Вопрос 35. Реалистические теории п.

- такие теории, кот противоречат формальным теориям. Философские основания американского реализма – инструментальная логика – любое исследование имеет 3 этапа исследования. Объяснения научных представителей осуществлялось через их практические последствия. Концепции:

1. П как совокупность правил поведения, установленных судом. Гос-во существует для защиты интересов граждан, осуществляю эту задачу через реализацию П и обязанностей. Универсального знания этих П и обязанностей не существует. Никто как следует не знает ни своих, ни чужих П и обязанностей. Поэтому гос-во устанавливает судебную систему для их определения. Судья определяет эти П и обязанности, устанавливая факты и формулируя правила, по которым они выводят юридические следствия из фактов жизни.

2. П как прогноз будущего решения суда. «Непутевому парню» наплевать на добро и зло, на похвалу и порицание, он опасался только реального наказания. Поэтому он хочет знать, что с ним в действительности сделает суд, и этот прогноз является единственной вещью в области П, в знании которого мы заинтересованы.

3. П как деятельность официальных служителей закона по разрешению споров. Объективно существующие в обществе конфликты требуют, чтобы было предпринято нечто, что установило бы мир и решило бы спор между участниками конфликта. Лицами, выполняющими эту функцию являются судьи, шерифы, судебные клерки, тюремные служащие и юристы. Соответственно, П - это то, что делают или намереваются делать официальные лица.

4. П как обобщение взглядов, высказывающих в судебном процессе и как обобщение потенциальных последствий судебных решений. Юридические аспекты действуют в 3х аспектах: 1) в виде обобщений прошлых решений судов; 2) в виде прогнозирования юридических последствий; 3) в виде факторов непосредственно влияющих на принятие решения судей. Именно судьи продуцируют последствия их решений, следовательно всякие обобщения становятся действующими правилами только тогда, когда они правильно указывают на потенциальные правовые последствия.

5. П с психоаналитической т.зр. (Д. Франк). Основная суть: П – неопределенно. Закон действует либо к прошлой конкретной ситуации, либо вероятен к будущему решению суда. Начало судебного процесса связано с предварительным формулирование выводов, основанных на догадке или предчувствии судьи, возникших под влиянием различных факторов (действующие правила и принципы, мнения обычных людей по самым разным вопросам и индивидуальные черты, присущие конкретному судье). П м. варьироваться в зависимости от личности судьи. Желания определенности в П являются инфальтивной эмоцией, стремящейся обрести образ отца – покровителя. Сознание современного юриста должно перерасти этот комплекс. Франк в качестве идеала создал образ совершенно взрослого юриста, который не нуждается во внешнем авторитете и культивирует конструктивное сомнение.

Критика теорий: 1. эти теории носят ограниченный характер, т.к. они осуществимы только там, где судебная система не задавлена и не запугана законодательными органами, где действует прецедентное П. 2. сфера правового ограничивается сферой судебной, тем самым выводя за пределы правового правила и принципы.

3. теория американского реализма обращается к сущному, а не к должному, тем самым лишает П идеалов. 4. сведя П к факту судейского поведения эти теории фактически ликвидировали различия между фактами и П. 5. ограниченное количество юридических отношений не доходит до суда м не попадает в сферу судебного, т.е. правовую, соответственно не регулируется П.