Прецедент

Прецедент — это решение суда (судебный прецедент) или должностного лица (административный прецедент) по конкретному делу, которым руководствуются в дальнейшем при разрешении схожих проблем. Такое решение становится нормативным, то есть приобретает общеобязательный характер.

Родиной прецедента считают Англию. Английские суды с давних пор разрабатывали и применяли различные правовые нормы.

В Великобритании сложились такие правила: решения, которые вынесены палатой лордов, составляли обязательные прецеденты для всех судов и для самой палаты лордов; решения, принятые Апелляционным судом, обязательны для всех судов, кроме палаты лордов; решения, принятые Высшим судом правосудия, обязательны для низших судов.

В США сложилось более упрощенное отношение к прецеденту как источнику права. Вот пример из судебной практики окружного суда США Южного округа Нью-Йорка. В 1997 г. российский эмигрант решил выпускать в США газету «Курьер». Ее материалы состояли из информационных сообщений российских агентств, статей авторов из России, которые были опубликованы в разных изданиях. Разрешения на использование чужой информации предприимчивый издатель не получал, то есть его действия подпадали под статью об интеллектуальном пиратстве. Редакции российских газет, которым стало об этом известно, обратились в аме­риканский суд с иском к издателю газеты «Курьер» с требованием возместить убытки и компенсировать нанесенный моральный ущерб. Окружной судья Д. Келтл показал в процессе рассмотрения дела блестящие знания прецедентов: в его решении упоминается свыше 35 дел, на которые он ссылается в обосновании. Однако не только решения других судов по аналогичным вопросам стали основой решения. Суд ссылался также на Свод законов США, Бернскую конвенцию, решения Российской судебной палаты по информационным спорам при Президенте РФ, экспертное заключение американского профессора М. Ньюсити, Федеральные правила гражданского судопроизводства, правила, касающиеся копирования информации. В результате суд удовлетворил иск и взыскал с ответчика 500 тысяч долларов как компенсацию за причиненный ущерб и удовлетворил другие требования истца.

В дореволюционной России многие юристы признавали, что закон дополняется нормами, которые создаются в судебной практике. Известный юрист Е.Н. Трубецкой писал: «В жизни всегда встречаются случаи, которые не предусмотрены законом, а потому суд должен играть творческую роль в разрешении правовых проблем. Разрешая всякие казусы, судья волей-неволей создает новые нормы».

Однако большинство юристов убедительно доказывали, что суд не может и не должен творить право, а судебная практика, по мнению современного российского правоведа С.С. Алексеева, «не должна устанавливать первоначальные нормы. Ее роль — восполнительная — конкретизировать правовые нормы в процессе толкования».

В последние годы роль судебной практики в России возросла.

Договор

В последние годы в России возросло значение договора как формы, в которой участники возникших правоотношений выражают свою волю.

Договор — соглашение двух или более лиц, которое приводит к возникновению, изменению или прекращению правоотношений.

В соответствии с действующим законодательством можно заключать любые договоры, даже те, которые непосредственно не предусмотрены законом. Главное — они не должны противоречить праву. Обратим внимание и на то, что статья 422 Гражданского кодекса РФ устанавливает приоритет договора над тем законом, который принимается позже. В пункте 2 указанной статьи говорится: «Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязатель­ные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу...»

Все договоры по функционально-содержательной природе могут быть разделены на индивидуальные и нормативные. К первой категории относят, например, договор подряда между Ивановым и Петровым, согласно которому Иванов обязуется отремонтировать дачу Петрова за три месяца.

Нормативные договоры рассматриваются как соглашение между правотворческими субъектами, которые устанавливают правовые нормы для многочисленного круга лиц и рассчитаны на неоднократное применение. Таковым является договор между Россией и Францией о торгово-экономическом сотрудничестве. В литературе высказываются полярные (разные) позиции в отношении признания источником права договора. Большинство юристов полагают, что только нормативный договор может считаться формой права, ибо он создает новые юридические правила поведения.

Индивидуальный договор персонифицирует те правила, которые в общем виде сформулированы в законодательстве. Например, в нашем случае Гражданский кодекс РФ содержит подробное описание правил договора подряда и порядок его заключения. Значит, считает эта группа юристов, индивидуальные договоры не могут являться источником права.

Согласно конвенциональной теории, право представляет собой результат многочисленных соглашений между коллективными и индивидуальными субъектами, а потому все договоры, которые они заключают, содержат правовые нормы (различного характера, но многие их называют микронормы). Действительно, даже в том же договоре между Ивановым и Петровым возможны новые, не предусмотренные законом условия соглашения, которые являются обязательными для исполнения в отношении лиц, заключивших соглашение. Значит, в процессе заключения любого договора создаются нормы индивидуального характера, которые адресованы участникам правовой ситуации. Многие американские юристы считают, что правотворчеством в этом смысле занимаются все сегменты общества, а потому соглашения между людьми следует рассматривать в качестве источников права. Такая позиция оспаривается российскими юристами.

Нормативные договоры обладают некоторыми отличительными признаками:

• одной из сторон договора выступает государство или его представитель в виде уполномоченного государственного органа, должностного лица;

• такие договоры всегда заключаются в публичных интересах и направлены на решение всеобщих задач;

• как правило, они рассчитаны на длительное действие, и отказ от таких договоров в одностороннем порядке, как правило, не допускается;

• в нормативном договоре регулируется поведение не только его участников, но и всех, кто оказался в поле его действия;

• на базе нормативного договора могут создаваться дополнительные нормативные правовые акты, которые будут конкретизировать и условия договоренности сторон по основному документу;

• любой нормативный договор должен быть опубликован и доступен каждому, кто интересуется определенной проблемой. Он не может содержать конфиденциальной информации в отличие от индивидуальных договоров, содержание которых может составлять коммерческую тайну.

Нормативные договоры могут стать основой для совершения юридических действий, при этом являясь формой права для различных его отраслей. Некоторые юристы отмечают комплексный характер нормативных договоров. В трудовых правоотношениях используются коллективные договоры и соглашения.

В законодательстве закреплены правила заключения договоров, обозначена их форма (устная, письменная простая или нотариально удостоверенная).

Заключение договора основывается на принципах равенства сторон, их независимости, свободного волеизъявления, а также добровольности. Во многих случаях субъекты права самостоятельно выбирают себе партнера по договору, вид заключаемого договора и формулируют его условия, уважая интересы и права каждого участника.