Общая характеристика источников мчп

Источники МЧП характеризуются двойственностью:

1) внутригосударственные источники МЧП:

• нормативные акты

• судебные прецеденты

• национальные торговые обычаи

2)международные источники МЧП:

международный договор

международный обычай.

У каждого государства свои источники МЧП.

Например: судебный прецедент является основным источником МЧП в странах англо-американского права, нормативный акт - в странах континентального права.

Внутригосударственные акты как источники мчп

В России судебный прецедент не является источником права, поскольку в соответствии с Конституцией (ст.126, 127) суд не творит право, а применяет его.

В отличие от других стран в России не принят закон о МЧП, поэтому коллизионные нормы рассредоточены по целой серии нормативных актов.

Источники:

1. Основной источник - ГК РФ

В части первой ГК РФ закреплены 2 нормы, относящееся к МЧП:

• согласно п.2 ст.7 ГК РФ международные договоры применяются к гражданско-правовым отношениям непосредственно, если иное не вытекает из международного договора

• согласно ст.2 ГК РФ к отношениям с участием иностранных граждан и юридических лиц применяются правила ГК РФ.

Роль основного источника МЧП в России играет разд.6 ч.З ГК РФ, который называется «МЧП». В нём закреплены положения о применимом праве к отношениям с участием иностранных граждан и юридических лиц.

Кроме этого, в ГК РФ содержатся положения, общие для всего российского МЧП:

1. квалификация юридических понятий при определении применяемого права

2. обратная отсылка

3. установление содержания иностранного права

4. применение императивных норм

5. взаимность и реторсии.

Реторсии — это ответные ограничения прав иностранных граждан и юридических лиц в ответ на действия соответствующего иностранного государства.

Данные общие положения могут субсидиарно применяться судьями при решении, например, семейно-правовых споров с участием иностранных лиц.

2. раздел 7 Семейного кодекса, который называется «Регулирование семейных отношений с участием иностранных лиц»

В нём закреплены коллизионные нормы, касающиеся брака, развода, алиментных обязательств.

3. глава 26 Кодекса торгового мореплавания

В ней содержатся коллизионные нормы, касающиеся регулирования отношений, связанных с торговым мореплаванием.

4. Источники международного гражданско-процессуального права (как части МЧП):

• Раздел 5 гпк рф «Производство по делам с участием иностранных лиц»

• Раздел 5 Арбитражно-процессуального кодекса рф «Производство по делам с участием иностранных лиц».

Внутригосударственными источниками МЧП России являются также положения отдельных федеральных законов, которые напрямую посвящены иностранцам. Например: нормы ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» 2002 г.

Обычай как источник мчп. Негосударственное регулирование.

Обычай - это правило поведения общего характера, вошедшее в привычку в результате многократного его применения. Существует 3 вида обычаев:

1) внутригосударственные обычаи

Согласно ст.5 ГК РФ внутригосударственный обычай - это правило поведения, сложившееся в практике предпринимательской деятельности, не предусмотренное законодательством, независимо от того, содержится ли оно в каком-либо документе или нет.

Согласно Постановлению Пленума Высшего арбитражного суда РФ № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ»: ВАС РФ под обычаями понимает традиции исполнения тех или иных обязательств.

2)международные обычаи -

это правила, которые сложились в практике взаимоотношений между государствами

Например: принцип суверенного равенства государств. В соответствии с данным принципом государство вправе регулировать свои отношения с участием иностранных физических и юридических лиц, а также государство вправе определять пределы действия иностранного права на своей территории

3) международный торговый обычай - это единообразное правило поведения, сложившееся в практике международной торговли между частными лицами

Международный торговый обычай обладает 2-я признаками:

• устойчивая единообразная практика международной торговли

• санкционирование государством такой практики

Международный торговый обычай не формируется, а признаётся государствами (формируется он в практике отношений по международной торговле между частными лицами).

Обычай должен быть широко известен. В противном случае заинтересованная сторона должна доказать его существование.

Много обычаев есть в области международной торговли и международного торгового мореплавания. Например: если грузовладелец и перевозчик не договорились о том, как перевозить лес, то лес может перевозиться на открытой палубе.

Различные международные организации записывают обычаи и издают специальные сборники. Например: Международная торговая палата (в качестве её членов выступают тысячи национальных торговых палат и коммерческих организаций) собрала обычаи в области международной торговли (поставки) и издала специальный сборник «ИНКОТЕРМС» (последняя его редакция в 2002 г.)

Большой популярностью пользуются также следующие сборники Международной торговой палаты: Унифицированные правила для документарных аккредитивов 1993 года, Унифицированные правила для расчётов по инкассо и т.п.

Подобные акты именуются также торговыми обыкновениями.

Международный торговый обычай признаётся в России источником права. Например: согласно ст.28 закона «О международном коммерческом арбитраже» третейский суд принимает решение с учётом торговых обычаев, применимых к данной сделке.

В одном из своих информационных писем ВАС РФ заявил, что арбитражные суды при разрешении споров применяют обычаи международных договоров (Информационное письмо ВАС РФ № 10 «Обзор практики рассмотрения споров с участием иностранных лиц»).

Международные торговые обычаи и обыкновении принято объединять под общим названием «негосударственное регулирование».