Виды коллизионных норм

1. В зависимости от происхождения:

• Национальные коллизионные нормы - те, которые содержатся в национальном законодательстве

• Международные коллизионные нормы -те, которые содержатся в международных договорах.

Например: Конвенция СНГ по правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам

2. По форме коллизионной привязки

Односторонние коллизионные нормы - те, которые указывают на применение конкретного национального права.

Например: согласно ст. 1209 ГК РФ форма сделки в отношении недвижимого имущества, внесённого в Государственный реестр на территории РФ, подчиняется российскому законодательству.

Двусторонние коллизионные нормы - те, которые указывают на какой-либо общий признак.

Например: где имело место причинение вреда или необоснованное обогащение, где была заключена сделка, где постоянно проживал наследодатель и т.п.

Т.е. используется общий подход.

Большинство норм, которые закреплены в национальном законодательстве, являются двусторонними.

Двусторонняя коллизионная норма называется так, поскольку применимым может оказаться как право своего государства, так и иностранное право (законодательство).

3.В зависимости от обязательности применения

• Императивные коллизионные нормы - содержат категорическое предписание относительно выбора применимого права, а у суда или сторон правоотношения нет выбора

Например: согласно ст. 1201 ГК РФ личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо

• диспозитивные коллизионные нормы - предоставляют сторонам возможность определить применяемое право по-иному, чем это предусмотрено в коллизионной норме

Например: согласно ст. 1223 ГК РФ к обязательствам, возникшим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где неосновательное обогащение имело место. Однако стороны могут договориться о применении к таким обязательствам права страны суда.

4. В зависимости от структуры привязки или объёма

• простые коллизионные нормы (структура такой нормы содержит один объём и одну привязку)

Например: все вышеперечисленные примеры

• сложные коллизионные нормы (структура такой нормы может включать в себя две и более привязки)

Пример коллизионной нормы со сложной коллизионной привязкой: согласно ст. 1221 ГК РФ к требованию о возмещении вреда, причинённого вследствие недостатка товара (работы или услуги), применяется по выбору потерпевшего либо право страны потерпевшего, право страны-причинителя вреда, либо право страны, где была выполнена работа или оказана услуга.

Куммуляция коллизионных привязок

МЧП известно такое явление как «куммуляция коллизионных привязок» - когда коллизионная норма сформулирована таким образом, что необходимо учитывать законодательство двух или более государств.

Например: согласно ст. 156 Семейного кодекса РФ условия заключения брака на территории Российской Федерации определяются для каждого из вступающих в брак законодательством их гражданства. Однако требуется соблюдение препятствий для вступления в брак по законодательству РФ.

Термин «коллизионное право» имеет несколько значений:

1. это совокупность коллизионных норм, которые действуют на территории государства

2. в странах общего права МЧП именуется коллизионным правом

3. это институт общей части МЧП.

I. Основные типы коллизионных привязок: закон страны суда, закон флага, закон места причинения вреда; закон места заключения сделки; закон места заключения брада. Основные типы коллизионных привязок сложились исторически и они носят универсальный характер.

Закон страны суда

Данный закон означает применение права того государства, суд которого рассматривает дело.

Закон суда очень удобен для судьи, поскольку применимым оказывается право его государства.

Общепризнанной сферой применения закона суда является международный гражданский процесс.

Рассматривая дела с участием иностранных лиц, судьи всегда руководствуются своим национальным процессуальным правом.

Закон флага

Данный закон означает применение права того государства, флаг которого несёт судно.

Согласно ст.415 Кодекса торгового мореплавания закон флага регулирует:

вопросы вещных прав на суднах

правовое положение членов экипажа

право на имущество, затонувшее в открытом море.

Следует иметь ввиду, что суда, находящиеся в собственности РФ, могут быть временно переведены под флаг иного государства и наоборот.

Закон места причинения вреда (закон места совершения правонарушения)

Согласно данному закону применяется право того государства, где был причинён вред.

На основе этого закона определяются:

1. наличие вреда

2. основания и условия ответственности (в том числе - условия ограничения и освобождения от ответственности)

3. объём или размер возмещения вреда.

Закон места выполнения работы

Данный закон определяет:

1. порядок взаимоотношений между работодателем и работником

2. условия труда и т.п.

Труд иностранных граждан в Российской Федерации регулируется законодательством РФ.

Исключения из закона места выполнения работы:

1. труд в международных организациях

2. труд в дипломатических представительствах и консульских учреждениях.

Закон места заключения брака

В большинстве стран данный закон регулирует порядок и форму заключения брака.

В некоторых государствах допускается заключение брака в церкви, по мусульманскому обряду и т.д. В России гражданская форма заключения брака (регистрация в органах ЗАГСа).

Условия вступления в брак определяются личным законом вступающих в брак.

Например: согласно ст. 156 Семейного кодекса РФ условия и порядок заключения брака на территории Российской Федерации определяются законодательством РФ, а условия для вступления в брак - определяются для каждого из вступающих в брак законодательством их гражданства.

II. Основные типы коллизионных привязок: закон места нахождения вещи; закон страны продавца; закон, избранный лицом, совершающим сделку: закон наиболее тесной связи

Закон места нахождения вещи

Данный закон определяет:

1) возможность нахождения вещи в гражданском обороте

Например: в Саудовской Аравии запрещено провозить и хранить спиртные напитки

2. признание за иностранцами права собственности на вещь

3. объём правомочий собственника

4. защита вещный прав (способы, основания, пределы и т.д.)

Согласно ст. 1205 ГК РФ содержание права собственности и иных вещных прав на имущество определяется по праву страны, где имущество находится.

Закон страны продавца

Данный закон понимается в двух значениях (смыслах): узком и широком.

В узком смысле закон страны продавца означает, что к договору купли-продажи применяется право страны, в которой находится продавец.

В широком смысле это означает, что в любом договоре имеется сторона, которая осуществляет исполнение, имеющее наиболее решающее значение для содержания договора. Например: в договоре аренды это арендодатель, в договоре перевозки -перевозчик и т.д.

Закон автономии воли сторон (закон, избранный сторонами, совершившими сделку)

В соответствии со ст. 1210 ГК РФ стороны договора вправе избрать к данному договору в качестве применяемого любое национальное право (в том числе - право третьего государства). В некоторых странах автономия воли сторон ограничивается.

Закон наиболее тесной связи

Данный закон означает применение права того государства, с которым отношения наиболее тесно связаны.

Согласно ст. 1186 ГК РФ, если в соответствии с законом или международным договором или обычаем невозможно определить применимое право, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение наиболее тесно связано.

Данная привязка берет своё начало из англо-американского права. Английские и американские суды не связаны жёсткими коллизионными нормами и в большинстве случаев определяют применимое право по закону наиболее тесной связи.

Согласно ст. 1230 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон о применимом к договору праве применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

Таким образом, необходимо толковать договор и все относящиеся к нему условия.

Как определить наличие связи - например: стороны договора имеют гражданство какой-либо страны, в какой стране заключён договор, в какой стране имело место исполнение договора, по конструкции договора и т.д.

III. Основные типы коллизионных привязок: личный закон и его варианты, закон валюты долга

Личный закон физического лица

Данный закон определяет:

• дееспособность физического лица

• некоторые личные права физического лица

• права физического лица в области семейных и наследственных отношений.

В различных странах существуют различные требования к дееспособности. В большинстве стран дееспособность наступает с 18 лет. Например: в Швейцарии дееспособность наступает с 20 лет, в Австрии - с 19 лет.

Существует два варианта личного закона:

1. закон гражданства

2. закон постоянного места жительства (закон домициля).

Страны континентальной Европы и Южной Америки определяют личный закон физического лица по закону гражданства лица, страны общего права - по закону домициля.

Например: если французский суд рассматривает дело с участием иностранца (российского гражданина), то личным законом последнего будет считаться российское право. Дееспособность российского гражданина определяется по российскому законодательству.

Если американский суд рассматривает дело с участием российского гражданина, то дееспособность последнего будет определяться законодательством того государства, на территории которого постоянно проживает данный гражданин.

Вместе с тем страны континентальной Европы включают в свои национальные законодательства исключения из личного закона физического лица. В частности дееспособность иностранцев на совершение сделки определяется законодательством того государства, на территории которого заключается сделка.

Например: дело Лизарди, рассмотренное французским судом в XIX веке. Лизарди -мексиканский подданный 23-х лет от роду, находясь на территории Франции, рассчитался за товар с французским продавцом векселем, который был выставлен на один из французских банков. Когда пришло время платить по векселю, Лизарди отказался это сделать, сославшись на отсутствие у него дееспособности, поскольку по мексиканскому закону дееспособность наступает с 25 лет. Однако французский суд признал Лизарди дееспособным, указав, что француз не обязан знать законы иностранного государства, касающиеся дееспособности, достаточно, чтобы он действовал добросовестно и разумно. Это так называемый «принцип извинительного незнания иностранного закона».

В России личным законом признаётся право страны, гражданство которой имеет лицо (п.1 ст. 1195 ГК РФ). Таким образом, дееспособность иностранца в России определяется соответствующим иностранным законодательством.

Если иностранный гражданин не обладает необходимой дееспособностью по своему национальному праву, но совершает сделку на территории Российской Федерации, то он признаётся дееспособным при наличии 2-х условий:

1. если он обладает дееспособностью по российскому праву

2. другая сторона сделки не знала и не должна была знать о том, что её контрагент недееспособен по своему национальному закону (п.2 ст. 1197 ГК РФ).

Личный закон юридического лица

Данный закон определяет следующие вопросы:

1. является ли организация юридическим лицом

2. какова организационно-правовая форма организации

3. каков порядок возникновения и прекращения деятельности организации (включая судьбу ликвидационного остатка)

4. отношения внутри организации между её участниками и учредителями

5. правовое положение представительств и филиалов организации

6. объём ответственности организации по своим долгам.

Существует 4 критерия для определения личного закона юридического лица:

1	критерий инкорпорации	юридическое лицо имеет личный закон того государства, на территории которого оно зарегистрировано	США, Великобритания
2	критерий оседлости	личным законом юридического лица считается закон того государства, где находятся органы управления юридического лица	страны Западной Европы
3	критерий центра эксплуатации	личным законом юридического лица признаётся закон того государства, где юридическое лицо осуществляет свою основную деятельность	развивающиеся страны (Индия, Пакистан)
4	критерий контроля	В отдельные периоды истории личный закон юридического лица определялся по национальности лиц, которые реально контролируют данную компанию.

Например: в 1916 году Великобритания и Германия находились в состоянии войны. В Великобритании был принят специальный закон «О враждебных иностранцах». В том же году в Великобритании была учреждена компания (акционерное общество), основными держателями акций которой выступали немецкие граждане (25 тысяч акций принадлежали немцам и только одна - гражданину Великобритании). Британский суд признал данную компанию немецкой и применил к ней ограничения в соответствии с законом «О враждебных иностранцах».

Поскольку государства придерживаются различных критериев для определения национальности юридического лица (его национальной принадлежности), может возникнуть две ситуации:

1) одна и та жe компания может иметь две национальности

Например: юридическое лицо, зарегистрированное в Великобритании, с органами управления, находящимися во Франции, будет по британскому праву считаться английским юридическим лицом, а по французскому праву - французским.

2) юридическое лицо может оказаться безродным

Например: компания, зарегистрированная во Франции, с органами управления в Великобритании как бы не имеет национальности.

Россия следует критерию инкорпорации. Согласно п.1 ст. 1202 ГК РФ личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо.

Закон валюты долга

Существует мнение, что если стороны внешнеэкономического контракта определяют сумму долга в какой-либо национальной валюте, то денежное обязательство из такого контракта должно подчиняться законодательству того государства, чья валюта используется.

Например: если цена контракта определена в долларах США, то к денежному обязательству применяется право США.

Отечественная доктрина МЧП отрицает существование закона страны валюты долга. Считается, что денежное обязательство из контракта должно подчиняться праву, которое в целом применимо к договору.

Такого же подхода придерживается большинство государств.