо новые приёмы в своей работе. Поэтому все мастера одного цеха должны были пользоваться одними и теми же – сохраняемыми в тайне от других – приёмами работы. Говоря современным языком, новшества в Средние века охранялись в режиме коммерческой тайны. Что же касается художественных произведений, то их тиражирование было по-прежнему практически невозможным из-за отсутствия соответствующих технических средств.

Но вот тут начинаются процессы, в которых прекрасно прослеживается один из законов диалектики, а именно закон перехода количества в качество. Небольшие изменения (в данном случае, в общественной жизни), постепенно накапливаясь, при достижении некоторой «критической массы» приводят к качественному скачку. Вот как это происходило в нашей сфере.

При переходе от Средних веков к эпохе Возрождения правители стараются преодолеть раздробленность территорий, где жители говорят на одном и том же языке или на достаточно близких диалектах, но наталкиваются при этом на противодействие других крупных землевладельцев. Поиски союзников приводят их к живущим в городах ремесленникам, купцам и прочим горожанам, которые, в отличие от вассальных крестьян, были свободными (хотя и бесправными) людьми. Привлечь их на свою сторону король мог, даруя горожанам те или иные привилегии, свободы. Такие привилегии становятся сами по себе достаточно привлекательными для тех, кто в городах не живёт. Начинается рост численности населения в городах, т.е. рост числа потенциальных потребителей товаров и услуг и рост числа ремесленников и купцов, которые могут и готовы предоставить эти товары или услуги. А раз появляется много поставщиков однотипных товаров и услуг, у потребителей появляется возможность выбора более качественных или хотя бы более дешёвых товаров (услуг). Значит, производители начинают конкурировать между собой, либо повышая качество, либо снижая цену (а иногда делая и то, и другое).

Снизить цену или повысить качество можно либо за счёт интенсификации труда путём его механизации, либо за счёт выпуска нового товара. Но оба этих пути почти сразу становятся известны другим производителям, которые вполне в состоянии не только оценить выгоды чужих новшеств, но и быстренько перенять их. Но, в отличие от тех, кто эти новшества придумал и ввёл в хозяйственный оборот, т.е. затратил усилия, время, может быть здоровье и, безусловно, деньги на то, чтобы придумать, довести до ума и внедрить свои новшества в практику, «повторители» уже готовых новшеств затрачивают куда меньше ресурсов, а потому и цену могут установить ниже той, которую предлагают первопроходцы нового.

В этой ситуации создатель новшества обращается к королю с прошением оградить его от возможных посягательств. И король жалует новатору (и скорее всего, не даром) привилегию, по которой только этот новатор может использовать своё новшество. А чтобы и другим подданным было не обидно, эта привилегия выдаётся не на всю жизнь, а лишь на ограниченное время, после чего это новшество может использовать всякий желающий.

Впервые этот механизм «сработал» ещё в 1474 году в Венеции, где изобретателю оригинального, нового на территории Венеции и имеющего промышленный характер изобретения предоставлялось исключительное право на использование этого изобретения в течение 10 лет. Сходные привилегии стали выдаваться и других странах. (По некоторым данным, первый патент на изобретение был выдан ещё в 1421 году во Флоренции.) Но выдача привилегий – это ещё не современная патентная система. Привилегия – это милость короля, и она не обязательно выдаётся на использование изобретения. К началу XVII века на родине первого в мире парламента, в Англии, к примеру, существовало до полутора тысяч монополий, в том числе право на производство и торговлю солью, сельдью, мылом, селитрой, кожей, парусиной. При этом носившие бессистемный характер монополии зачастую становились тормозом для развития промышленности и торговли.

И вот в 1623 году при короле Якове I Стюарте английский парламент принял, а король подписал документ, который вошёл в историю под названием «Статут о монополиях» («Статут короля Якова I»). Этим документом все ранее выданные привилегии в части исключительных прав на покупку, продажу, использование и изготовление вещей и предметов признавались недействительными. Впредь королю запрещалось жаловать какие бы то ни было привилегии – за исключением привилегий на новые методы производства. Т.е. провозглашалось исключительное и не зависящее от воли короля право каждого, кто создаст и применит техническое новшество, монопольно пользоваться в течение 14 лет выгодами и преимуществами, доставляемыми таким новшеством. Вдумайтесь только, король провозгласил право других действовать (пусть в весьма узких рамках рынка) независимо от воли короля!

Правда, до настоящей патентной системы было ещё чуть ли не два века. Но начало было положено. Теперь каждый изобретатель мог самостоятельно распоряжаться своим новшеством, а значит, он мог не только сам делать и продавать свой новый товар или использовать новшество при изготовлении товара, но и предоставлять право на использование этого новшества другим. Понятно, что такое предоставление права привилегированный новатор мог осуществлять за плату и получать дополнительный доход.

Те, кто хотел бы обойти чужую привилегию без платы за лицензию (буквально «дозволение»), имели три возможности обхода. 1) Криминальная: делать и продавать охраняемый патентом (привилегией) товар без всякого разрешения, – авось, не поймают. Но если уж поймают, не избежать крупного штрафа, ведь государству (королю) невыгодно умаление своей власти и своих доходов. 2) Эгоистичная: сделать запатентованный товар только себе и, может быть, нескольким близким и остановиться, а если узнают, сказать, что не продавал, а дарил. Общее правило здесь: нет прибыли – нет и нарушения привилегии. Но много таким путём не заработать, разве что благосклонность одариваемых. 3) Радикальная: придумать новый товар, который не будет нарушать чужой патент, но будет не менее привлекателен на рынке. В этом случае нужно также испросить привилегию на этот новый товар.

Дальше наверняка найдутся желающие получать монопольные доходы от привилегированного товара и не желающие платить за лицензию на уже существующие привилегии. И эти изобретатели тоже приобретут привилегии на свои новшества – и процесс уже нельзя остановить. Собственно в данном случае уместнее сказать не «процесс», а «прогресс». Вот что мы получили в итоге от внедрения того, что со временем выросло в патентную систему.

Конечно, у научно-технического прогресса много причин, но патентная система несомненно занимает среди них видное место. Именно возможность получения правовой охраны новшеств от бесконтрольного использования всеми прочими даёт стимул не только изобретать и даже не только получать прибыль от своего изобретения, но и обеспечивает возможность сделать рыночным товаром само монопольное право на использование изобретения. Ни о чём подобном ни в Древнем мире, ни в Средние века никто и не помышлял. И поэтому эпоху Возрождения, названную так вследствие обращения к культурному наследию античности, вполне уместно считать также эпохой зарождения института правовой охраны промышленной собственности в виде патента, т.е. ограниченной в пространстве и во времени монополии создателя новшества в обмен на раскрытие этого новшества для всего общества.

Настоящая патентная система взамен системы временных привилегий появилась в конце XVIII века. Во время Великой французской революции пришедшее к власти третье сословие – буржуа, т.е. буквально «жители городков» (bourg – по-французски значит небольшой город), вдохновлялось идеями просветителей, в частности, развитой ими теорией естественного права. По этой теории всё, сделанное человеком, – неважно, руками или умом – естественным образом принадлежало этому человеку, поэтому-де никакие законы в отношении этих результатов не нужны. Вот французский Конвент и отменил в 1789 году все прежние привилегии. И начался разгул того, что мы сейчас называем контрафактным использованием исключительного права – ведь такое право устанавливается законами, а их при естественном праве якобы не нужно. Так что уже в 1791 году во Франции был принят патентный закон, устанавливавший исключительное право творца на реализацию всякой новой идеи, которая может быть полезной для общества. Фактически это и было началом патентной системы в Европе, хотя в законе штата Массачусетс сходное утверждение появилось уже в 1789 году. В конце XVIII века патентные системы были созданы также в некоторых германских княжествах и скандинавских странах. Позже других развитых стран, в конце XIX века, появился патентный закон в Германии, которая только к этому времени объединилась из разрозненных немецких земель.

Российская история патентного права начинается в 1812 году (за полтора месяца до вторжения Наполеона) принятием закона, который назывался «О привилегиях на разные изобретения и открытия в художествах и ремёслах» и в котором сформулировано стремление «учредить постоянный порядок и согласить частные выгоды и поощрение изобретателей с общественною пользою». Мы ещё вернёмся к этой фразе, а пока рассмотрим ещё один вид результатов интеллектуальной собственности и те механизмы, которые были предложены для его коммерциализации.

Речь идёт о произведениях литературы и искусства. (Мне никак не удаётся понять, почему литературу отделили от искусства, но примем устоявшееся определение как данность.) Поиски путей охраны прав авторов литературных текстов начинаются примерно в то же время перехода к капитализму. Это обстоятельство связано, конечно же, с появлением изобретения Иоанна Гутенберга – печатного станка. Как только появилась возможность тиражирования, т.е. многократного копирования любого текста (а не переписывания вручную, как было до этого), стало появляться всё больше людей, готовых эти тексты писать и отдавать на публикацию. Но каждый текст после первой же публикации становился доступен и для любого числа последующих публикаций, причём без ведома автора этого текста. Получалось, что автор приобретшего популярность текста ничего не получал от этой популярности.

Чтобы воспрепятствовать несанкционированному копированию текстов, в 1709 году в Англии был принят «Статут королевы Анны», провозгласивший, что автор произведения получает исключительное право в течение 14 лет публиковать своё произведение. Как видим, здесь имеется прямое сходство с появившимся за столетие до этого «Статутом о монополиях». Но в то же время «Статут королевы Анны» запрещает не использование произведения, как это имело место для изобретений в «Статуте о монополиях», а лишь его не санкционированное автором копирование. Разница существенная, ведь использовать произведение можно как угодно: инсценировать, перевести на другой язык, переложить стихами или, наоборот, прозой. Любое такое преобразование произведения будет его использованием, при котором изменяется его форма. Эта изменённая форма станет самостоятельным произведением и в свою очередь станет объектом авторского права, но уже нового автора, осуществившего такое преобразование.

На рубеже XVIII и XIX веков в юридический обиход было введено понятие «интеллектуальная собственность» ввиду того, что возникла необходимость охраны прав творцов в условиях развивающегося рынка. Нужно было выработать механизм правовой охраны, который выполнял бы такую же экономическую функцию, как существовавший тогда уже несколько тысячелетий и весьма подробно разработанный институт права собственности на материальные вещи. Естественно, поэтому, было воспользоваться уже знакомым понятием «собственность», но отграничить его от права вещной собственности уточняющим определением «интеллектуальная». Как подробно обосновывает В.А. Дозорцев¹, это, во-первых, явным образом отражало рыночный характер новых объектов; во-вторых, – поскольку собственность в период буржуазных революций была прямым выражением свобод нового класса – закрепление термина «интеллектуальная собственность» в отношении результата, полученного творцами новых идей и решений, было провозглашено энциклопедистами как политический лозунг Великой французской революции; в-третьих же – и отнюдь не в последнюю очередь, – это позволяло использовать многие уже известные нормы права или юридические конструкции применительно к новому объекту рыночных отношений. Именно поэтому термин «интеллектуальная собственность» и производные от него «промышленная собственность», «литературная собственность» закрепились в юридической теории и практике. Термины эти стали традиционными при упоминании прав изобретателей, авторов книг и картин и иных творцов нового. Они вошли в международные соглашения и названия общепризнанных организаций, к примеру, ВОИС – Всемирная организация интеллектуальной собственности, РГАИС – Российская государственная академия интеллектуальной собственности. Именно традицией можно объяснить и появление термина «интеллектуальная собственность» в ст. 44 Конституции РФ, где сказано: «Интеллектуальная собственность охраняется законом».

Однако традиция – штука коварная. К примеру, очень часто приходится встречаться с мнением, что понятие «промышленная собственность» относится к средствам производства, таким как предприятия, транспорт, связь и т.п. На самом-то деле промышленная собственность – это, прежде всего, исключительное право, предоставленное верховной властью в стране одному или нескольким творцам какого-то новшества, т.е. возможность обладателя этого права (первое лицо в правоотношении) исключать любых или всех третьих лиц (вторым лицом здесь является верховная власть, выдавшая патент) из числа тех, кому обладатель этого права даёт разрешение на использование объекта своего исключительного права. Иногда имеет место и сходное непонимание сути выражения «интеллектуальная собственность». Принятие Части IV Гражданского кодекса продиктовано, на мой взгляд, именно желанием прояснить, очистить понимание сущности того, что стоит за указанными понятиями.

Вообще Гражданский кодекс (ГК) РФ (как, впрочем, и кодекс любой иной отрасли права) является источником права следующего после Конституции РФ уровня. Он представляет собой основу для юридического регулирования отношений между участниками гражданского оборота, т.е. именно рыночных отношений в обществе.

В структуре ГК отдельный Раздел VII (Часть IV) «Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации» посвящён как раз отношениям, которые входят в понятие «интеллектуальная собственность». Данный раздел объединил в себе все нормы, которые ранее регулировались Патентным законом РФ, законом «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», законом «Об авторском праве и смежных правах», законом «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных», законом «О правовой охране топологий интегральных микросхем» и законом «О селекционных достижениях», отменив действие всех этих законов и ряда других норм. Понятно, что все интеллектуальные права определяются позитивным (т.е. установленным) правом. Подробное знакомство с этими правами на результаты интеллектуальной деятельности (РИД) и средства индивидуализации (СИ) станет предметом следующей лекции.

Лекция 2. Особенности различных объектов интеллектуальной собственности

Снова обратимся к Приложению 1. В нижнем ряду указаны все разделы той подотрасли гражданского права, к изучению которой мы приступили на прошлой лекции. Все эти отдельные институты права охарактеризованы в Части IV ГК РФ. Но сначала идёт общая часть всего Раздела VII ГК. В Главе 69 Части IV ГК РФ, которая является аналогом общей части всего Гражданского Кодекса РФ, устанавливаются основные положения, относящиеся к интеллектуальной собственности.

Статья 1225 (первая из статей Раздела VII ГК РФ) в первом пункте даёт определение интеллектуальной собственности. Напомним, что сам термин «интеллектуальная собственность» сохранён в Гражданском Кодексе РФ ввиду его наличия в Конституции РФ. Поэтому в п. 1 ст. 1225 ГК РФ данный термин указан в скобках и определяется как результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана. В данных лекциях в дальнейшем будет использоваться сокращение РИДСИ, если речь будет идти как о результатах интеллектуальной деятельности, так и о средствах индивидуализации, либо РИД, если рассматриваются только результаты интеллектуальной деятельности.

Рассматриваемый п. 1 ст. 1225 ГК РФ приводит далее перечень РИДСИ, которые являются объектами интеллектуальной собственности. Это исчерпывающий (закрытый) перечень, который включает в себя следующие объекты:

1) произведения науки, литературы и искусства;

2) программы для ЭВМ;

3) базы данных;

4) исполнения;

5) фонограммы;

6) сообщения в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания);

7) изобретения;

8) полезные модели;

9) промышленные образцы;

10) селекционные достижения;

11) топологии интегральных микросхем;

12) секреты производства (ноу-хау);

13) фирменные наименования;

14) товарные знаки и знаки обслуживания;

15) наименования мест происхождения товаров;

16) коммерческие обозначения.

При анализе этого перечня бросается в глаза нечёткость такого определения как «произведения науки». Ведь многие изобретения, селекционные достижения или секреты производства вполне могут быть произведениями науки. По-видимому, под номером 1) в этом перечне имеются в виду научные книги и статьи. То же самое можно сказать о произведениях искусства: это, конечно же, те произведения, которые идут по разряду живописи, зодчества, кино и т.п., а не являются результатами, скажем, искусства программирования. Наконец, можно отметить и такое обстоятельство: под номером 12) в этом перечне указаны секреты производства (ноу-хау). По аналогии с другими объектами, ноу-хау должны были бы охраняться только Гражданским Кодексом РФ, однако введённый в действие 29.07.2004 закон «О коммерческой тайне», в котором также упоминаются ноу-хау, не был отменён, хотя в него и были внесены некоторые изменения. Т.е. получается некая половинчатость в том, что же является источниками права для секретов производства.

Закрытость данного перечня означает, что никакие иные РИД не относятся к интеллектуальной собственности. Поэтому вопрос о правовой охране, скажем, открытий или рационализаторских предложений остаётся открытым. Точнее, закрытым в настоящее время.

В п. 2 ст. 1225 ГК РФ даётся прямая цитата из ст. 44 Конституции РФ о том, что интеллектуальная собственность охраняется законом.

Следующая ст. 1226 ГК РФ устанавливает новое понятие – интеллектуальные права. Надо понимать, что это основной момент, ради которого и затевалось принятие Части IV ГК РФ. Согласно этой ст. 1226 ГК РФ, интеллектуальные права, признаваемые на РИДСИ, включают в себя исключительное право, являющееся имущественным правом, а также (в предусмотренных в ГК РФ случаях) личные неимущественные и некоторые иные права (см. Приложение 2).

Это действительно ключевой момент, потому что данная статья Кодекса наконец-то поставила точку в долгих спорах о том, какое обобщающее наименование следует употреблять в отношении изобретений, картин, литературных текстов, компьютерных программ и т.п. Дело в том, что многие юристы, включая вначале и В.А. Дозорцева, затеявшего эту кодификацию, считали, что термин «интеллектуальная собственность» следует заменить выражением «исключительные права». Однако из текста ст. 1226 ГК РФ явным образом вытекает, что исключительные права признаны самостоятельным понятием и составляют лишь часть интеллектуальных прав, признаваемых на объекты интеллектуальной собственности. Т.е. нет никакого равенства между понятием «интеллектуальная собственность» и «исключительные права». Интеллектуальная собственность представляет собой РИДСИ, которым предоставляется правовая охрана (п. 1 ст. 1225 ГК РФ) в виде интеллектуальных прав, составной частью которых и являются исключительные права (ст. 1226 ГК РФ). Ещё раз, исключительные права – это часть правовой охраны РИДСИ, своего рода качество, признак РИДСИ (интеллектуальной собственности), но никак не то же самое, что интеллектуальная собственность.

Разумеется, интеллектуальная собственность и интеллектуальные права на неё являются идеальными категориями, но их, так сказать, «идеальность» имеет различную природу. Интеллектуальная собственность – это именно результаты интеллектуальной деятельности либо средства индивидуализации, т.е. это может быть, к примеру, картина, рукопись романа или симфонии, изобретение, товарный знак, но, как мы увидим из дальнейшего, не тот холст, на котором нарисована картина, и не та бумага, на которой написан роман, и уж тем более не те машина или вещество, в которых воплощено изобретение. Картина – это, прежде всего, сюжет и его воплощение изобразительными средствами, т.е. цветами, формами и их компоновкой (не красками! – они служат лишь средствами, с помощью которых художник доносит до зрителя то, что хочет выразить своей картиной), роман – это тоже сюжет, но воплощённый языковыми средствами, т.е. фразами, речевыми оборотами, метафорами (не буквами! – они лишь своего рода код, с помощью которого автор может донести до читателя эти языковые средства), а изобретение – это техническая идея, воплощённая в машине или веществе, т.е. указание специалисту, как нужно сделать машину или изготовить вещество. Вот эти-то идеальные (!) результаты и считаются (при условии предоставления им правовой охраны) интеллектуальной собственностью. А интеллектуальные права – это формальное узаконение возможности для создателя картины, романа или изобретения использовать результат своей интеллектуальной деятельности и распоряжаться им единолично, никого не спрашивая. Интеллектуальное право, как нетрудно догадаться, всегда вторично по отношению к любому РИДСИ, ведь если интеллектуальная деятельность не завершается каким-либо результатом, о каких тут интеллектуальных правах можно говорить? Так что введение понятия «интеллектуальные права», по-моему, весьма прогрессивно и своевременно.

Здесь, однако, есть, на мой взгляд, некая недоговорённость. Дело в том, что из текста ст. 1226 ГК РФ получается, будто интеллектуальные права признаются на все без исключения РИДСИ, а не только на те, которым, согласно ст. 1225 ГК РФ предоставляется правовая охрана. Видимо, здесь имеет место неудачная формулировка, которая, тем не менее, даёт возможность в дальнейшем говорить об интеллектуальных правах и на те объекты, которые не попали в закрытый перечень ст. 1225 ГК РФ (например, те же открытия).

Сказанное выше о несводимости понятия «интеллектуальная собственность» к тем материальным средствам, с помощью которых реально воплощаются РИД, подчёркивается положениями ст. 1227 ГК РФ. П. 1 этой статьи прямо указывает, что интеллектуальные права (как мы помним, это права на РИДСИ) не зависят от права собственности на материальный носитель (уточнённый в скобках как «вещь»), в котором выражены соответствующие РИДСИ. А п. 2 той же статьи говорит, что переход прав собственности на вещь не влечёт за собой переход или предоставление интеллектуальных прав на РИДСИ, выраженные в этой вещи (кроме случая отчуждения оригинала произведения его собственником, не являющимся автором этого произведения, что рассматривается в п. 2 ст. 1291 ГК РФ). Таким образом, лишний раз подчёркнуто, что интеллектуальные права связаны не с материальным объектом, а с РИДСИ, т.е. с объектом идеальным.

Следующая статья (1228) ГК РФ детализирует субъект, который имеет первоочередное отношение к интеллектуальной собственности. П. 1 этой статьи раскрывает, кто может считаться автором РИД. Это гражданин, творческим трудом которого создан такой результат. Здесь не упоминаются средства индивидуализации, поскольку на них установлены только исключительные права.

Важно помнить, что не граждане РФ, т.е. иностранцы (граждане других государств) и апатриды (лица без гражданства) имеют те же права, что и граждане РФ, как это прямо указано в третьем абзаце пункта 1 ст. 2 ГК РФ. Поэтому упоминание именно граждан, а не ставших уже привычными физических лиц, в ст. 1228 вполне оправдано.

Итак, по российскому законодательству автор – это обязательно гражданин, т.е. именно физическое лицо. Причём данное положение касается всех без исключения РИД. Не то в США: там при регистрации компьютерной программы, созданной в рамках выполнения служебного задания, в качестве автора этой программы указывается фирма, где работает реальный автор.

В п. 1 ст. 1228 ГК РФ далее специально оговорено, кто не признаётся автором РИД: это те, кто не внёс творческого вклада в создание данного результата, а оказывал автору лишь ту или иную помощь или контролировал работу автора. Следовательно, патентовед, написавший за автора заявку на изобретение, и даже начальник, выдавший автору задание, в результате выполнения которого автор и получил соответствующий РИД, не могут считаться авторами этого результата. Хотя, как мы знаем, в жизни всё бывает иначе.

П. 2 ст. 1228 ГК РФ чётко указывает, что автору РИД принадлежит право авторства, а в некоторых случаях, предусмотренных Кодексом, ещё и право на имя и иные личные неимущественные права. Правом авторства, согласно п. 1 ст. 1265 ГК РФ, считается право признаваться автором произведения. Т.е. это юридически обеспеченная возможность (физического) лица считаться автором произведения и вытекающая из неё возможность требовать от других лиц признания этого факта. Такое выделение права авторства как особого субъективного права необходимо для индивидуализации РИД и общественного признания связи этого результата с деятельностью конкретного лица или конкретных лиц. Право на имя (п. 1 ст. 1265 ГК РФ) означает право использовать или разрешать использование произведения под своим именем, под вымышленным именем (псевдонимом) или без указания имени (анонимно). Хотя упомянутая статья 1265 ГК РФ относится к главе 70 «Авторское право», её положения точно так же касаются и прав авторов изобретений и т.п. Нужно только лишний раз подчеркнуть, что право авторства и авторское право при всей схожести терминов означают совершенно разные вещи: право авторства – это личное неимущественное право, тогда как авторское право (copyright) – именно имущественное, исключительное право.

В п. 2 ст. 1228 ГК РФ отмечается далее, что право авторства, право на имя и иные личные неимущественные права автора неотчуждаемы и непередаваемы, и отказ от этих прав ничтожен. Если уж сочинил А.С. Пушкин «Гавриилиаду», то потом никакой его отказ от авторства этого произведения не мог и не может заставить читателей поверить в его непричастность к этому сочинению. Эти права и называются личными неимущественными, чтобы подчеркнуть, что они лишь сопровождают имущественные права, индивидуализируют автора, но сами в рыночных отношениях не участвуют, их нельзя ни продать, или избавиться каким-либо иным образом. Более того, как говорится в третьем абзаце п. 2 ст. 1228 ГК РФ, авторство и имя автора охраняются бессрочно: Гомер, скажем, всегда будет автором «Илиады». Понятно, что после смерти автора защиту его личных неимущественных прав будет осуществлять другое лицо, заинтересованное в этом.

Конечно же, право авторства, хотя и является личным неимущественным правом автора РИД, накрепко связано с исключительным правом на РИД, полученный этим автором, что может в немалой степени повлиять на рыночную судьбу такого РИД. Скажем, книга известного автора расходится куда лучше сочинения какого-нибудь новичка. И тем не менее, личные неимущественные права всё же сознательно дистанцированы от исключительного права, специально названного имущественным в ст. 1226 ГК РФ.

А вот в п. 3 ст. 1228 ГК РФ говорится как раз об исключительном праве на РИД, созданный творческим трудом. Такое право первоначально возникает у автора, но может быть передано другому лицу (не обязательно физическому – на этот счёт в данном пункте нет никаких указаний, а, следовательно, лицо может быть любым) по договору или перейти по иным законным основаниям.

Основные понятия, связанные с исключительным правом, вводятся пунктом 1 статьи 1229 ГК РФ, согласно которому:

– правообладатель, т.е. гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на РИДСИ, вправе использовать их по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом;

– правообладатель может распоряжаться исключительным правом на РИДСИ, если Кодексом не предусмотрено иное;

– правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование РИДСИ, причём специально подчёркнуто, что отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

По моему мнению, именно последнее условие даёт название этому институту права. Действительно, именно возможность исключать любого и каждого из третьих лиц из сферы использования новшества, охраняемого этим исключительным правом, и позволяет именовать его таким образом. Это специально разъясняется в последнем абзаце п. 1 ст. 1229 ГК РФ: другие лица не могут использовать РИДСИ без согласия правообладателя, т.к. такое использование является незаконным и влечёт ответственность. Не подтверждённое согласием правообладателя использование РИДСИ возможно только в случаях и способами, предусмотренными Кодексом.

П. 2 ст. 1229 ГК РФ предусматривает, что исключительное право на РИДСИ может принадлежать и нескольким лицам. Тогда, согласно п. 3 этой статьи, каждый из правообладателей может использовать РИДСИ по своему усмотрению, если только Кодексом или соглашением между правообладателями не предусмотрено иное. А вот распоряжаться исключительным правом на РИДСИ правообладатели могут только совместно, если, конечно, иное не предусмотрено Кодексом.

Из этой статьи, в частности, ясно видны различия между обычным правом (вещным) собственности и исключительными правами на РИДСИ. Согласно п. 1 ст. 209 ГК РФ собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения (так называемая триада собственности). Исключительное право на РИДСИ – но не сами РИДСИ! – может характеризоваться правомочием владения. Это связано, конечно же, с тем, что интеллектуальную собственность невозможно отграничить в пространстве и тем самым установить над ней обладание. Иное дело исключительное право на РИДСИ – это сугубо формальное (позитивное, т.е. установленное властью) право, как раз и определяющее обладателя этого права. Для его приобретения необходимо соблюдение целого ряда формальностей, одной из которых является раскрытие информации о РИДСИ неопределённому кругу лиц. В противном случае, при неизвестности объекта исключительного права было бы невозможно отстаивать это формальное исключительное право. Но при раскрытии любого РИД он становится известным или хотя бы приобретает возможность стать известным любому третьему лицу. Как же можно владеть, т.е. осуществлять по своему усмотрению хозяйственное господство над тем, что принадлежит уже всему обществу? Поэтому, конечно же, владеть можно только правом на РИДСИ.

Право использования в случае исключительного права на РИДСИ прямо следует из п. 1 ст. 1229 ГК РФ, но оно не аналогично праву пользования в случае вещного права. Действительно, как станет ясно из дальнейшего, использовать РИДСИ можно самыми разными способами, но именно использовать, а не пользоваться. Пользоваться можно, скажем, швейной машинкой, но нельзя пользоваться техническим описанием из патента Зингера, которое нужно как раз использовать, чтобы сделать эту машинку для пользования ею. И если в вещном праве можно осуществлять пользование той самой вещью, на которую установлено право собственности, то в случае исключительного права получить выгоду от объекта этого исключительного права можно только через его воплощение в какой-либо вещи (роман – в виде книги, товарный знак – в виде изображения, изобретение – в виде устройства или технологии).

А вот правомочие распоряжения исключительным правом непосредственно вытекает из текста п. 1 ст. 1229 ГК РФ. Действительно, там не только напрямую записано право распоряжаться своим исключительным правом, но и право разрешать или запрещать другим лицам использование РИДСИ.

Отличие права вещной собственности от исключительного права на РИДСИ состоит в том, что вещное право представляет собой абсолютное правоотношение, являющееся фактически бессрочным, тогда как исключительное право – это тоже абсолютное, но непременно срочное правоотношение. Действительно, ст. 1230 ГК РФ специально оговаривает, что исключительное право на РИДСИ действует в течение определённого срока, продолжительность которого и порядок исчисления, а также иные связанные с ним моменты устанавливаются Кодексом.

Итак, исключительное право, как и право вещной собственности, направлено не на конкретных лиц, а на всех без разбора, т.е. является абсолютным. Но здесь сходство и кончается. Исключительное право, в отличие от права вещной собственности, является срочным. Второе отличие связано с правомочием распоряжения, о чём речь впереди.

Не следует забывать, что согласно ст. 1231 ГК РФ на территории РФ действуют интеллектуальные права не только в соответствии с Кодексом, но и те, что установлены международными договорами с участием РФ, причём последние имеют приоритет согласно п. 2 ст. 7 ГК РФ.

Поскольку интеллектуальные права имеют формальный (позитивный, установленный верховной властью) характер, они должны соответствующим образом оформляться. П. 1 ст. 1232 ГК РФ предусматривает необходимость в нужных случаях регистрировать исключительное право на РИДСИ, причём правовая охрана наступает только при условии их государственной регистрации. Кроме того, пп. 2 и 3 той же статьи требует государственной регистрации соответствующих сделок (договоров) по отчуждению, залогу или предоставлению права использования РИДСИ. При отсутствии такой регистрации подобный договор считается недействительным (п. 6 ст. 1232 ГК РФ).

Использование исключительного права зависит от того, на какой объект это исключительное право установлено. Об этом – далее, а сейчас остановимся на распоряжении исключительным правом, в котором заключается ещё одно отличие от права собственности.

П. 1 ст. 1233 ГК РФ ещё раз (после п. 1 ст. 1229 ГК РФ) указывает, что правообладатель может распоряжаться принадлежащим ему исключительным правом на РИДСИ любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом. Очевидно, что ввиду срочности исключительного права (ст. 1230 ГК РФ) тривиальным способом распоряжения является прекращение правообладателем действия своего исключительного права, что означало бы в случае, скажем, патентного права прекращение действия патента. Но в рассматриваемом пункте далее прямо указано, что среди таких способов имеется отчуждение по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) и предоставление другому лицу права использования РИДСИ в установленных этим договором пределах (лицензионный договор). И специально оговаривается, что заключение лицензионного договора не влечёт за собой переход исключительного права к лицензиату. Последний термин раскрывается в статье 1235 ГК РФ.

П. 3 статьи 1233 ГК РФ уточняет, что если в договоре прямо не указана передача исключительного права на РИДСИ в полном объёме, то такой договор считается лицензионным, разве что РИД был специально создан для включения в состав сложного объекта. А п. 4 той же статьи говорит, что условия договора о распоряжении, ограничивающие право гражданина создавать РИД определённого рода или в определённой области интеллектуальной деятельности или же отчуждать исключительное право на такие результаты другим лицам, ничтожны. Т.е. правообладатель, отчуждающий своё исключительное право на некий РИД другому лицу, не вправе требовать, к примеру, чтобы это другое лицо не отчуждало потом этот РИД ещё кому-то или чтобы это другое лицо не смело усовершенствовать данный РИД, создавая уже свой собственный РИД. Более того, по п. 5 ст. 1233 ГК РФ прямо указывает, что в случае заключения договора о залоге исключительного права на РИДСИ залогодатель (т.е. обладатель права на эти РИДСИ) может использовать эти РИДСИ и распоряжаться исключительным правом на них без согласия с залогодержателем, если договором не предусмотрено иное.

Следующая статья 1234 ГК РФ специально посвящена договору об отчуждении исключительного права. Здесь можно специально упомянуть, что раньше и в ГК РФ, и других законах употреблялся термин «уступка прав», заменённый теперь выражением «отчуждение прав». Возможно, здесь есть некий сокровенный смысл, но, по-моему, это всего лишь перелицовка, к тому же усложняющая словесные выражения: ведь если раньше говорили, скажем, «уступить патент» вместо «заключить договор об уступке патента», то теперь можно использовать только вторую конструкцию, т.е. «заключить договор об отчуждении патента», иначе придётся говорить «отчудить патент»…

Итак, по договору об отчуждении исключительного права одна сторона, именуемая правообладателем, передаёт или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на РИДСИ в полном объёме другой стороне, именуемой приобретателем (п. 1 ст. 1234 ГК РФ. П. 2 той же статьи устанавливает обязательность письменной формы договора об отчуждении исключительного права и государственной регистрации этого договора. Очень важным является положение п. 3 этой статьи, согласно которому приобретатель обязуется уплатить правообладателю предусмотренное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное. При отсутствии в возмездном договоре об отчуждении исключительного права условия о размере вознаграждения или порядке его определения такой договор считается незаключённым.

Лицензионный договор рассматривается в ст. 1235 Кодекса. Согласно п. 1 этой статьи, по лицензионному договору одна сторона, обладающая исключительным правом на РИДСИ и именуемая лицензиаром, предоставляет или обязуется предоставить другой стороне, именуемой лицензиатом, право использования РИДСИ в предусмотренных договором пределах. Право использования РИДСИ, не указанное в лицензионном договоре прямо, не считается предоставленным лицензиату. Это непосредственно следует из п. 1 ст. 1229 ГК РФ.

По п. 2 данной статьи лицензионный договор заключается в письменной форме и требует государственной регистрации, когда это предусмотрено Кодексом. П. 3 этой же статьи требует, чтобы в лицензионном договоре была указана территория, на которой допускается использование лицензируемого РИДСИ. В отсутствие такого указания лицензиат вправе использовать РИДСИ на всей территории РФ. В п. 4 этой статьи говорится о сроке лицензионного договора. Этот срок не может превышать срока действия передаваемого исключительного права на РИДСИ и в случае прекращения этого исключительного права прекращается и лицензионный договор. Если в договоре срок действия не определён, считается, что он заключён на пять лет, если Кодексом не предусмотрено иное.

П. 6 рассматриваемой статьи оговаривает обязательные элементы лицензионного договора: предмет договора, т.е. те РИДСИ, право использования которых предоставляется по этой лицензии, с указанием номера и даты выдачи документа, удостоверяющего исключительное право на такие РИДСИ (патент, свидетельство); и способы использования РИДСИ. По смыслу данной статьи эти элементы лицензионного договора наряду с указанием территории и срока, считаются существенными.

В ст. 1236 ГК РФ оговариваются виды лицензионных договоров. Это может быть неисключительная лицензия, по которой лицензиату предоставляется право использования РИДСИ, а лицензиар сохраняет за собой право на выдачу лицензий другим лицам, и исключительная лицензия, по которой за лицензиаром не сохраняется права выдавать лицензии другим лицам.

П. 2 ст. 1236 ГК РФ предусматривает, что если лицензионным договором не предусмотрено иное, лицензия предполагается простой, т.е. неисключительной. А по п. 3 этой статьи в одном лицензионном договоре могут содержаться разные условия в отношении различных способов использования РИДСИ, т.е. в одном и том же договоре часть исключительных прав может быть передана неисключительной лицензией, а другая часть – исключительной.

Ст. 1239 ГК РФ говорит о возможности в определённых ситуациях предоставления судом принудительной лицензии заинтересованному лицу.

Ст. 1241 ГК РФ предусматривает возможность перехода исключительного права к другим лицам без заключения договора в тех случаях и по тем основаниям, которые установлены Кодексом. Среди таких случаев и оснований указаны переход исключительного права в порядке универсального правопреемства, например, наследование, реорганизация юридического лица, и переход исключительного права при обращении взыскания на имущество правообладателя, поскольку исключительное право является именно имущественным правом (ст. 1226 ГК РФ).

Остановимся теперь вкратце на тех конкретных объектах интеллектуальной собственности, которые рассматриваются в Части IV ГК РФ.

Глава 70 посвящена авторскому праву. В п. 1 ст. 1255 ГК РФ сказано: «Интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства являются авторскими правами». При этом, согласно п. 2 той же статьи, автору принадлежат исключительное право на произведение – и это исключительное право, как мы помним, является имущественным правом, и личные неимущественные права: право авторства, право автора на имя, право на неприкосновенность произведения, право на обнародование произведения.

Ст. 1259 ГК РФ указывает, что объектами авторских прав независимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения являются:

– литературные произведения;

– драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения;

– хореографические произведения и пантомимы;

– музыкальные произведения с текстом или без текста;

– аудиовизуальные произведения;

– произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства;

– произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства;

– произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства, в том числе в виде проектов, чертежей, изображений и макетов;

– фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии;

– географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и другим наукам;

– другие произведения;

– программы для ЭВМ, которые охраняются как литературные произведения.

Кроме того, к объектам авторских прав относятся;

– производные произведения – переработка другого произведения;

– составные произведения, представляющие собой результат творческого труда по подбору или расположению материалов (к примеру, оригинальные базы данных).

Очень важно, что по п. 3 ст. 1259 ГК РФ авторские права распространяются на обнародованные или необнародованные произведения, выраженные в какой-либо объективной форме, в том числе письменной, устной (публичное произнесение или исполнение), в форме изображения, в форме звуко- или видеозаписи, в объёмно-пространственной форме. Для возникновения, осуществления и защиты авторских прав не требуется регистрация произведения или соблюдение каких-либо иных формальностей, хотя для программ ЭВМ и баз данных возможна регистрация по желанию правообладателя (п. 4 ст. 1259 ГК РФ).

Не менее важно, что авторские права не распространяются на идеи, концепции, принципы, методы, процессы, системы, способы, решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты, языки программирования (п. 5 ст. 1259 ГК РФ). И ещё (п. 6 ст. 1259 ГК РФ): объектами авторских прав не являются:

– официальные документы (законы, судебные решения, иные материалы законодательного, административного и судебного характера, официальные документы международных организаций и их официальные переводы);

– государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и т.п.), а также символы и знаки муниципальных образований;

– произведения народного творчества (фольклор), не имеющие конкретных авторов;

– сообщения о событиях и фактах, имеющие исключительно информационный характер (сообщения о новостях дня, программы телепередач, расписания движения транспортных средств и т.п.).

Согласно п. 7 ст. 1259 ГК РФ, авторские права распространяются на часть произведения, на его название, на персонаж произведения, если их можно признать результатом самостоятельного творчества автора.

Нужно иметь в виду, что автор производного или составного произведения должен соблюдать авторские права авторов используемых при этом произведений (п. 3 ст. 1260 ГК РФ). Это значит, что переводчик должен спрашивать разрешение у автора переводимого произведения, а составитель сборника – у авторов включаемых в сборник произведений.

Что касается компьютерных программ и баз данных, то их государственная регистрация осуществляется согласно ст. 1262 ГК РФ в Роспатенте (Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам). На зарегистрированную программу или базу данных выдаётся свидетельство. Регистрации также подлежат договоры отчуждения и бездоговорной переход исключительного права на эти объекты. Лицензионные же договоры в данном случае регистрировать не требуется.

В ст. 1270 ГК РФ говорится о том, что следует считать использованием произведения (право на использование, напомним, является исключительным правом):

– воспроизведение произведения, т.е. изготовление хотя бы одного экземпляра этого произведения или его части в материальной форме;

– распространение произведения путём его продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров;

– публичный показ произведения (демонстрация оригинала или экземпляра);

– импорт оригинала или экземпляра в целях распространения;

– прокат оригинала или экземпляра произведения;

– публичное исполнение произведения;

– сообщение в эфир (для всеобщего сведения по радио или телевидению);

– сообщение по кабелю;

– перевод или иная переработка произведения;

– практическая реализация архитектурного, дизайнерского, градостроительного или садово-паркового проекта;

– доведение произведения до всеобщего сведения (например, через Интернет).

А вот практическое применение того, что содержится в произведении, в том числе технического, экономического, организационного или иного решения, не является использованием произведения – кроме практической реализации архитектурного, дизайнерского, градостроительного или садово-паркового проекта.

Ст. 1271 ГК РФ говорит о знаке охраны авторского права: латинская буква «С» в окружности, имя или наименование правообладателя и год первого опубликования.

Ст. 1281 ГК РФ устанавливает срок действия исключительного права на произведение в течение всей жизни автора плюс 70 лет после смерти последнего из авторов. После этого срока произведение переходит в общественное достояние и может свободно использоваться без согласия или разрешения и без выплаты авторского вознаграждения (ст. 1282 ГК РФ).

В Главе 71 рассматриваются права, смежные с авторскими. Это права на результаты исполнительской деятельности, на фонограммы, на сообщение в эфир или по кабелю радио- и телепередач (вещание), на содержание баз данных, а также произведения науки, литературы и искусства, обнародованные после их перехода в общенародное достояние, в части охраны прав публикаторов таких произведений (ст. 1304 ГК РФ). Как и в авторском праве, для возникновения, осуществления и защиты смежных прав не требуется регистрация их объекта или соблюдение каких-либо иных формальностей.

Изготовитель фонограммы или иной обладатель исключительного права на фонограмму может помещать на каждом её экземпляре знак правовой охраны в виде латинской буквы «Р» в окружности, своего имени или наименования и года первого опубликования фонограммы.

Сроки действия исключительного права в сфере смежных прав зависят от объекта. Для исполнений это вся жизнь исполнителя, но не менее 50 лет с первого исполнения (ст. 1315 ГК РФ); для фонограммы и эфирного или кабельного вещания – 50 лет (ст.1327 и 1331 ГК РФ); для изготовителя базы данных – 15 лет (ст. 1335 ГК РФ); для публикатора – 25 лет (ст. 1340 ГК РФ).

Глава 72 посвящена объектам патентного права. Это изобретения, полезные модели и промышленные образцы, причём автору любого из этих объектов принадлежит исключительное право и право авторства (ст. 1345 ГК РФ). Лишний раз напомним, что право авторства является личным неимущественным правом и в данном случае никак не связано с авторским правом, потому что патент, которым охраняется объект патентного права, является официальным документом, на который авторское право не распространяется.

В ст. 1349 ГК РФ указывает, что не может быть объектом патентных прав:

– способы клонирования человека;

– способы модификации генетической целостности клеток зародышевой линии человека;

– использование человеческих эмбрионов в промышленных и коммерческих целях;

– иные решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали.

Поскольку подробности патентного права разбираются в отдельном курсе, здесь на них останавливаться не будем. Отметим лишь, что каждый из этих объектов обязательно должен быть новым и что на любой из этих объектов выдаётся патент, удостоверяющий исключительное право, право авторства и приоритет, т.е. дату, с которой данный объект стал известен. Срок действия исключительного права зависит от вида объекта: для изобретений это 20 лет, для полезных моделей («миниизобретений» с упрощённой процедурой проверки) 10 лет, а для промышленных образцов – 15 лет, причём имеется возможность продления этого срока (ст. 1363 ГК РФ).