1. В познавательном значении предпринимательское право может рассматриваться в трех аспектах: как отрасль права, как наука и как учебная дисциплина.

Следует уяснить, что предпринимательское право является подотраслью, составной частью гражданского права, так как отношения в сфере предпринимательской деятельности регулируются не только специальными, но и общими нормами гражданского (частного) права. При этом специальные нормы гражданского права имеют приоритет перед общими и подлежат применению к предпринимательским отношениям в первую очередь. Общие нормы гражданского права применяются лишь в случаях, когда отсутствуют надлежащие специальные нормы.

Предпринимательское право, как подотрасль гражданского права, представляет собой совокупность норм, регулирующих предпринимательские отношения, тесно с ними связанные иные, в том числе некоммерческие отношения, а также отношения по государственному регулированию хозяйствования в целях обеспечения интересов государства и общества.

Исходя из определения видно, что российское предпринимательское право регулирует:

 коммерческие отношения;

 некоммерческие отношения;

 отношения по государственному регулированию предпринимательства

Коммерческие отношения, являясь по сути гражданскими (частными) отношениями имеют ту особенность, что их участники занимаются предпринимательской деятельностью, целью которой является получение прибыли.

Легальное определение предпринимательской деятельности дано в п. 1 ст. 2 ГК РФ. Предпринимательской деятельностью является деятельность самостоятельная, осуществляемая на свой риск, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Общественные отношения, урегулированные нормами предпринимательского права, и составляют предмет данной отрасли.

Из данного определения можно выделить признаки предпринимательской деятельности:

- Самостоятельность предпринимательской деятельности предполагает имущественную и организационную независимость субъекта предпринимательской деятельности.

- Рисковый характер предпринимательской деятельности является неотъемлемой частью. Основным риском является риск неполучения прибыли либо получение прибыли в меньшем объеме. Предприниматель может заключить договор страхования предпринимательского риска.

- Направленность на систематическое получение прибыли означает, что деятельность, признаваемая в качестве предпринимательской, осуществляется субъектом с целью неоднократного извлечения прибыли.

- Прибыль извлекается от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ и оказания услуг. Данный признак указывает на источники прибыли в ходе осуществления предпринимательской деятельности.

Предметом отрасли предпринимательского права являются общественные отношения, которые регулируются нормами предпринимательского права: отношения купли-продажи, аренды, кредитования, ценообразования и т.п., а также - отношения некоммерческого характера, тесно связанные с предпринимательскими (например, на стадии создании хозяйствующего субъекта, при осуществлении деятельности ряда некоммерческих организаций), отношения по государственному регулированию отдельных аспектов предпринимательской деятельности.

Предпринимательское право как наука представляет собой систему знаний о предпринимательском праве, истории и тенденциях его развития. Как учебная дисциплина предпринимательское право представляет собой систему обобщенных знаний о предпринимательском праве как отрасли права, нормативной базе предпринимательского права и практике её применения, а также о науке предпринимательского права.

Предметом науки предпринимательского права является система знаний об истории возникновения и развития предпринимательского права, различных подходов к пониманию его сущности, а также современное состояние правового регулирования отношений, составляющих предмет предпринимательского права как отрасли права.

Предметом предпринимательского права как учебной дисциплины является изучение основных, базовых понятий предпринимательского права, истории его развития, а также основ правового регулирования предпринимательских и тесно связанных с ними отношений.

Под методом правового регулирования, применяемым в отрасли права, понимается совокупность приёмов и способов воздействия на отношения, регулируемые данной отраслью. Как правило, каждая отрасль предполагает лишь для неё специфические юридические средства воздействия на определённый вид общественных отношений.

Метод предпринимательского права является комплексным. С одной стороны, отношения между субъектами предпринимательской деятельности основываются на автономии их воли, с другой - интересы общества в целом требуют императивного регулирования отдельных отношений в сфере предпринимательского права. Таким образом, метод правового регулирования предпринимательского права основан на сочетании диспозитивных и императивных правовых норм.

1. Основным источником предпринимательского права является Конституция РФ. Она имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применение на всей территории РФ. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции РФ.

Для предпринимательского права особое значение имеют те конституционные нормы, которые содержат отраслевые принципы.

Кроме того, в Основном законе закреплены конституционные гарантии предпринимательства и конституционные ограничения.

Конституция разграничивает компетенцию различных государственных органов в сфере правотворчества и в соответствии с этим разграничением проводит дифференциацию источников права. Так, согласно ст. 71, в ведении Российской Федерации находятся федеральная государственная собственность и управление ею, установление основ федеральной политики и федеральные программы в области экономического развития, установление правовых основ единого рынка,

основы ценовой политики, федеральные экономические службы,

включая федеральные банки, гражданское, гражданское процессуальное и арбитражное процессуальное законодательство.

Отнесение предпринимательского и гражданского законодательства к ведению Российской Федерации вполне обоснованно. Только так можно обеспечить единое правовое регулирование предпринимательской деятельности в масштабах России, определить единый порядок регулирования хозяйственных связей между субъектами предпринимательства, заключения и исполнения договоров.

В главе 8 Конституции РФ установлены основы местного самоуправления. Так, в ст. 130 сказано, что местное самоуправление в Российской Федерации обеспечивает самостоятельное решение населением вопросов местного значения, владения, пользования и распоряжения муниципальной собственностью.

2. Далее в иерархической структуре источников права следует

назвать кодексы: Гражданский кодекс РФ, Налоговый кодекс РФ,

Бюджетный кодекс РФ, Кодекс РФ об административных правонарушениях, Уголовный кодекс РФ и др.

Вопрос о месте ГК РФ в системе предпринимательского законодательства сложен. Дело в том, что Гражданский кодекс РФ охватывает своим регулированием и предпринимательские и товарные отношения,

направленные на удовлетворение потребительских нужд прежде всего граждан. Гражданский кодекс РФ в том виде, в котором он существует ныне, следует, по-видимому, рассматривать как комплексный нормативный акт. Некоторые его статьи регулируют не только частноправовые отношения, но и отношения публичного характера (например, нормы о конкуренции и национализации, правила о заключении договоров в обязательном порядке и др.). Вместе с тем в ряде случаев ГК РФ определяются внутрихозяйственные и внутрифирменные отношения, что также выходит за границы гражданско-правовой материи.

Данный акт содержит множество норм, регулирующих предпринимательство. Начиная от самого понятия предпринимательской деятельности, организационно-правовых форм ее осуществления, правового режима имущества предпринимателей и кончая предпринимательскими договорами - все это представлено в ГК РФ. Обращает на себя внимание тот факт, что в некоторых случаях статьи Кодекса содержат принципиально различные нормы для предпри-

нимателей и для лиц, такой деятельностью не занимающихся

(например, ст. 401 устанавливает разные основания ответственности, ст. 322 - различные нормы о солидарных обязательствах и др.).

3. Помимо кодексов, ведущую роль в системе источников предпринимательского права играют федеральные законы. Не ставя перед собой задачу их перечисления, попробуем сгруппировать законы, выбрав в качестве критерия сферу предпринимательства, которая тем или иным актом регулируется:

- законы, регулирующее общее состояние определенного вида

рынка, например Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 ≪О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках≫ (далее - Закон о конкуренции на товарных рынках), Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ ≪О рынке ценных бумаг≫ (далее - Закон о РЦБ);

- законы, устанавливающие правовое положение субъектов, дей-

ствующих на рынке, например федеральные законы от 26 декабря

1995 г. № 208-ФЗ ≪Об акционерных обществах≫ (далее - Закон об АО),

от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ ≪О государственных и муниципальных

унитарных предприятиях≫ (далее - Закон об унитарных предприя-

тиях), от 8 сентября 1996 г. № 41-ФЗ ≪О производственных коопера-

тивах≫ (далее - Закон о производственных кооперативах), от 8 февра-

ля 1998 г. № 14-ФЗ ≪Об обществах с ограниченной ответственностью≫

(далее - Закон об ООО), от 30 ноября 1995 г. № 190-ФЗ ≪О финансово-

промышленных группах≫ (далее - Закон о финансово-промышлен-

ных группах);

- законы, регулирующие отдельные виды предпринимательской де-

ятельности, например Закон РСФСР от 26 июня 1991г. № 1488-1 ≪Об ин-

вестиционной деятельности≫ (далее - Закон об инвестициях в РСФСР),

федеральные законы от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ ≪О связи≫ (далее -

Закон о связи), от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ ≪О рекламе≫ (далее - Закон

о рекламе), от 7 августа 2001 г. № 119-ФЗ ≪Об аудиторской деятельнос-

ти≫ (далее — Закон об аудите), от 29 июля 1998 г. № 135-ФЗ ≪Об оценоч-

ной деятельности≫ (далее — Закон об оценочной деятельности) и др.;

- законы, совмещающие в себе сферы регулирования второй и

третьей группы, то есть устанавливающие правовое положение субъ-

ектов, занимающихся каким-либо видом предпринимательства, на-

пример Федеральный закон от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ ≪О банках

и банковской деятельности≫ (далее — Закон о банках), Закон РФ от

20 февраля 1992 г. № 2383-1 ≪О товарных биржах и биржевой торгов-

ле≫ (далее - Закон о биржах) и др.;

- законы, устанавливающие требования к предпринимательской

деятельности, например федеральные законы от 8 августа 2001 г.

№ 128-ФЗ ≪О лицензировании отдельных видов деятельности≫ (да-

лее - Закон о лицензировании), от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ

≪О техническом регулировании≫ (далее - Закон о техническом ре-

гулировании), от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ ≪О государственной ре-

гистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей

(далее - Закон о регистрации) и др.

4. Подзаконные акты также играют большую роль в деле регулиро-

вания предпринимательской деятельности. Среди них мы должны в

первую очередь назвать указы Президента РФ (например Указ Пре-

зидента РФ от 28 февраля 1995 г. № 221 ≪О мерах по упорядочению го-

сударственного регулирования цен (тарифов)≫). Издаваемые Прези-

дентом РФ акты не должны противоречить Конституции РФ и

федеральным законам. Это требование ст. 90 Конституции РФ опреде-

ляет подзаконность правотворческой деятельности Президента. Гаран-

тией обеспечения законности нормативных актов Президента является

право Конституционного Суда РФ рассматривать дела о конституцион-

ности этих актов. Акты, признанные неконституционными, утрачивают

силу и не подлежат исполнению (ст. 125 Конституции РФ).

Указы как средство регулирования предпринимательских отно-

шений призваны восполнить пробелы в решении законом тех или

иных вопросов. Такую роль на протяжении нескольких лет решал,

например, Указ Президента РФ ≪Об аудиторской деятельности в

Российской Федерации≫ и др.

Постановления Правительства РФ, изданные в соответствии

с его компетенцией, также относятся к числу источников предприни-

мательского права. Акты Правительства в точном смысле их регуля-

тивных возможностей должны издаваться в развитие и во исполнение

законов и указов. Например, в соответствии с Законом об оценочной

деятельности Постановлением Правительства РФ от 6 июля 2001 г.

№ 519 утверждены стандарты оценки.

Во исполнение Указа Президента РФ от 28 февраля 1995 г. № 221

≪О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (та-

рифов)≫ принято Постановление Правительства РФ от 7 марта 1995 г.

№ 239 ≪О мерах по упорядочению государственного регулирования

цен≫. Однако этот принцип не всегда выдерживается. Так, долгое вре-

мя основным источником правового регулирования лицензирования

выступало Постановление Правительства РФ от 24 декабря 1994 г.

№ 1418 ≪О лицензировании отдельных видов деятельности≫.

Большой массив источников предпринимательского права - норма-

тивные акты федеральных органов исполнительной власти, приня-

тые в соответствии с их компетенцией. Среди этих актов наиболь-

шее значение имеют акты органов, действующих непосредственно в

экономической сфере, таких как Министерство финансов РФ, Минис-

терство экономического развития и торговли РФ, Министерство

промышленности и энергетики РФ, Федеральная антимонопольная

служба, Федеральная служба по тарифам и др. В некоторых областях

предпринимательства, например в сфере бухгалтерского учета и от-

четности, статистической отчетности, наиболее детальное регулирова-

ние отношений обеспечивается именно актами данного уровня.

5. В практике регулирования хозяйственных отношений встреча-

ются еще Постановления Верховного Совета РФ. Примером действу-

ющего акта такого рода может служить Постановление Верховного

Совета РФ от 27 декабря 1991 г. № 1320-1 ≪О разграничении государ-

ственной собственности в РФ на федеральную собственность, государ-

ственную собственность республик в составе Российской Федерации,

краев, областей, автономной области, автономных округов, городов

Москвы и Санкт-Петербурга и муниципальную собственность≫.

6. Нормативные правовые акты СССР также продолжают действо-

вать, если они не отменены и не противоречат действующему законода-

тельству Российской Федерации. Так, применяется, с учетом многочис-

ленных изменений, единая журнально-ордерная форма счетоводства

для предприятий, утв. Письмом Минфина СССР от 8 марта 1960 г.

7. Мы рассмотрели систему источников предпринимательского

права федерального уровня. Вместе с тем в силу федеративного ус-

тройства нашего государства и в соответствии с Конституцией РФ

многие сферы общественной жизни регулируются актами субъек-

тов Российской Федерации. Их иерархия по юридической силе час-

то напоминает федеральную систему. Так, в Москве среди источни-

ков предпринимательского права можно найти и Законы г. Москвы,

и распоряжения Мэра Москвы, и постановления Правительства

Москвы, и акты департаментов Правительства Москвы.

8. Органы местного самоуправления также издают хозяйственно-

правовые акты, опираясь на главу 8 Конституции РФ, Федеральный

закон ≪Об общих принципах организации местного самоуправления в

РФ≫. Главные регулирующие возможности муниципальных образо-

ваний и их органов связаны с правом собственности на принадлежа-

щие им имущественные фонды.

9. Велика роль локальных нормативных актов, принимаемых сами-

ми хозяйствующими субъектами в целях регулирования собственной

предпринимательской деятельности. Такие акты могут относиться как к

деятельности предприятий в целом (Устав), так и к отдельным подразде-

лениям предприятий, регулировать внутрихозяйственные отношения

(Положение о филиале, представительстве). Режим коммерческой тай-

ны в организации устанавливается локальным нормативным актом. Ло-

кальным актом является приказ об учетной политике предприятия, то

есть выбранной им совокупности способов ведения бухгалтерского учета.

10. Помимо нормативно-правовых актов, источниками предпри-

нимательского права являются обычаи делового оборота.

Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко приме-

няемое в какой-либо области предпринимательской деятельности

правило поведения, не предусмотренное законодательством, независи-

мо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

(Ст. 5 ГК РФ)

Обычаи делового оборота в качестве источника права рассчитаны

исключительно на предпринимательские отношения. Они применя-

ются наряду с законодательством, восполняя пробелы, но никак не

вопреки ему. Правовое значение обычаев состоит в том, что они по

очередности применения находятся после нормативных правовых

актов и договора. Обычаи широко используются во внешнеторговом

обороте, в морских перевозках.

11. Составной частью правовой системы Российской Федерации

являются общепризнанные принципы и нормы международного

права и международные договоры Российской Федерации, как дву-

сторонние (о торговле, экономическом сотрудничестве), так и много-

сторонние (Конвенция УНИДРУА о международном финансовом

лизинге, Евразийская патентная Конвенция). ГК РФ предотвращает

возможные коллизии международного и национального законода-

тельства, решая вопрос в пользу первого.

В завершение следует отметить, что исторически Россия принадлежит к континентальной, или романо-германской, правовой системе, где судебные прецеденты источниками права не являются.

Не служат источниками предпринимательского права и акты арбитражных судов, в частности Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ. Они должны рассматриваться как средство достижения единообразного понимания и применения источников права предпринимательской сферы.__

3. Принципы предпринимательского права - это его основополагающие начала, пронизывающие весь массив правовых норм. Основными принципами предпринимательского права могут быть названы следующие:

1. Принцип свободы предпринимательской деятельности получил свое закрепление в ст. 8, 34 Конституции РФ: ≪Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности≫3.

Этот принцип получил развитие в ГК РФ и других законодательных

актах. Он означает право предпринимателя начинать и вести свое дело

в любой сфере предпринимательства, в любой из предусмотренных законом форм, с использованием любых (не изъятых из оборота) видов

имущества и т.д. Данный принцип подтверждается также установлением для большинства коммерческих организаций и индивидуального предпринимателя общей правосубъектности.

Однако эта свобода не безгранична. Федеральными законами она

может быть ограничена в интересах общества в той мере, в какой это

необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Так, свобода предпринимательской деятельности ограничивается

широкой практикой лицензирования отдельных видов хозяйственной

деятельности.

2. Конституционный принцип признания многообразия форм

собственности, юридического равенства форм собственности и равной их защиты закреплен в ст. 8 Конституции РФ: ≪В Российской

Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности≫. Согласно данному принципу, законодательством не могут устанавливаться какие-либо привилегии и ограничения для тех или иных форм собственности, для субъектов, ведущих предпринимательскую деятельность с использованием имущества, находящегося в государственной, муниципальной или частной собственности. В от-

личие от ранее действовавших преимуществ в защите права госу-

дарственной собственности1, действующее законодательство преду-

сматривает для всех субъектов одинаковые правила защиты.

3. Принцип единого экономического пространства, т.е. ≪свободное

перемещение товаров, услуг и финансовых средств≫ на всей терри-

тории Российской Федерации, также относится к числу конституционных (ст. 8, 74 Конституции РФ). Согласно этому принципу, на

территории Российской Федерации не допускается установление

таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятст-

вий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых

средств. Ограничения могут вводиться в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности,

защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных

ценностей. Ни федеральные органы исполнительной власти, ни ор-

ганы исполнительной власти субъектов Российской Федерации не

вправе вводить такие ограничения по собственной инициативе.

4. Принцип поддержания конкуренции и недопущения эконо-

мической деятельности, направленной на монополизацию и недоб-росовестную конкуренцию (ст. 8, 34 Конституции РФ). Соблюдение данного принципа - необходимое условие развития рыночной экономики и осуществления предпринимательской деятельности. Важная роль в поддержании конкуренции, борьбе с недобросовестными формами ее проявления и монополистической деятельностью отводится Закону РФ от 22 марта 1991 г. № 948-1 ≪О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках≫

(далее - Закон о конкуренции) - первому в истории России антимонопольному законодательному акту.

5. Принцип государственного регулирования предприниматель-

ской деятельности1. Такое регулирование экономики, предпринимательства осуществляется в любом государстве. Его различные формы и методы определяются политическими условиями, уровнем экономического и социального развития, историческими традициями, национальными особенностями и другими факторами. Переход России к рыночным условиям хозяйствования потребовал пересмотра системы государственного регулирования экономики, замены

административных мер воздействия на экономические. На этом пути

было сделано немало ошибок, не все из которых удалось исправить и

сегодня. Самое же главное, что должно быть достигнуто в процессе

государственного регулирования предпринимательской деятельности, - это соблюдение баланса частных интересов предпринимателей и публичных интересов государства и общества в целом.

6. Принцип законности является общеотраслевым, и воплощение его

в жизнь — основа построения правового государства. Что же касается законности в предпринимательской деятельности, то здесь необходимо обратить внимание на два аспекта. Во-первых, сама предпринимательская деятельность должна осуществляться при строгом соблюдении требований законодательства. Во-вторых, что не менее важно, государством должна быть обеспечена законность правовых актов, законность деятельности органов государственной власти и местного самоуправления,

регулирующих предпринимательство. Некоторые меры по обеспечению

законности предусмотрены действующим законодательством. Так, ст. 13 ГК РФ определяет условия и порядок признания недействительным акта государственного органа и органа местного самоуправления.

В области нормативного регулирования укреплению законности способствует введение правила регистрации актов федеральных органов исполнительной власти в Министерстве юстиции РФ.

3. Под конституционными основами предпринимательской деятельности понимаются основополагающие конституционные нормы, которые: формируют необходимые предпосылки для предпринимательской деятельности; предопределяют содержание, условия и порядок ее осуществления; обеспечивают право на предпринимательскую деятельность соответствующими гарантиями. Эти конституционные нормы: выражают определенные концепции правового регулирования; закрепляют конституционные принципы; определяют правовой статус предпринимателя, включающий его права, обязанности, ответственность, свободы и интересы, а также устанавливают их гарантии.

В структуру Конституции РФ входят также нормы, устанавливающие экономический публичный порядок: 1) принципы государственного регулирования экономической деятельности; 2) нормы о возможном ограничении основных экономических прав и свобод (ст. 55 и 56); 3) нормы о полномочиях федеральных органов государственной власти и органов власти субъектов РФ в сфере правового регулирования предпринимательства.

Конституционные принципы рыночной экономики можно классифицировать следующим образом.

1. Конституционные принципы, являющиеся проявлением общих принципов права: а) справедливости; б) пропорциональности и соразмерности при ограничении субъективных прав; в) юридической безопасности; г) добросовестности и недопустимости злоупотребления субъективными правами.

2. Общие конституционные принципы рыночной экономики: а) правового государства; б) демократии; в) разделения властей; г) равенства перед законом и судом; д) социальной рыночной экономики.

3. Специальные конституционные принципы рыночной экономики: а) общедозволительности; б) свободы экономической деятельности; в) единства экономического пространства; г) свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств; стабильности гражданского оборота; юридической безопасности предпринимателей; д) признания и защиты равным образом разных форм собственности; е) неприкосновенности частной собственности; ж) поддержки конкуренции.

На конституционный принцип свободы экономической деятельности опирается ряд норм гл. 2 Конституции РФ, закрепляющих права: 1) выбирать род деятельности или профессию (т. е. род занятий) – свобода быть либо наймодателем-предпринимате-лем, либо наемным работником (ст. 37 Конституции РФ); 2) свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства (ст. 27); 3) на объединение для совместной экономической деятельности (ч. 1 ст. 34); 4) иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами, свобода владеть, пользоваться и распоряжаться землей и другими природными ресурсами (ст. 34 и 35) и свобода рынка земли (ч. 2 ст. 36); 5) на свободу договора (ч. 2 ст. 35); 6) на защиту от недобросовестной конкуренции (ч. 2 ст. 34); 7) заниматься любой предпринимательской деятельностью в соответствии с принципом «разрешено все, что не запрещено законом» (ч. 1 ст. 34).

Конституционные нормы охраняют не только частные интересы, но и общественные (публичные). Этим продиктована необходимость включения в Конституцию РФ положений, определяющих границы (пределы) основных экономических прав.

Субъектами предпринимательского права являются носителихозяйственных прав и обязанностей, обладающие следующими признаками:

1) регистрация в установленном порядке или легитимация иным

образом;

2) наличие хозяйственной компетенции1;

3) наличие обособленного имущества как базы для осуществления предпринимательской деятельности;

4) самостоятельная имущественная ответственность.

В отличие от субъекта правоотношения, субъект права - это лицо, которое участвует или может участвовать в правоотношении2.

Следовательно, субъект предпринимательского права - это лицо,

которое в силу присущих ему признаков может быть участником хозяйственного (предпринимательского) правоотношения.

Легитимация предпринимательской деятельности осуществляется посредством ее государственной регистрации. В Российской

Федерации регистрация имеет конститутивное значение. Статус

предпринимателя приобретается посредством государственной регистрации. С момента регистрации возникают юридические лица либо индивидуальный предприниматель приобретает хозяйственную компетенцию, у него появляется возможность осуществлять предпринимательскую деятельность от своего имени.

В науке предпринимательского права используется также понятие ≪хозяйственная правоспособность≫.

Предпринимательская деятельность без регистрации является

правонарушением. Доходы, полученные от такой деятельности, подлежат изъятию в доход бюджета.

В настоящее время правосубъектность регионов связана с устава-

ми краев, областей, которые на основании ст. 66 Конституции РФ принимаются представительным органом соответствующего субъекта

РФ. Легитимация муниципальных образований осуществляется путем разработки ими своего устава, который принимается представительным органом местного самоуправления или непосредственно населением и подлежит государственной регистрации в порядке, установленном законом субъекта Российской Федерации.

Не нуждается в какой-либо легитимации в качестве субъекта хозяйственного права государство, то есть Российская Федерация и входящие в ее состав республики. В соответствии с Конституцией РФ, Конституциями республик, входящих в Российскую Федерацию, они имеют самостоятельную имущественную базу и компетенцию для ведения хозяйственной деятельности и руководства ею.

Хозяйственная компетенция как необходимый элемент правосубъектности означает совокупность прав, которыми наделен субъект в соответствии с законом и учредительными документами, а в некоторых случаях - на основании лицензии. Это - возможность осуществления субъектом определенных видов предпринимательской деятельности, совершения сделок. Следует выделять общую, ограниченную, специальную и исключительную хозяйственную компетенцию.

Наличие общей хозяйственной компетенции дает возможность

субъектам иметь права и нести обязанности, необходимые для осу-

ществления любых видов предпринимательской деятельности, не

запрещенных законом. Общей компетенцией обладают коммерчес-

кие организации, за исключением унитарных предприятий и иных

видов организаций, оговоренных законом (ст. 49 ГК РФ).

Субъект как носитель общей хозяйственной компетенции имеет

право самостоятельно ограничить ее в учредительных документах. В

этом случае говорят об ограниченной компетенции. При этом следует

учитывать, что сделки, совершенные организациями в противоречии

с целями деятельности, определенно (исчерпывающим образом) огра-

ниченными в их учредительных документах, могут быть признаны

судом недействительными в случаях, предусмотренных ст. 173 ГК РФ

(см. п. 18 Постановления № 6/8 Пленума Верховного Суда Российской

Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Фе-

дерации от 1 июля 1996 г. ≪О некоторых вопросах, связанных с приме-

нением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации≫).

Некоторые субъекты предпринимательского права закон наделяет

специальной компетенцией, т.е. они могут иметь права, соответствую-

щие целям деятельности, предусмотренным в уставе, и нести связанные

с этой деятельностью обязанности. Специальной компетенцией облада-

ют унитарные предприятия, а также некоммерческие организации.

Исключительной компетенцией обладают субъекты, избравшие

для себя такой вид деятельности, при ведении которой законодате-

лем установлен запрет на осуществление каких-либо иных видов

предпринимательской деятельности.

Так, в соответствии с Законом РФ от 27 нояября 1992 г. № 4015-1

≪Об организации страхового дела в РФ≫1, страховщиками признают-

ся юридические лица любой организационно-правовой формы, со-

зданные для осуществления страховой деятельности. Предметом

непосредственной деятельности страховщиков не может быть про-

изводственная, торгово-посредническая и банковская деятельность.

Исключительной является деятельность банков и других кредитных

организаций, инвестиционных институтов, аудиторских организа-

ций и др.

Унитарные предприятия, некоммерческие организации, а также

некоторые коммерческие организации, в отношении которых зако-

ном предусмотрена специальная или исключительная правоспособ-

ность, не вправе совершать сделки, противоречащие целям и пред-

мету их деятельности. Такие сделки являются ничтожными на

основании ст. 168 ГК РФ.

Хозяйственная компетенция субъектов ограничивается сложив-

шейся практикой лицензирования. В соответствии со ст. 49 ГК РФ,

отдельными видами деятельности, перечень которых определяется

законом, предприниматели могут заниматься только после получе-

ния специального разрешения (лицензии). Право лица осуществлять

деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии,

возникает с момента получения такой лицензии или с указанной в

ней даты и прекращается по истечении срока ее действия, если иное

не установлено законом или иными правовыми актами. Порядок ли-

цензирования предпринимательской деятельности освещен в пара-

графе 4 данной главы.

Важнейшим признаком субъекта хозяйственного права является

наличие обособленного имущества. Правовой формой такого обо-

собления является прежде всего право собственности, дающее обла-

дателю максимум возможностей заниматься непосредственно

предпринимательской деятельностью, а также осуществлять руко-

водство создаваемыми предприятиями, определять направления их

деятельности и условия ее осуществления.

Признак самостоятельной имущественной ответственности означает, что хозяйствующий субъект отвечает сам, своим имущест-

вом перед контрагентами и государством. Учредитель (участник)

юридического лица или собственник его имущества не отвечают по

обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает

по обязательствам учредителя (участника) или собственника. Ис-

ключения из этого правила могут предусматриваться законом или

учредительными документами. Так, по обязательствам товариществ

субсидиарную ответственность принадлежащим им имуществом не-

сут полные товарищи. Правило о субсидиарной ответственности по

долгам общества предусмотрено для участников общества с дополни-

тельной ответственностью (в одинаковом для всех размере, кратном

стоимости их вкладов). Уставом производственного кооператива мо-

жет быть предусмотрена субсидиарная ответственность членов коо-

ператива по его обязательствам. Российская Федерация несет субси-

диарную ответственность по обязательствам казенного предприятия

при недостаточности его имущества. В соответствии со ст. 56 ГК РФ,

если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана

учредителями (участниками), собственником имущества юридичес-

кого лица или другими лицами, которые имеют право давать обяза-

тельные для этого юридического лица указания либо имеют возмож-

ность иным образом определять его действия, на таких лиц в случае

недостаточности имущества юридического лица может быть возло-

жена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Создание субъекта предпринимательского права представляет собой процесс совершения юридически значимых действий и принятия соответствующих актов, направленных на придание лицу статуса субъекта предпринимательского права.

Традиционно выделяют четыре способа создания субъектов предпринимательского права.

1. Учредительно-распорядительный способ предусматривает, что основанием для учреждения юридического лица является распоряжение соответствующего государственного или муниципального органа (решения Правительства РФ, органов субъектов РФ и местного самоуправления). Данный способ применяется при создании государственных и муниципальных унитарных предприятий. Функции собственника по созданию таких предприятий возложены на соответствующие федеральные органы исполнительной власти, исполнительные органы субъектов РФ и соответствующие органы местного самоуправления.

2. Учредительный способ применяется при создании коммерческих организаций с одним участником (например, хозяйственных обществ), а также при легитимации индивидуальной предпринимательской деятельности.

3. Договорно-учредительный способ используется при создании коммерческих организаций с числом учредителей более одного (хозяйственных товариществ, хозяйственных обществ, производственного кооператива).

4. Дозволительно-учредительный способ предусматривает необходимость получения разрешения государственного органа на создание коммерческой организации (например, на основании ст. 17 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» в некоторых случаях необходимо получить разрешение антимонопольного органа).

Государственная регистрация юридического лица является завершающим этапом его образования. Она должна осуществляться регистрационными органами Отказ в регистрации допускается либо при нарушении порядка регистрации, либо в случае не соответствия учредительных документов действующему законодательству. Причем отказ должен быть дан только в письменной форме с обязательным указанием причин. Не допускается отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица. Отказ в регистрации или уклонение от регистрации могут быть обжалованы в суде.

Государственная регистрация юридического лица необходима для возникновения его правоспособности и дееспособности, а также для обеспечения финансового и налогового контроля за его деятельностью.

Для регистрации юридического лица требуется представить учредительные документы (устав и (или) учредительный договор), протокол собрания учредителей с принятием решения о создании юридического лица, заявление о регистрации, заявление об уплате регистрационной пошлины и другие документы. Если учредительные документы соответствуют предъявляемым требованиям, то выдается временное удостоверение о регистрации. С этим удостоверением можно открыть счет в банке, получить документ, подтверждающий оплату не менее 50% уставного капитала предприятия. Затем необходимо стать на учет в налоговою инспекцию, пенсионный фонд. Нужно изготовить печать и угловой штамп предприятия. В Госкомстате предприятию должны присвоить код или регистрационный номер. После этого выдается постоянное свидетельство о регистрации юридического лица и в течение года предприятие должно сформировать 100% своего уставного капитала.

Государственная регистрация преследует цели:

- осуществление государственного контроля за ведением хозяйственной деятельности, в частности за выполнением условий для занятия определенными видами деятельности и для борьбы с незаконной практикой тайного предпринимательства;

- проведение налогообложения;

- получение государственных сведений статистического учёта для осуществления мер регулирования экономики;

- предоставление всем участником хозяйственного оборота, государственным органам власти и органам местного самоуправления информации о субъектах предпринимательской деятельности.

После государственной регистрации необходимо изготовить печати и штампы

В соответствии с федеральным законодательством государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя осуществляется в срок не более чем 5 рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется по месту его жительства. При государственной регистрации индивидуального предпринимателя заявителем может являться физическое лицо, обращающееся за государственной регистрацией или зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя.

Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом. Заявителю выдается расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом в случае, если документы представляются в регистрирующий орган непосредственно заявителем. Расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом.

В ином случае, в том числе при поступлении в регистрирующий орган документов, направленных по почте, расписка высылается в течении рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении.

При государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган (налоговый орган по месту жительства) представляются:

- подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме № Р21001 - «Заявление о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя», утвержденной Правительством РФ;

- копия основного документа удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является гражданином РФ);

- копия документа, установленного Федеральным законом или признаваемого в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является иностранным гражданином);

- копия документа, предусмотренного Федеральным законом или признаваемого в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является иностранным гражданином);

- копия свидетельства о рождении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя или копия иного документа, подтверждающего дату и место рождения указанного лица в соответствии с законодательством РФ или международным договором РФ (в случае если представленная копия документа, удостоверяющая личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, не содержит сведений о дате и месте рождения указанного лица);

- копия документа, подтверждающего право физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать в Российской Федерации (в случае если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является иностранным гражданином или лицом без гражданства);

- подлинник или копия документа, подтверждающего в установленном законодательством РФ порядке адрес места жительства физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя в РФ (в случае если представленная копия документа, удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, или документа, подтверждающего право физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать в РФ, не содержит сведений о таком адресе);

- нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителей или попечителя на осуществление предпринимательской деятельности физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, либо копия решения органа опеки и попечительства или копия решения суда об объявлении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, полностью дееспособным (в случае если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является несовершеннолетним);

- документ об уплате государственной пошлины в размере 400 рублей.

Документами, подтверждающими факт внесения записи в ЕГРИП, является Свидетельство о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя по форме № Р61004, Свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей по форме № Р6004, Свидетельство о государственной регистрации прекращения физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя по форме №Р65001, Свидетельства о внесении в ЕГРИП записи об индивидуальном предпринимателе, зарегистрированном до 1 января 2004 года по форме №Р67001.

Сведения об индивидуальном предпринимателе, содержащиеся в государственном реестре, по тем или иным причинам могут измениться, например, такие сведения, как имя гражданина (в том числе фамилия и собственно имя), гражданство, место жительства, данные документа, удостоверяющего личность, вид, данные и срок действия документа, подтверждающего право предпринимателя (иностранного гражданина или лица без гражданства) постоянно или временно проживать в России, сведения о лицензиях, полученных индивидуальным предпринимателем, его банковских счетах, а в определенных случаях - даже пол.

Внесение изменений в указанные сведения осуществляется регистрирующим органом путем внесения в государственный реестр соответствующей записи (записей). Это еще одна разновидность административного акта государственной регистрации индивидуальных предпринимателей. Новая запись вносится со ссылкой на изменяемую.

При изменении содержащихся в государственном реестре сведений ранее внесенные сведения сохраняются. Государственная пошлина за осуществление данного административного акта взиматься не должна.

Если у индивидуального предпринимателя произошло изменение любого из сведений, содержащихся в государственном реестре, он обязан обратиться с соответствующей информацией в регистрирующий орган. Для внесения таких изменений необходимо представить (непосредственно или почтовым отправлением с объявленной ценностью):

- подписанное заявителем заявление о внесении изменений в сведения об индивидуальном предпринимателе, содержащиеся в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей;

- копию документа, подтверждающего изменение ранее внесенных в государственный реестр сведений об индивидуальном предпринимателе.

Представление документов осуществляется в общем порядке, предусмотренном ст. 9 Закона.

Документом, подтверждающим факт внесения записи в государственный реестр при изменении реестровых сведений о предпринимателе, является свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей. Регистрирующий орган, внесший в реестр соответствующие изменения, обязан выдать (направить) заявителю данный документ не позднее рабочего дня, следующего за днем государственной регистрации.

В случае внесения изменений в сведения об индивидуальном предпринимателе в связи с переменой им места жительства регистрирующий орган должен внести в государственный реестр соответствующую запись и переслать регистрационное дело в регистрирующий орган по новому месту жительства этого предпринимателя. В таком случае снятие с учета налогоплательщика осуществляется налоговым органом, в котором налогоплательщик состоял на учете. Налоговый орган по новому месту жительства налогоплательщика осуществляет его постановку на налоговый учет на основании документов, полученных от налогового органа по прежнему месту жительства налогоплательщика (п. 4 ст. 84 НК РФ).

Прекращение гражданином деятельности в качестве индивидуального предпринимателя осуществляется не произвольно. Чтобы оно приобрело значение юридического факта, влекущего прекращение соответствующих прав и обязанностей физического лица, должен быть совершен правопрекращающий административный акт государственной регистрации, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр сведений о прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя.

При прекращении гражданином деятельности в качестве индивидуального предпринимателя (т.е. после государственной регистрации этого факта) п. 5 ст. 84 НК РФ устанавливает обязанность налогового органа снять такого налогоплательщика с учета на основании сведений, содержащихся в государственном реестре. Порядок снятия с налогового учета устанавливается Правительством РФ.

Статья 22.3 Закона определяет шесть обстоятельств субъективного и объективного характера, при наличии которых регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации при прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, а именно в связи:

- с принятием самим предпринимателем решения о прекращении данной деятельности;

- со смертью индивидуального предпринимателя;

- с принятием судом решения о признании предпринимателя несостоятельным (банкротом);

- с прекращением предпринимательской деятельности в принудительном порядке по решению суда;

- с вступлением в силу приговора суда, которым индивидуальному предпринимателю назначено наказание в виде лишения права заниматься предпринимательской деятельностью на определенный срок;

- с аннулированием документа, подтверждающего право предпринимателя (иностранного гражданина или лица без гражданства) временно или постоянно проживать в Российской Федерации, или окончанием срока действия указанного документа.

Этот перечень является исчерпывающим и не подлежит расширительному толкованию.

Независимо от того, какое из названных обстоятельств повлекло принятие соответствующего решения, государственная регистрация осуществляется в срок не более пяти рабочих дней со дня представления в регистрирующий орган необходимых документов. Что касается состава документов, представляемых в регистрирующий орган, то он различается в зависимости от специфики конкретного обстоятельства, обусловившего принятие такого решения.

Деятельность индивидуального предпринимателя может быть прекращена в силу различных причин, в первую очередь, – его собственного желания или по причине его смерти. Прекращение деятельности предпринимателя подлежит государственной регистрации без уплаты государственной пошлины. Индивидуальный предприниматель может быть признан несостоятельным (банкротом), после чего его государственная регистрация утрачивает силу и в течение еще одного года после судебного решения о банкротстве повторная регистрация невозможна. Если в процессе своей деятельности индивидуальный предприниматель допускал неоднократные и грубые нарушения законодательства, это может послужить основанием для прекращения его деятельности в судебном порядке. Такие же последствия наступают в связи с приговором суда, которым назначено уголовное наказание в виде лишения права заниматься предпринимательской деятельностью. Учитывая, что законодательство не запрещает ведение предпринимательской деятельности иностранными гражданами, основанием для ее прекращения может стать аннулирование документа, подтверждающего право временно или постоянно проживать на территории РФ. Разрешение на временное проживание выдается сроком на 3 года, а постоянное проживание оформляется видом на жительство, срок действия которого составляет 5 лет. Деятельность юридического лица прекращается в результате его реорганизации или ликвидации. При этом реорганизация подразумевает правопреемство, а ликвидация происходит без такового. Прекращение деятельности компании может быть добровольным (по решению учредителей) или принудительным (по решению суда). Процедура реорганизации имеет большое значение для любого юридического лица, поскольку она оформляет переход имущества организаций к их правопреемникам, сохраняя производственный капитал от раздробления, что обеспечивает устойчивость экономических отношений независимо от смены их субъектов. Юридические лица могут быть реорганизованы в пяти формах: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование. Юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших предприятий. Это правило не относится к случаям присоединения, когда новые предприятия не возникают, а реорганизация признается осуществленной после погашения государственной регистрации присоединяемого предприятия. Реорганизация оформляется либо разделительным балансом (разделение, выделение), либо передаточным актом (слияние, присоединение, преобразование). Если эти документы не позволяют определить правопреемство, то вновь возникшие организации несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица. Не могут служить доказательством правопреемства свидетельства регистрирующих органов о включении либо исключении организации из реестра юридических лиц в результате состоявшейся реорганизации, а также бухгалтерские балансы организаций-правопреемников. При реорганизации юридических лиц применяется ряд правил, относящихся к гарантиям интересов кредиторов. Так, учредители или орган, принявшие решение о реорганизации, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица. Кредиторы, в свою очередь, вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, по которому должником является это юридическое лицо, и возмещения убытков (ст. 60 ГК РФ). Именно персональное извещение предоставляет кредитору возможность реализации своих прав. Объявление о реорганизации, размещенное в СМИ, может рассматриваться как дополнительная информация для кредиторов и дополнительный способ соблюдения их прав и законных интересов. К сожалению, закон не устанавливает санкций за неуведомление кредиторов. Хотя, безусловно, они необходимы, ведь зачастую кредиторы узнают о состоявшейся реорганизации уже постфактум. В заявлении о государственной регистрации реорганизации заявитель обязан указать, что все кредиторы уведомлены в письменной форме. Регистрирующий орган вправе отказать в государственной регистрации, если заявитель не представит доказательства уведомления кредиторов. Это могут быть копии писем, направленных им, копии публикаций в средствах массовой информации, в частности в специальном журнале «Вестник государственной регистрации». Однако налоговые инспекции подобные документы не проверяют, поэтому часто регистрация проходит без соблюдения установленной процедуры. В такой ситуации защитить интересы кредиторов могло бы правило о солидарной ответственности всех юридических лиц, участвовавших в реорганизации или возникших в результате нее. В судебно-арбитражной практике встречаются такие решения, когда суд привлекает вновь возникших юридических лиц к солидарной ответственности, если кредитор не был уведомлен о реорганизации. При этом суд руководствуется ст. 6 ГК РФ о применении гражданского законодательства, регулирующего сходные отношения (аналогия закона). Сейчас аналогичная норма предусмотрена лишь применительно к одному случаю: когда из содержания разделительного баланса или передаточного акта невозможно определить правопреемство, участники реорганизации являются солидарно ответственными перед кредиторами (п. 3 ст. 60 ГК РФ). Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства. Юридическое лицо может быть ликвидировано в добровольном порядке по решению учредителей вследствие, например, нецелесообразности дальнейшего существования, истечения срока, на которое было создано юридическое лицо, или принципиальной недостижимости уставных целей. Самым распространенным основанием является, конечно, нецелесообразность дальнейшей деятельности. Истечение срока как причина ликвидации встречается крайне редко, поскольку подавляющее большинство коммерческих организаций создаются на бессрочной основе. Принципиальная недостижимость уставных целей характерна для некоммерческих организаций, поскольку для коммерческих существует, по сути, лишь одна цель деятельности – извлечение прибыли, реализовать которую, по большому счету, можно всегда. Принудительная ликвидация происходит на основании решения суда. Причиной такого судебного решения может быть: осуществление деятельности без необходимой лицензии; ведение деятельности с неоднократными и грубыми нарушениями законодательства, например в связи с неприведением учредительных документов в соответствие с новым законодательством. Конечно, юридическое лицо не может быть ликвидировано, если допущенные им нарушения носят малозначительный характер или вредные последствия таких нарушений устранены; признание юридического лица несостоятельным (банкротом); признание недействительной государственной регистрации юридического лица. Хотя признание регистрации недействительной само по себе не является основанием считать ничтожными сделки, совершенные до принятия такого судебного решения. Надо отметить, что независимо от своего основания (решения учредителей или суда) ликвидация представляет собой довольно длительную процедуру: избрание ликвидационной комиссии, проведение инвентаризации, публикация соответствующего объявления в СМИ, удовлетворение требований кредиторов. Завершение процедуры подлежит государственной регистрации с уплатой государственной пошлины, за исключением случаев, когда ликвидация юридического лица осуществляется в результате процедуры банкротства (подп. 3 п. 1 ст. 33333 НК РФ).

Реорганизация представляет собой прекращение организации с правопреемством, т.е. с переходом прав и обязанностей к другим лицам. Целью реорганизации является изменение правового статуса юридического лица.

Порядок реорганизации субъектов определяется ст. 57-60 ГК РФ, а также Законом о регистрации.

Реорганизация может быть добровольной и принудительной. Решение о добровольной реорганизации коммерческой организации может быть принято ее учредителями (участниками) либо органом организации, уполномоченным на то ее учредительными документами. Кроме как по воле юридического лица, реорганизация осуществ-

ляется по решению уполномоченного государственного органа или

по решению суда. Это возможно в случаях, прямо указанных в законе. Например, в соответствии со ст. 19 Закона о конкуренции, Федеральная антимонопольная служба может принять решение о принудительном разделении или выделении хозяйствующего субъ-

екта, занимающего доминирующее положение на товарном рынке и

злоупотребляющего своим положением.

В решении государственного органа должен быть определен срок

реорганизации. В том случае, если учредители (участники) или уполномоченный ими орган самого юридического лица не осуществят реорганизацию в указанный срок, суд по иску уполномоченного государственного органа назначает внешнего управляющего, которому

поручается проведение реорганизации. С момента назначения внеш-

него управляющего к нему переходят полномочия по управлению де-

лами юридического лица. Так, внешний управляющий выступает

от имени реорганизуемого лица в суде, составляет разделительный

баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными

документами возникающих в результате реорганизации лиц. Ут-

верждение судом указанных документов является основанием для го-

сударственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

В определенных случаях требуется согласие государственных ор-

ганов на реорганизацию. В соответствии со ст. 17 Закона о конкурен-

ции, на антимонопольные органы возложено осуществление контро-

ля за реорганизацией некоторых хозяйствующих субъектов в форме

слияния, присоединения, преобразования.

Действующим законодательством предусмотрено пять способов реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Прекращение юридического лица происходит в случае реорганизации путем слияния, присоединения, разделения,

преобразования. При реорганизации в форме выделения юридическое лицо, из которого произошло выделение, не прекращает свое существование. Вновь возникшее юридическое лицо будет правопре-емником юридического лица, из которого произошло выделение, в

части прав и обязанностей, определенных разделительным балансом.

Интересам кредиторов подчинено включение в ГК РФ норм, позво-

ляющих определить правопреемника реорганизуемой коммерческой

организации. При слиянии, присоединении и преобразовании право-

преемство фиксируется в передаточном акте, при разделении и вы-

делении - в разделительном балансе. К передаточному акту и разде-

лительному балансу предъявляются следующие требования:

- они должны содержать положения о правопреемстве по всем

обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении

всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспари-

ваемые сторонами;

- эти документы утверждаются учредителями (участниками) юри-

дического лица или органом, принявшим решение о реорганизации.

Законодательством предусмотрены нормы, обеспечивающие необ-

ходимые гарантии прав кредиторов. Прежде всего это обязанность

органа, принявшего решение, направить кредиторам письменное уве-

домление об этом. Кредиторы вправе потребовать прекращения или

досрочного исполнения обязательства, должником по которому вы-

ступает реорганизуемая коммерческая организация. При этом креди-

торы вправе также требовать возмещения им убытков, причиненных

досрочным исполнением или прекращением обязательства.

Предусмотрены и другие гарантии прав кредиторов. Так, если

разделительный баланс не дает возможности определить правопре-

емника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие

юридические лица несут солидарную ответственность по обязатель-

ствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.

Организация считается реорганизованной с момента государст-

венной регистрации вновь возникших юридических лиц. Так как при

реорганизации юридического лица в форме присоединения новое

юридическое лицо не возникает, лицо считается реорганизованным

с момента внесения в реестр юридических лиц записи о прекраще-

нии деятельности присоединенной организации.

Порядок государственной регистрации реорганизации юридиче-

ских лиц определяется Законом о регистрации.

Данным актом, в частности, определяется перечень документов,

которые необходимо представить в регистрирующий орган при ре-

организации:

- заявление о регистрации каждого вновь возникшего юридичес-

кого лица, создаваемого путем реорганизации. Форма заявления и

требования, предъявляемые к заявлению, установлены Законом о

регистрации (п. 1 ст. 14) и Постановлением Правительства РФ от

19 июня 2002 г. № 439 ≪Об утверждении форм документов, исполь-

зуемых при государственной регистрации юридических лиц, и тре-

бований к их оформлению≫. Подпись заявителя на заявлении долж-

на быть нотариально удостоверена;

- учредительные документы каждого вновь возникшего юридиче-

ского лица (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

- договор о слиянии или присоединении в предусмотренных фе-

деральными законами случаях;

- передаточный акт или разделительный баланс;

- документ об уплате государственной пошлины.

Государственная регистрация юридических лиц, создаваемых

путем реорганизации, осуществляется регистрирующими органа-

ми (ФНС России) в срок не более чем пять рабочих дней по месту на-

хождения реорганизуемых юридических лиц. В случае, если место

нахождения юридических лиц, создаваемых путем реорганизации,

отличается от места нахождения реорганизуемого юридического ли-

ца, порядок взаимодействия регистрирующих органов определяется

Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 4401.

В установленные законодательством сроки регистрирующий орган

принимает решение о государственной регистрации вновь возникшего

юридического лица (лиц) или об отказе в государственной регистра-

ции. При положительном решении регистрирующий орган осуществ-

ляет соответствующую запись в Единый государственный реестр

юридических лиц, оформляет Свидетельство о государственной реги-

страции юридического лица и Свидетельство о внесении записи в Еди-

ный государственный реестр юридических лиц.

Добровольная ликвидация осуществляется на основании статьи 61 ГК РФ, с учетом особенностей, предусмотренных для каждого из видов юридических лиц. Фактически процедура ликвидации для всех юридических лиц одинакова, различия возникают только на этапе принятия и оформления решения о ликвидации.

Ликвидация осуществляется в несколько этапов (дополнительно смотри схему № 2 «Добровольная ликвидация юридических лиц»):

• Принятие решения о ликвидации юридического лица, порядке его ликвидации и назначении ликвидационной комиссии.

• Извещение третьих лиц о начале ликвидации путем публикации в прессе и иными способами.

• Выявление кредиторской и дебиторской задолженности и составление промежуточного ликвидационного баланса.

• Расчеты с кредиторами, составление окончательного ликвидационного баланса и ликвидация юридического лица.

О принятии решений о ликвидации юридического лица, сроке ликвидации и назначении ликвидационной комиссии, а также о завершении последующих этапов уведомляется регистрирующий орган – налоговая инспекция. В Москве вопросы регистрации ликвидации юридических лиц отнесены к компетенции Инспекции ФНС России № 46.

Рассмотрим подробно каждый из этапов ликвидации и его документальное оформление.

Первым шагом является принятие решения о ликвидации юридического лица. Такое решение может быть принято по любым основаниям – в связи с тем, что юридическое лицо достигло цели, ради которой было создано, либо истек срок действия юридического лица, указный в учредительных документах, а также без объяснения таких причин – для этого достаточно решения собственников (учредителей, акционеров).

В обществах с ограниченной ответственностью такое решение принимается всеми учредителями единогласно, при этом нельзя предусмотреть в уставе, что для принятия решения о ликвидации учитывается меньшее количество голосов – например, 85% от количества участников.

В акционерных обществах по общему правилу достаточно принятия такого решения квалифицированным большинством акционеров, то есть проголосовать за ликвидацию должно 3/4 от общего числа акционеров, принявших участие в общем собрании. Уставом или иными внутренними документами акционерного общества может быть установлено большее количество голосов, необходимое для принятия такого решения.

Производственные и потребительские кооперативы ликвидируются по решению их членов. Унитарные предприятия ликвидируются по решению собственника их имущества.

Единственное исключение составляют фонды – решение об их ликвидации может быть принято только судом по заявлению заинтересованных лиц; добровольная ликвидация для фондов не предусмотрена.

Какой-либо унифицированной формы решения о ликвидации законодательством не установлено, поэтому решение изготавливается в свободной форме. В течение 3 дней с момента принятия решения о ликвидации об этом должна быть уведомлена налоговая инспекция по форме Р15001 «Уведомление о принятии решения о ликвидации юридического лица», утвержденной Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 года № 439. Эта, а также другие форма доступны по адресу http://prime-law.ru/articles/registration_forms/.

Если уведомление будет направлено в налоговую инспекцию по истечении трехдневного срока, на ликвидируемое юридическое лицо может быть наложен административный штраф в размере 50 МРОТ (часть 3 статьи 14.25 КоАП РФ).

Обращаю Ваше внимание на то, что ни уведомление о принятии решения о ликвидации юридического лица, ни другие уведомления, которые будет необходимо в дальнейшем предоставлять в налоговую инспекцию, не предполагают оформления расписки в их получении – поэтому лучше всего направлять их по почте либо предоставлять в налоговую инспекцию с копией, на которую можно будет поставить штамп о принятии.

На основании уведомления о начале ликвидации юридического лица регистрирующим органом вносится запись в Единый государственный реестр юридических лиц о принятии в отношении юридического лица решения о ликвидации и выдаются (направляются) по месту нахождения юридического лица свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ по форме № Р50003 и выписка из ЕГРЮЛ. В выписке указывается, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации.

Таким образом, при заключении сделок необходимо запрашивать как можно более новую выписку, чтобы в том числе иметь информацию – не находится ли Ваш контрагент в процессе ликвидации.

С момента внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры ликвидации не допускается государственная регистрация изменений в учредительных документах ликвидируемого юридического лица и его реорганизации. Так же ликвидируемое юридическое лицо не может выступать учредителем других юридических лиц.

Следующим важным решением в процессе ликвидации является создание ликвидатора или ликвидационной комиссии. Согласно статье 62 ГК РФ, учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с ГК РФ, другими законами.

Кандидатура лица, которое впоследствии будет осуществлять ликвидацию юридического лица, очень важна, поскольку именно он будет являться представителем юридического лица с этого момента, к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица; ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде. Закон не запрещает назначать на должность ликвидатора либо председателя ликвидационной комиссии любого дееспособного гражданина, в том числе являющегося генеральным директором ликвидируемого юридического лица.

Решение о назначении ликвидатора либо комиссии и установление иных процедурных вопросов ликвидации юридического лица могут быть отражены в первоначальном решении о ликвидации.

О формировании ликвидационной комиссии или о назначении ликвидатора учредители (участники) юридического лица направляют в регистрирующий (налоговый) орган Уведомление о формировании ликвидационной комиссии юридического лица, назначении ликвидатора по форме Р15002.

После уведомления налоговой инспекции ликвидируемое лицо получает Свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ по форме Р50003 и выписку из ЕГРЮЛ, где в разделе, содержащем сведения о руководителе постоянно действующего исполнительного органа или иного лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности, указываются должность «ликвидатор» или «председатель ликвидационной комиссии» и их фамилия, имя, отчество.

После того как назначен ликвидатор либо ликвидационная комиссия, необходимо уведомить всех контрагентов юридического лица о начале процедуры ликвидации, чтобы выявить размер кредиторской задолженности. Поскольку контрагентов может быть очень много и их достаточно сложно уведомить каждого в отдельности, а также во избежание злоупотреблений со стороны ликвидируемого юридического лица, закон предусматривает публикацию информации в средствах массовой информации. При этом можно дополнительно уведомить контрагентов путем направления писем, извещений, электронной рассылки и любыми иными способами.

Сообщение о ликвидации юридического лица размещается в еженедельном журнале «Вестник государственной регистрации» (с условиями размещения публикаций можно ознакомиться по адресу http://www.vestnik-gosreg.ru), третья часть которого с февраля 2007 года полностью посвящена публикациям юридических лиц. В публикации указываются:

• полное наименование юридического лица;

• ОГРН;

• ИНН/КПП;

• адрес (место нахождения) юридического лица;

• сведения о приятом решении о ликвидации (для общественных объединений – решение об использовании оставшегося имущества): кем и когда принято;

• порядок и сроки заявления требований кредиторов (способ связи с ликвидационный комиссией (адрес, телефон)).

Сведения для опубликования вправе представить руководитель ликвидационной комиссии.

Начиная с даты публикации сведений о ликвидации юридического лица, в течение 2-х месяцев кредиторы вправе предъявить свои требования. Требования кредиторов, заявивших свои требования после истечения установленного срока, удовлетворяются за счет имущества, оставшегося после погашения задолженности перед другими кредиторами, обратившимися в установленный срок.

Два месяца со дня опубликования – это минимальный срок предъявления требований, установленный законом. В решении о ликвидации можно предусмотреть другой срок – сколь угодно длительный, главное чтобы он составлял не менее двух месяцев.

Одновременно с выявлением кредиторской задолженности, ликвидационная комиссия предпринимает усилия для определения состава имущества, находящегося в собственности юридического лица (проводит инвентаризацию активов), выявляет дебиторскую задолженность. Необходимо понимать, что закон не обязывает предпринимать какие-либо обязательные меры по получению дебиторской задолженности (например, нет требования об обязательном истребовании ее через суд) и в данном вопросе ликвидатор или ликвидационная комиссия руководствуются исключительно собственной добросовестностью.

По окончании срока, отведенного для предъявления требований кредиторами, ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс. Согласно пункту 2 статьи 63 ГК РФ, промежуточный ликвидационный баланс должен содержать:

• сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица;

• перечень предъявленных кредиторами требований;

• результаты их рассмотрения.

Нормативные акты не содержат требований по оформлению промежуточного ликвидационного баланса, поэтому он составляется в свободной простой письменной форме и утверждается учредителями (участниками) ликвидируемого юридического лица.

Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками), после чего ликвидатор направляет копию промежуточного баланса в регистрирующий орган вместе с уведомлением о его составлении по форме Р15003.

После внесения в ЕГРЮЛ записи о составлении промежуточного ликвидационного баланса регистрирующий (налоговый) орган направляет промежуточный ликвидационный баланс для проведения контрольных мероприятий в следующие отделы:

• взыскания задолженности;

• выездных проверок;

• камеральных проверок;

• юридический отдел.

Так же на этом этапе может быть назначена камеральная или выездная налоговая проверка за период, не превышающий трех календарных лет, предшествующих году, в котором вынесено решение о проведении проверки, которая может проводиться независимо от времени проведения и предмета предыдущей проверки. Как правило, налоговые инспекции стараются назначать проверку ликвидируемого юридического лица, поскольку после ликвидации будет невозможно взыскать налоги и штрафные санкции.

После проведения проверки либо контрольных мероприятий производится сверка расчетов, выявляются неуплаченные или излишне уплаченные налоги.

Утвердив промежуточный ликвидационный баланс, ликвидационная комиссия приступает к расчетам с кредиторами в очередности, установленной законом. В настоящее время гражданское законодательство предусматривает 4 очереди кредиторов (необходимо отметить, что до 2006 года очередей кредиторов было 5, и после изменений в ГК РФ не во все подзаконные акты, в том числе многочисленные разъяснения налоговых органов, были внесены изменения – таким образом, в актах до 2006 года читая «кредиторы пятой очереди» надо заменять на «кредиторы четвертой очереди»).

Юридическое лицо может быть ликвидировано не только добровольно, но и по решению суда, принудительно.

Основания для принудительной ликвидации можно разделить на 2 больших блока – ликвидация по заявлению уполномоченных органов в случае нарушений законодательства и ликвидация, вызванная недостаточностью имущества, из которого удовлетворяются требования кредиторов (в ходе конкурсного производства при банкротстве).

Принудительная ликвидация проводится в следующих случаях:

• Грубые нарушения закона при создании юридического лица, если эти нарушения носят неустранимый характер,

• Осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии);

• Осуществление деятельности, запрещенной законом;

• Осуществление деятельности с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов;

• Систематическое осуществление общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом деятельности, противоречащей его уставным целям.

В суд с заявлением о ликвидации юридического лица могут обращаться те органы, которые ответственны за контроль за соблюдением соответствующих требований законодательства. Например, в случае выявления грубых и неустранимых нарушений при регистрации юридического лица с заявлением о ликвидации в суд вправе обратиться регистрирующий (налоговый) орган. В случае выявления грубых нарушений законодательства о рынке ценных бумаг в суд может обратиться ФКЦБ. В случае нарушений в области конкуренции в суд может обратиться антимонопольный орган.

Как показывает практика, максимальное количество судебных разбирательств о принудительной ликвидации юридического лица инициируется налоговыми органами. Наиболее распространенным видом претензий налоговых органов является непредставление в налоговый орган сведений, необходимых для налогового контроля, в частности очень распространенным является инициация ликвидации юридического лица в случае несоответствия адреса, указанного в учредительных документах адресу фактического местонахождения.

При этом необходимо отметить, что суды принимают решение о ликвидации только в том случае, если имеющиеся нарушения действительно неустранимы – если же их можно исправить и в любое время до момента вынесения решения это было сделано, то в ликвидации юридического лица суд отказывает. Это отмечается, в частности, Президиумом Высшего Арбитражного Суда в Информационном письме от 13.08.2004 № 84, где разъяснятся, что при рассмотрении заявлений о ликвидации юридических лиц по мотиву осуществления ими деятельности с неоднократными нарушениями закона, иных правовых актов необходимо исследовать характер нарушений, их продолжительность и последующую после совершения нарушений деятельность юридического лица. Юридическое лицо не может быть ликвидировано, если допущенные им нарушения носят малозначительный характер или вредные последствия таких нарушений устранены.

Если в судебном заседании при рассмотрении вопроса о ликвидации юридического лица по данным основаниям будет установлено, что организация фактически прекратила свою деятельность, то в этом случае по заявлению уполномоченного органа может быть возбуждено дело о несостоятельности отсутствующего должника.

О том, что организация фактически прекратила свою деятельность, могут свидетельствовать, в частности, невозможность установления места пребывания ее органов управления, отсутствие операций по банковским счетам юридического лица в течение последних 12 месяцев перед подачей заявления о его ликвидации, объяснения бывших сотрудников организации.

Необходимо понимать, что решение арбитражного суда о ликвидации юридического лица не может служить основанием для государственной регистрации юридического лица в связи с ликвидацией и является лишь основанием для внесения регистрирующим (налоговым) органом записи о принятии решения о ликвидации юридического лица.

ГК РФ не предусмотрен специальный порядок ликвидации юридического лица в случае вынесения арбитражным судом решения о ликвидации юридического лица. Это означает, что ликвидация юридического лица в этом случае осуществляется в том же порядке, что и при добровольной ликвидации, с той лишь разницей, что первый этап – принятие решения о ликвидации – осуществляется не учредителями (участниками, акционерами, собственниками) юридического лица, а судом. В последующем же вся последовательность этапов сохраняется – и точно так же назначается ликвидационная комиссия, в журнале «Вестник государственной регистрации» размещается объявление о ликвидации юридического лица, в котором должны публиковаться сведения согласно законодательству Российской Федерации, публикацию о ликвидации юридического лица, производятся расчеты с кредиторами, а также в регистрирующий (налоговый) орган предоставляются заявление по форме Р16001, документы, подтверждающий оплату государственной пошлины, а также ликвидационный баланс

Обязанность по ликвидации юридического лица может быть возложена на одного или нескольких известных арбитражному суду участников (учредителей) с указанием в решении в отношении юридического лица его наименования в места нахождения, а в отношении граждан – фамилии, имени, отчества, даты рождения и места жительства.

В случае если в решении арбитражного суда утверждается кандидатура ликвидатора, регистрирующий (налоговый) орган на оснований указанного решения арбитражного суда (без предоставления уведомления по формам Р15002 и Р15001) вносит в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующие записи При возложении обязанности по ликвидации юридического лица на орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами, наименование этого органа указывается в решении арбитражного суда в точном соответствии с учредительными документами юридического лица.

В решении о ликвидации юридического лица указываются сроки представления ими в арбитражный суд утвержденного ликвидационного баланса и завершения ликвидационной процедуры. Эти сроки в соответствии с пунктом 1 статьи 118 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражным судом при необходимости могут быть продлены.

Принудительно ликвидировано может быть только действующее юридическое лицо.

Под несостоятельностью (банкротством) понимается признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

(Ст. 2 Федерального закона ≪О несостоятельности (банкротстве)≫)

Законодатель определяет понятие несостоятельности (банкротства) через его существенные черты:

- неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам. Денежное обязательство представляет собой обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму. Предметом денежного обязательства является уплата кредитором должнику денежной суммы. Основаниями возникновения таких обязательств могут быть гражданско-правовые сделки и (или) иные, предусмотренные Граж-

данским кодексом РФ, основания (например, вследствие причинения вреда, неосновательного обогащения);

- неспособность должника исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (налогов, сборов и иных обязательных взносов) в бюджет соответствующего уровня и государственные внебюджетные фонды в порядке и на условиях, определенных законодательством РФ.

Неспособность должника расплатиться с кредиторами или произвести обязательные платежи в бюджет говорит о его неплатежеспособности. Чтобы неплатежеспособность трансформировалась в несостоятельность, необходимо официальное признание ее судом.

Следует отметить, что зарубежная практика разграничивает понятия несостоятельности и банкротства. Под несостоятельностью понимается удовлетворенная судом абсолютная неплатежеспособность должника. От абсолютной неплатежеспособности (несостоятельности) отличают относительную или практическую неплатежеспособность, которая может быть вызвана временным отсутствием или нехваткой наличных средств, необходимых должнику в момент наступления срока платежа. Термин ≪банкротство≫, который часто используется как синоним термина ≪несостоятельность≫, имеет и бо-

лее узкое, строго специальное значение, описывающее частный случай несостоятельности, когда неплатежеспособный должник совершает уголовно наказуемые деяния, наносящие ущерб кредиторам.

Банкротство - это уголовно-правовая сторона несостоятельности.

Действующее законодательство РФ использует термины несостоятельности и банкротства как синонимы.

Признаком банкротства является необходимая и достаточная совокупность формальных и материальных правовых фактов, дающих возможность суду признать лицо банкротом. Признаки банкротства определены Законом по-разному для граждан и юридических лиц.

Гражданин считается неспособным удовлетворить требования

кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества. Таким образом, в основу признаков банкротства гражданина положен принцип неоплатности, т.е. превышение кредиторской за-

долженности и задолженности по обязательным платежам над

стоимостью его имущества.

Юридическое лицо считается неспособным удовлетворить тре-

бования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить

обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствую-

щие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение

трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены. Опре-

деление признаков банкротства юридических лиц базируется на

принципе неплатежеспособности. Его суть состоит в презумпции

невозможности должника удовлетворить требования кредиторов

или произвести обязательные платежи в бюджет либо внебюджет-

ные фонды, если он не выполняет это в течение длительного (свыше

трех месяцев) времени.

Состав и размер денежных обязательств и платежей определяется на дату подачи заявления в арбитражный суд. Особые правила определения состава и размера установлены для обязательств, возникших до принятия судом заявления о признании должника банкротом, но заявленных после принятия такого заявления. Так, если соответствующие требования заявлены после принятия арбитраж-

ным судом решения о признании должника банкротом, то их состав

и размер определяются на дату открытия конкурсного производст-

ва. Если денежные обязательства или обязательные платежи выра-

жены в иностранной валюте, то их размер определяется в рублях по

курсу, установленному ЦБ РФ, на дату введения каждой процедуры

банкротства, следующей после наступления срока исполнения соот-

ветствующего обязательства.

Закон о банкротстве устанавливает правила подсчета размера

денежных обязательств и обязательных платежей для определения

наличия признаков банкротства. Так, при определении размера денежных обязательств учитываются: задолженность за переданные товары, выполненные работы, оказанные услуги; суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником; размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, вследствие причинения вреда имуществу кредиторов. Из кредиторской задолженности исключаются обязательства перед гражданами, пе-

ред которыми должник несет ответственность за причинение вреда

жизни или здоровью, обязательства по выплате вознаграждения по

авторским договорам, обязательства по выплате выходных пособий и

оплате труда лиц, работающих по трудовому договору. Кроме того,

исключаются внутренние обязательства перед учредителями (уча-

стниками) должника, вытекающие из такого участия (например, пра-

во на получение дохода от деятельности организации).

Не учитываются при определении наличия признаков банкрот-

ства: подлежащие применению за неисполнение либо ненадлежа-

щее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), процен-

ты за просрочку платежа, убытки, подлежащие возмещению за

неисполнение обязательства, иные имущественные или финансо-

вые санкции. По таким же правилам определяется размер обязательных платежей.

Размер денежных обязательств или обязательных платежей считается установленным, если он определен судом в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве.

1. Вне очереди за счет конкурсной массы погашаются требования кредиторов по текущим платежам преимущественно перед кредиторами, требования которых возникли до принятия заявления о признании должника банкротом.

В случае, если прекращение деятельности организации должника или ее структурных подразделений может повлечь за собой техногенные и (или) экологические катастрофы либо гибель людей, вне очереди также погашаются расходы на проведение мероприятий по недопущению возникновения указанных последствий.

2. Требования кредиторов по текущим платежам удовлетворяются в следующей очередности:

• в первую очередь удовлетворяются требования по текущим платежам, связанным с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, с взысканием задолженности по выплате вознаграждения лицам, исполнявшим обязанности арбитражного управляющего в деле о банкротстве, требования по текущим платежам, связанным с оплатой деятельности лиц, привлечение которых арбитражным управляющим для исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве в соответствии с настоящим Федеральным законом является обязательным, в том числе с взысканием задолженности по оплате деятельности указанных лиц;

• во вторую очередь удовлетворяются требования об оплате труда лиц, работающих по трудовым договорам, а также требования об оплате деятельности лиц, привлеченных арбитражным управляющим для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве, в том числе о взыскании задолженности по оплате деятельности данных лиц, за исключением лиц, указанных в абзаце втором настоящего пункта;

• в третью очередь удовлетворяются требования по коммунальным платежам, эксплуатационным платежам, необходимым для осуществления деятельности должника;

• в четвертую очередь удовлетворяются требования по иным текущим платежам.

Требования кредиторов по текущим платежам, относящиеся к одной очереди, удовлетворяются в порядке календарной очередности.

4. Требования кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

• в первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, компенсации морального вреда, а также расчеты по иным установленным настоящим Федеральным законом требованиям;

• во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

• в третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами, в том числе кредиторами по нетто-обязательствам.

Статьей 2 ГК РФ установлено, что предпринимательство - это не запрещенная законом самостоятельная деятельность физического или юридического лица, осуществляемая на свой риск, с использованием своих способностей и своего имущества, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Общие принципы осуществления гражданином предпринимательской деятельности сформулированы в статье 23 ГК РФ: Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Таким образом, из процитированной нормы можно уяснить разницу между понятиями "индивидуальный предприниматель" и "предприниматель без образования юридического лица". В первом случае речь идет о субъекте предпринимательской деятельности, а во втором - об особенностях ее осуществления. Осуществление предпринимательской деятельности без образования нового юридического лица в некоторых случаях также может производиться и организациями - например, по договору простого товарищества или договору доверительного управления имуществом. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, не прошедший процедуру государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Для целей налогообложения используется определение, приведенное в статье 11 НК РФ: индивидуальные предприниматели - физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также частные нотариусы, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты. Физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не зарегистрировавшиеся в качестве индивидуальных предпринимателей в нарушение требований гражданского законодательства Российской Федерации, при исполнении обязанностей, возложенных на них настоящим Кодексом, не вправе ссылаться на то, что они не являются индивидуальными предпринимателями. Таким образом, подчеркивается, что статус индивидуального предпринимателя предполагает осуществление предпринимательской деятельности без образования юридического лица. Обязательным условием для получения такого статуса является процедура государственной регистрации. Однако для целей налогообложения более существенным является фактическое осуществление предпринимательской деятельности. То есть, физические лица, не прошедшие процедуру государственной регистрации, также могут быть признаны налогоплательщиками. Индивидуальный предприниматель может быть: участником полного товарищества и полными товарищами в товариществах на вере (статья 66 ГК РФ); исполнительным органом акционерного общества (статья 103 ГК РФ); исполнительным органом общества с ограниченной ответственностью (статья 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью); доверительным управляющим в договоре доверительного управления имуществом (статья 1015 ГК РФ); правообладателем или пользователем в договоре коммерческой концессии (статья 1027 ГК РФ); участником договора простого товарищества (совместной деятельности) (статья 1041 ГК РФ).

Основы правового положения казенных предприятий уста-

новлены нормами ГК РФ, Федерального закона от 14 ноября 2002 г.

№ 161-ФЗ ≪О государственных и муниципальных унитарных пред-

приятиях≫1 (далее - Закон об унитарных предприятиях).

Казенное предприятие является унитарным предприятием, ос-

нованным на праве оперативного управления. В соответствии с

указанным Законом, унитарной признается коммерческая органи-

зация, не наделенная правом собственности на имущество, которое

закреплено за ней собственником. Имущество казенного предприя-

тия является неделимым и не может быть распределено по вкладам

(долям, паям), в том числе между работниками предприятия. В зави-

симости от собственника казенное предприятие может быть феде-

ральным, находиться в собственности субъекта РФ либо являться

муниципальным казенным предприятием.

Помимо казенных предприятий по законодательству РФ создаются

унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения.

Согласно Закону об унитарных предприятиях, казенное пред-

приятие не вправе создавать дочерние предприятия, однако ему

предоставлено право, по согласованию с собственником, на создание

филиалов и открытие представительств. В соответствии с Постанов-

лением Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. № 7391, федеральное

казенное предприятие эти вопросы обязано согласовывать с феде-

ральным органом исполнительной власти, в ведении которого оно

находится. Кроме того, казенное предприятие может быть участни-

ком (членом) коммерческих организаций, а также некоммерческих

организаций, в которых допускается участие юридических лиц. Ре-

шение об участии федеральных казенных предприятий в коммерче-

ской или некоммерческой организации принимаются федеральными

органами исполнительной власти по согласованию с Федеральным

агентством по управлению федеральным имуществом.

Казенное предприятие обладает специальной правоспособностью. В

отношении казенных предприятий законодательством предусмотрена

полная имущественная ответственность по своим обязательствам. Вме-

сте с тем, существенной особенностью их правового положения являет-

ся обязанность собственника нести субсидиарную ответственность по

их обязательствам при недостаточности имущества самого предприя-

тия. Вследствие этого на казенные предприятия не распространяется

законодательство о несостоятельности (банкротстве).

Казенное предприятие учреждается по решению Правительства

РФ, или органа исполнительной власти субъекта РФ, или органа

местного самоуправления. В решении определяются цели и предмет

деятельности казенного предприятия. Закон об унитарных пред-

приятиях предусматривает исчерпывающий перечень случаев

создания предприятий данного вида:

- если преобладающая или значительная часть производимой

продукции, выполняемых работ или оказываемых услуг предназна-

чена для федеральных государственных нужд, нужд субъекта РФ

или муниципального образования;

— при необходимости использования имущества, приватизация

которого запрещена, в том числе имущества, необходимого для обес-

печения безопасности РФ, функционирования воздушного, желез-

нодорожного и водного транспорта, реализации иных стратегичес-

ких интересов РФ;

- при необходимости осуществления деятельности по производ-

ству товаров, оказанию услуг, реализуемых по установленным госу-

дарством ценам в целях решения социальных задач;

- при необходимости разработки и производства отдельных ви-

дов продукции, изъятой из оборота и ограниченно оборотоспособной;

- при необходимости осуществления отдельных дотируемых ви-

дов деятельности и ведения убыточных производств;

- при необходимости осуществления деятельности, предусмот-

ренной федеральными законами исключительно для казенных

предприятий.

Учредительным документом казенного предприятия является

его устав, утверждаемый уполномоченным государственным орга-

ном или органом местного самоуправления. Устав федерального ка-

зенного предприятия утверждает Правительство РФ. Содержание

устава и порядок внесения в него изменений определяется в ст. 9 За-

кона об унитарных предприятиях. Государственная регистрация ка-

зенного предприятия осуществляется в соответствии с Законом о

регистрации. При этом следует отметить, что в казенных предпри-

ятиях уставный фонд не создается.

Особенности правового положения казенного предприятия во

многом обусловлены правовым режимом его имущества, которое,

как уже отмечалось, закрепляется за предприятием на праве опера-

тивного управления1. Важно также отметить, что Закон об унитар-

ных предприятиях предусматривает особый порядок распределе-

ния доходов предприятия, который должен быть определен

Постановлением Правительства РФ, уполномоченными органами

государственной власти субъектов РФ или органами местного само-

управления.

Собственнику имущества казенного предприятия законодательст-

во предоставляет широкие полномочия, перечень которых приведен в

ст. 20 Закона об унитарных предприятиях. Назовем некоторые из них:

- принятие решения о создании предприятия, реорганизации и

ликвидации, утверждение устава;

- определение целей, предмета, видов деятельности предприя-

тия, дача согласия на его участие в составе иных юридических лиц,

в объединениях коммерческих организаций;

- определение порядка составления, утверждения и установле-

ния показателей планов (программы) финансово-хозяйственной де-

ятельности предприятия;

- назначение на должность руководителя предприятия, заклю-

чение с ним трудового договора;

- согласование приема на работу главного бухгалтера, заключе-

ние с ним трудового договора;

- дача согласия на распоряжение имуществом, в том числе на со-

вершение сделок, связанных с предоставлением займов, поручи-

тельств, гарантий, с иными обременениями, уступкой требований,

переводом долга, заключением договора простого товарищества, на

совершение крупных сделок, а также сделок, в совершении которых

имеется заинтересованность, и иных сделок;

- осуществление контроля за использованием по назначению и

сохранностью имущества;

- утверждение показателей экономической эффективности дея-

тельности предприятия, контроль их выполнения;

- утверждение бухгалтерской и иной отчетности, принятие ре-

шения о проведении аудиторских проверок, определение размера

оплаты услуг аудитора;

- изъятие у казенного предприятия излишнего, неиспользуемого

и используемого не по назначению имущества;

- доведение до казенного предприятия обязательных для испол-

нения заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание ус-

луг для государственных или муниципальных нужд;

- утверждение сметы доходов и расходов.

Согласно систематике ГК РФ хозяйственные товарищества подразделяются на два вида: полные товарищества и товарищества на вере или коммандитные. Товарищеская форма предпринимательства уже была известна отечественному праву: до революции 1917 г. хозяйственные (торговые) товарищества активно использовались, главным образом купцами для ведения торговых дел. Хозяйственное товарищество представляет собой договорное объединение лиц для занятия предпринимательской деятельностью, несущих неограниченную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Г.Ф. Шершеневич в свое время отмечал, что подобная ответственность всех товарищей всем своим имуществом значительно укрепляет кредит предприятия, но в то же время угрожает такой опасностью каждому участнику, что подобные соединения делаются возможными только между немногочисленными членами, которые хорошо знают друг друга и питают полное взаимное доверие[9]. Исследователи, занимающиеся проблемами юридических лиц, в первую очередь обратили внимание на то, что в строгом смысле хозяйственное товарищество нельзя отнести к юридическому лицу в том значении, какое ему придает ст. 48 ГК РФ. Это обусловлено следующим. Главное назначение института юридического лица - ограничение предпринимательского риска его участников, тогда как форма хозяйственного товарищества, как хорошо известно и ясно следует из предшествующей ее характеристики, достижению этой цели не способствует, предпринимательского риска своих участников не снижает. Характеризуя юридическое лицо как организацию, ГК РФ подразумевает наличие в нем такого признака, как организационное единство. Этот признак проявляется в определенной иерархии, соподчиненности органов управления, составляющих структуру юридического лица как организации. Система юридических лиц, известная современному ГК РФ, фактически восприняла формы полного и коммандитного товарищества в том виде, в каком они были известны дореволюционному законодательству Российской империи. Подобное некритическое заимствование привело к тому, что, будучи объединением, в основании которого находится договор, хозяйственное товарищество оказалось юридическим лицом, не имеющим своих органов, посредством коих товарищество формировало и изъявляло волю вовне всем третьим лицам. Хозяйственное товарищество лишено организационной структуры, поскольку управление его деятельностью осуществляют сами товарищи без образования каких-либо органов. Единственным учредительным документом всякого хозяйственного товарищества - полного и коммандитного - является учредительный договор. Подписывают его, однако, только товарищи; ни само юридическое лицо, ни вкладчики (коммандитисты) его участниками не являются. Предоставляя определенные права юридическому лицу или вкладчикам, учредительный договор налагает на юридическое лицо (товарищество) и определенные обязанности; в коммандитном же товариществе этими обязанностями обеспечиваются права не одних только товарищей, но и вкладчиков. Вместе с тем учредительный договор всякого хозяйственного товарищества создает не только права, но и обязанности для лица, в его заключении не участвовавшего (юридического лица). Более того, учредительный договор коммандитного товарищества порождает также и гражданские правоотношения между лицами, ни одно из которых - ни управомоченное, ни обязанное - не участвовало в его заключении (товарищество - вкладчики)[10]. Достойного теоретического обоснования этим явлениям в юридической литературе пока не дано. Если быть последовательным, необходимо признать, что, участвуя в имущественном обороте в качестве юридического лица, современные хозяйственные товарищества должны как минимум отвечать признакам юридического лица. В этой части организационное единство юридического лица может быть отражено только в уставе, но не в договоре. Тем самым устранялось бы явное противоречие, расширяющее границы обязательства (каким и является договор, заключаемый участниками полного товарищества) до несвойственных ему приделов, имеющих черты публичности, и создающее препятствие в объяснении взаимоотношений между полными товарищами и вкладчиками.

3. В отличие от хозяйственных товариществ и обществ, участниками производственного кооператива могут быть преимущественно граждане. Закон о производственных кооперативах[18] указывает, что учредительным документом кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц, но ст. 7 Закона, в которой речь идет о членстве в кооперативе, не упоминает юридических лиц в качестве членов производственного кооператива. Специальный закон - Закон о сельскохозяйственной кооперации[19] предусматривает для юридических лиц "ассоциированное членство" в производственном сельскохозяйственном кооперативе. Статья 107 ГК и ст. 1 Закона о производственных кооперативах называют производственным кооперативом добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Поскольку законами или учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц, а их "личное трудовое участие" в деятельности кооператива невозможно, следовательно, речь может идти лишь об "ином участии" юридических лиц - имущественными вкладами, услугами и т.п. Одной из форм "иного участия" как граждан, так и юридических лиц является дополнительный взнос, предусмотренный ст. 8 Закона о производственных кооперативах. Но таких членов кооператива, которые не участвуют своим личным трудом в его деятельности, не должно быть более 25% от общего числа членов. Размер дополнительного взноса и количество членов, которые могут его внести, определяются уставом кооператива. В сельскохозяйственном производственном кооперативе не менее 50% объема работ должно выполняться его членами[20]. Единственным учредительным документом кооператива является его устав. Лица, пожелавшие объединиться в кооператив, утверждают устав на первом учредительном общем собрании членов кооператива. Впоследствии в текст устава могут вноситься изменения. Порядок внесения изменений в устав юридического лица предусмотрен п. 3 ст. 52 ГК. В уставе должны быть общие для юридических лиц сведения (п. 2 ст. 52 ГК); сведения, отражающие специфику производственных кооперативов и подлежащие обязательному включению в устав кооператива (п. 2 ст. 108 ГК); иные сведения, вносимые общим собранием членов кооператива. Отсутствие в ГК указаний на возможность дополнения устава иными, не названными в указанной статье сведениями, не означает, что таковых не может быть. ГК содержит унифицированные сведения, не зависящие от профиля и характера деятельности кооператива, что не исключает дополнения их сведениями, отражающими особенности организации и деятельности каждого отдельного кооператива. Более детально вопрос о содержании устава кооператива решается в законах о производственных кооперативах и уставах. В законах и уставе кооператива, в частности, предусмотрены обязанность члена кооператива внести вступительный взнос наряду с паевым, специфика регулирования трудовых отношений в кооперативе, основания исключения из кооператива, устанавливается размер паевых взносов, который может быть одинаковым для всех членов или определяется "вилкой" - от и до. ГК установил минимальное число членов для образования кооператива - не менее 5. Максимального предела нет. Однако, учитывая поддержку государством малого бизнеса, целесообразно при образовании кооператива учитывать критерии, установленные для организаций, имеющих право на государственную поддержку, предусмотренную Федеральным законом "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации"[21]. Такая поддержка особенно важна для кооперативов в стартовом периоде. Поэтому при образовании кооператива численность его работников (как членов кооператива, так и работающих по трудовому соглашению) полезно соизмерять с установленной для малого предпринимательства. Членами кооператива могут быть граждане начиная с 16 лет (ст. 26 ГК), а также организации, зарегистрированные в качестве юридических лиц. В ГК не сказано, могут ли граждане в возрасте от 16 до 18 лет образовывать кооператив. Поскольку ГК не содержит возрастных ограничений для объединения граждан в кооператив, возможность быть членом производственного кооператива означает также право граждан в возрасте от 16 до 18 лет создавать кооператив (участвовать в его создании). Собственность кооператива образуется прежде всего за счет паевых взносов. К моменту регистрации кооператива член кооператива обязан внести не менее 10% паевого взноса, а остальную часть - в течение года с момента регистрации в порядке, предусмотренном уставом кооператива (п. 2 ст. 109 ГК). Источником собственности кооператива являются также другие имущественные поступления: прибыль от производственной и другой хозяйственной деятельности кооператива, пожертвования и дарение, иные источники. Производственному кооперативу, так же как и другим коммерческим организациям, могут принадлежать основные и оборотные средства, нематериальные активы. Согласно ГК имущество кооператива делится на паи членов в соответствии с уставом. Под паем имеется в виду закрепленная за членом кооператива определенная часть его имущества. ГК содержит два схожих, но не тождественных понятия: паевой взнос и пай. Теоретически размер пая может быть равен паевому взносу, если в кооперативе нет другого имущества. Но такой кооператив не жизнеспособен. Паевые взносы, объединенные в паевой фонд, образуют минимальный размер имущества кооператива. Пай должен включать паевой взнос, а также часть иного имущества кооператива. В ст. 110 ГК определены органы управления, обязательные для каждого кооператива, а также те органы управления, образование которых возможно при определенных условиях. Исполнительными органами производственного кооператива являются его правление и (или) председатель. Случаи, когда исполнительным органом кооператива может быть только председатель, определены законом о производственных кооперативах (при числе членов не более 10). Председатель кооператива одновременно является председателем правления кооператива (по должности)[22].

Специальным актом гражданского законодательства, определяющим в соответствии с Гражданским кодексом РФ правовое положение общества с ограниченной ответственностью (ООО), права и обязанности его участников, а также порядок создания, реорганизации и ликвидации такого общества, является Федеральный Закон.

Устанавливая основы статуса обществ с ограниченной ответственностью (ООО), ГК РФ определяет понятие и основы правового положения таких хозяйственных обществ (ст. 87), правила об участниках обществ (ст. 88), основные требования к учредительному документу (ст. ст. 52 и 89), формированию уставного капитала (ст. 90), основы организации управления в обществе с ограниченной ответственностью ООО (ст. 91), особенности реорганизации и ликвидации таких обществ (ст. 92), правила о переходе доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (ООО) к другому лицу (ст. 93) и о выходе из общества его участника (ст. 94).

Закон развивает и конкретизирует нормы Кодекса, регулирующие правовое положение юридических лиц (ст. ст. 48 - 65 ГК РФ), применительно к обществам с ограниченной ответственностью (ООО), а также нормы, устанавливающие основы статуса и организации деятельности таких хозяйственных обществ (ст. ст. 87 - 94 ГК РФ).

Согласно п. 3 ст. 87 ГК РФ правовое положение обществ с ограниченной ответственностью (ООО), а также права и обязанности его участников определяются Кодексом и Законом. Таким образом, круг нормативных правовых актов, регулирующих статус хозяйственных обществ данного вида, порядок их создания, реорганизации и ликвидации, а также права и обязанности участников таких обществ ограничены. При этом отношения, отражающие специфику некоторых ООО, указанных в пунктах 2 и 3 ст. 1 Закона, регулируются специальным законодательством, о чем подробнее будет сказано ниже.

Иные (помимо указанных в пункте 1 ст. 1 Закона) отношения с участием ООО могут регламентироваться другими федеральными законами, а также подзаконными правовыми актами. Главным образом это отношения, участниками которых могут быть юридические лица независимо от их видов. Примерами правового регулирования таких отношений могут служить: Трудовой кодекс РФ, регламентирующий трудовые отношения вне зависимости от видов юридических лиц, являющихся работодателями, и форм собственности (ст. 11), Федеральный закон от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете", регулирующий отношения, связанные с ведением бухгалтерского учета и представлением отчетности всеми организациями, находящимися на территории Российской Федерации, в том числе и учрежденными в форме ООО, другие нормативные правовые акты, имеющие общее значение для всех юридических лиц.

По общему правилу в части определения порядка создания и правового положения общества с ограниченной ответственностью (ООО), прав и обязанностей его участников, порядка его ликвидации и реорганизации Закон обязателен для всех ООО на территории Российской Федерации, кроме случаев, когда иное установлено самим Законом. Например, пункт 2 ст. 1 Закона в качестве исключений из данного правила определяет, что особенности порядка создания, реорганизации, ликвидации и правового положения названных в нем отдельных разновидностей обществ с ограниченной ответственностью (ООО) определяются федеральными законами. Что же касается прав и обязанностей участников таких обществ, то, по смыслу пункта 1 ст. 1 Закона и пункта 3 ст. 87 ГК РФ, данные отношения регулируются Кодексом и Законом. Нормы законов, определяющих особенности порядка создания, реорганизации и ликвидации, а также правового положения обществ с ограниченной ответственностью в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции, в части регулирования прав и обязанностей участников указанных обществ, защиты их прав и интересов должны быть производными от ГК РФ и Закона. Начиная с 1 января 2010 г. в таком же правовом режиме действуют ООО, осуществляющие частную охранную деятельность.

Для кредитных организаций, действующих в форме обществ с ограниченной ответственностью (ООО), предусмотрен несколько иной правовой режим (п. 3 ст. 87 ГК РФ).

До принятия соответствующих федеральных законов, содержащих специальные нормы об особенностях обществ с ограниченной ответственностью в сфере инвестиционной деятельности и в области производства сельскохозяйственной продукции, следует руководствоваться действующими правовыми актами, в том числе подзаконными.

С 1 января 2010 г. особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью, действующих в сфере частной охранной деятельности, определяются с учетом положений Закона РФ от 11 марта 1992 г. N 2487-1 "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации".

Специальные нормы действуют не только в отношении создания, реорганизации, ликвидации и правового положения обществ, указанных в пункте 2 рассматриваемой статьи Закона. Например, Законом о банкротстве предусмотрены специальные правила о банкротстве, в частности, сельскохозяйственных, кредитных, страховых организаций, а также о банкротстве профессиональных участников рынка ценных бумаг (гл. IX Закона о банкротстве).

Новый п. 3 ст. 1 Закона ограничивает возможности иностранных лиц по участию в управлении обществами, имеющими стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства: отношения, связанные с совершением иностранными инвесторами или группой лиц, в которую входит иностранный инвестор, сделок с долями, составляющими уставный капитал общества с ограниченной ответственностью, имеющего стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, и установлением контроля иностранных инвесторов или группы лиц, в которую входит иностранный инвестор, над такими обществами, регулируются в соответствии с положениями Федерального закона от 29 апреля 2008 г. "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства". Таким образом, к отношениям, перечисленным в данном пункте, применяются специальные нормы.

Статья 8. Права участников общества

Положения комментируемой статьи закрепляют предоставленные участникам общества права (неотчуждаемые и дополнительные). Эти права не распространяются на иных лиц, в том числе:

- выбранных участниками аудиторов;

- бывших участников общества (за исключением случая требования о представлении соответствующей информации в связи со спором об определении стоимости их доли, выплачиваемой при выходе из общества).

Под осуществлением права понимается поведение лица, соответствующее содержанию принадлежащего ему права, при этом свобода распоряжения гражданскими правами, усмотрение в выборе действий не являются беспредельными. Статья 10 ГК РФ не допускает злоупотребление правом, если таковое объективно причиняет вред другим лицам.

Итак, в настоящее время предусмотренные Федеральным законом права можно классифицировать следующим образом.

1. Права участия в деятельности ООО, включающие:

- право участвовать в управлении делами общества (п. 1 ст. 8);

- право заключать договор об осуществлении прав участников общества (п. 3 ст. 8);

- право требовать проведения внеочередного общего собрания участников общества (п. 2 ст. 35);

- при наличии соответствующего полномочия право подписывать договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (п. 1 ст. 40);

- право получать информацию о деятельности общества (п. 1 ст. 8);

- право на ознакомление с финансовой и иной документацией общества (п. 1 ст. 8, п. 3 ст. 12);

- право принимать участие в распределении прибыли (п. 1 ст. 8);

- право требовать проведения аудиторской проверки общества профессиональным аудитором и впоследствии на возмещение обществом понесенных в связи с этим расходов на оплату услуг (ст. 48).

Участие в управлении делами общества означает право принимать участие в общем собрании участников общества, обсуждении вопросов повестки дня и голосовании при принятии решений.

2. Права распоряжения долями в уставном капитале ООО:

- право продать или осуществить отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества (п. 1 ст. 8, п. 2 ст. 21);

- право передачи в залог доли или части доли в уставном капитале общества (п. 1 ст. 22);

- право преимущественной покупки доли или части доли участника общества (п. п. 4, 5 ст. 21).

Особенности реализации указанных прав рассмотрены в комментарии к ст. ст. 21 и 22 Федерального закона.

3. Права при ликвидации общества:

- право получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость (п. 1 ст. 8).

4. Права на судебное рассмотрение:

- требования об исключении из общества участника (ст. 10);

- заявления об обжаловании решения общего собрания участников общества (п. 1 ст. 43);

- заявления об обжаловании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества, коллегиального исполнительного органа общества или управляющего (п. 3 ст. 43);

- иска о возмещении убытков, причиненных обществу (п. 5 ст. 44);

- иска о признании сделки, совершенной обществом, недействительной (п. 5 ст. 45, п. 5 ст. 46).

5. Специальные права участников дочернего общества:

- право требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу (п. 3 ст. 6).