§25 Устройство защиты первого рода. Понятие восстановления отношений

В § 20 было показано, что среда влияет на отношения в фор­ме сопровождающих отношений. Следовательно, усложнение в организации среды, описанное в трех предшествующих парагра­фах, должно выразиться в соответствующем ему усложнении сопровождающих отношений. Защита образует среди них груп­пы отношений, благоприятствующие существованию главного отношения. Рассмотрим модификации, встречающиеся при этом.

Защита первого рода выражается в группе отношений, в ко­торых состоят содействующие субъекту члены общественного

74

союза или весь союз как таковой к людям и предметам, образую­щим препятствие. Принадлежащая упомянутым членам возмож­ность воздействия на препятствия в смысле, благоприятном для главного отношения, гарантирует его от нарушений. Для осу­ществления такой гарантии бывает достаточно одного факта су­ществования гарантирующих отношений. Так, знание того, что субъект, в случае произведенного на него нападения, получит помощь от других лиц и нежелание подвергнуться неблагопри­ятным последствиям такой помощи, удерживает его недоброже­лателей от самого нападения. В других случаях только активное проявление гарантирующих отношений может действовать ох­раняющим образом. При этом защита будет действительна толь­ко тогда, когда гарантирующее воздействие проявилось и имело успех, не допустив защищаемое отношение до его прекращения. Защита, которая продолжает проявляться после прекращения, теряет свое охранительное значение. На самом деле она уже не защищает, ибо исчезло защищаемое. В благоприятном случае она может только привести к установлению нового отношения, по­добного во всем старому, уже утратившемуся. Но, не смотря на все сходство со старым, это отношение будет другое, новое (ср. выше, § 1). Так, мне могут возвратить предмет, отнятый у меня врагом, но таким путем будет установлено новое обладание того же субъекта к тому же объекту.

Конечно, так как практическое значение такого нового отно­шения может быть совершенно то же, как и значение старого, то часто условливаются рассматривать установление нового отно­шения как восстановление прежнего. Это понятие представля­ет многие практические удобства. Тем не менее, как ни просто оно в наших глазах с первого раза, надо помнить, что оно не со­ответствует действительности и обладает лишь одним условным значением. Как условное и потому более отвлеченное, нежели понятие, отвечающее вполне конкретной действительности, по­нятие восстановления должно, по всей вероятности, обладать относительно позднейшим происхождением.

75

С. А. Муромцев

Определение и основное разделение права

Определение права

§26

Устройство защиты второго рода и, в частности, защиты организованной (юридической)

Обратимся к защите второго рода, т. е. к случаям, где обще­ство охраняет отношения одних своих членов против нарушения их другими членами. Образованные этой охраной сопровождаю­щие отношения предстают прежде всего в виде отношений об­щества как такового, к единицам (отдельным лицам и союзам), его составляющим. Возможность воздействия общества на эти единицы, власть его над ними, гарантирует существование дан­ного фактического отношения. Но этим не ограничивается еще состав гарантии. Тот факт, что и субъект отношения, и лица, против которых он защищается, представляются членами одно­го и того же общественного союза, порождает еще (как скоро защита существует) своеобразные отношения субъекта защи­щаемого отношения к лицам, способным обеспокоить его, но под­лежащим действию охраняющей власти. Эти отношения состо­ят в обусловленной властью и принадлежащей субъекту возможности противодействия другим лицам в случае наруше­ния, предпринятого или уже совершенного ими. Мы назовем та­кие отношения вынудителъными отношениями. С точки зре­ния лиц, которые занимают в них положение объекта, т. е. лиц, для противодействия которым эти отношения назначены, их мож­но было бы назвать также вынужденными. В отдельных случаях они комбинируются весьма различным образом с главным, за­щищаемым отношением. Удобнее это рассмотреть на примерах. Не трудно заметить, что в случаях организованной, или юри­дической защиты как вышеупомянутые отношения власти, так равно, и вынудительные отношения получают наиболее опреде­ленный характер и представляют потому наиболее удобств для исследования. Это обстоятельство составляет, несомненно, по­следствие самой организации. Остановимся же прямо на отно­шениях, которые защищены юридическим способом и посмот­рим, как комбинируется здесь отношение защищаемое, отношения власти и отношения вынудительные. Насколько яв­ления, которые будут сейчас описаны, обязаны своим происхож­дением не тому специальному обстоятельству, что защита орга­низована, но просто тому факту, что существует какая-либо

76

защита, настолько все, что было сказано о праве, относится и к случаям неорганизованной защиты. Но на время мы оставим в стороне выводы, которые должны сделать из нижеследующего для случаев этого рода, и займемся исключительно правами.

§27

Пример права собственности

Как первый пример разберем право собственности. Защищае­мое отношение состоит здесь в обыкновенном фактическом обла­дании вещью. Если из права собственности мы удалим все то, что внесено в него юридической защитой, то остаток будет чисто фак­тическое отношение, как оно определено выше в § 17 и след. Оно состоит в господстве над вещью, вытекающем из стремления ос­воить ее и обусловленном одними фактическими обстоятельства­ми, т. е. такими обстоятельствами, которые не входят в состав юридической защиты. Согласно с вышесказанным, содержание и пределы господства определяются свойствами обладателя, вещи и окружающей их среды; влияние среды выражается в отноше­ниях ее составных частей к вещи и обладателю (§ 20).

В числе этих отношений находятся и отношения субъекта к окружающим лицам. Они-то и служат предметом преобразова­ния, когда к фактическому отношению примыкает юридическая защита. Влияние общественной власти, которая высказывается за покровительство ему, изменяет положение окружающих лиц. Субъект становится по отношению к ним сильнее. К фактичес­ким преимуществам, иногда значительным, иногда ничтожным, которые он имел бы над ними без того (и благодаря которым он мог бы фактически сохранить свое господство над вещью), при­соединены новые преимущества. Они состоят в том, что, созна­вая власть общества над собой, окружающие лица воздержива­ются от нарушения чужого обладания, желая избежать грозящих за это неблагоприятных последствий; далее в том, что в случае воспоследовавшего нарушения, общество, помогая субъекту, при­нуждает нарушителей к различным актам, которых значение со­стоит в осуществлении (в тех или иных формах) установленной юридической гарантии обладания. Все это значительно преоб­разует фактические отношения субъекта к окружающим лицам. Влияние фактических преимуществ его над ними ослабляется,

77

С. А. Муромцев

Определение и основное разделение права

Определение права

а взамен того образуется иная возможность воздействия на ок­ружающих. Означенные фактические отношения превращаются в вынудительные. Происхождение этого характера их принад­лежит всецело юридической санкции, а потому принудительные отношения мы предпочтительно перед другими должны назвать юридическими, или правовыми. Но тот же эпитет прилагается обыкновенно к фактическому отношению, защищаемому правом. Пользуясь существованием двух параллельных терминов, мы разделим их между обоими словоупотреблениями. В последую­щем изложении мы будем понимать под правовым отношени­ем — отношение защищаемое; под юридическим отношением — отношение вынудительное, или защищающее. Может также представиться интерес рассматривать совокупности данного правового отношения и сопровождающих его юридических от­ношений как одного целого. Мы будем разуметь его под пра­вом (в субъективном смысле). Таков и есть обыкновенный, об­щеупотребительный смысл этого названия.

Вышеизложенное разделение права собственности на два со­ставных элемента — отношение фактическое и юридическое и изображение юридического отношения как присоединенного к фактическому отношению, составляет только прием аналитиче­ского изложения. Оно не передает действительного истори­ческого соотношения обоих элементов. Было бы ошибочно пред­ставлять процесс исторического образования собственности так, что сначала образовались вполне фактические обладания отдельных лиц, а потом к этому присоединилась юридическая защита. На самом деле очень часто самый факт юридической защиты содействовал образованию соответствующих фактиче­ских отношений. Покровительство собственности плодило от­ношения собственности, которые оказывались защищенными уже с самого момента их образования. Поэтому, повторяю, вы­шеизложенное не передает исторического соотношения элемен­тов собственности. Он содержит в себе только анализ этого права в том виде как оно, раз возникнув, выражается в каждом отдельном случае.

Все сказанное о собственности характеризует в существен­ных чертах и другие права, которые подходят под тип вещ­ных прав.

78

§28

Пример права по обязательствам

Права, принадлежащие к типу обязательств, или права лич­ные, отличаются тем, что объектом правового отношения является в них не вещь, а лицо. Так, например, в праве по займу кредитору принадлежит возможность потребовать от должника уплаты за­нятых денег. Нарушение такого права может произойти только со стороны этого лица — объекта. Отсюда следует, что то же лицо (должник) является и объектом юридического отношения.

Совпадение объектов не сопровождается, однако, совпаде­нием содержания обоих отношений. С первого взгляда может показаться иначе. Так как насилие между равноправными лица­ми представляет само по себе нечто непозволительное и в благо­устроенном обществе вообще не допускается, то может пока­заться, что фактическое господство кредитора над должником, охраняемое правом, простирается лишь настолько, насколько выражается в действиях, которые допущены правом ради этой цели. Но эти действия составляют в то же время содержание от­ношения юридического. Таким образом, характеристическая чер­та обязательства заключается как будто бы в том, что в нем за­щищаемое отношение совпадает с защищающим. Однако при более тщательном анализе, такое заключение должно оказаться поверхностным и неверным. Фактическое могущество кредито­ра, защищенное правом, простирается далее его юридического могущества. Благодаря тому обстоятельству, что он может ока­зать на должника некоторое юридическое воздействие, он ока­зывает на него, сверх того, и фактическое воздействие. Это яв­ление, хорошо известное всем и каждому из обыденной жизни, должно быть констатировано и в теории права.

Другой вопрос, в какой степени это расширение фактическо­го могущества кредитора согласуется с основными задачами пра­вового порядка. Очень часто оно противоречит им, составляя, следовательно, злоупотребление. Когда такие злоупотребления значительны и когда право в состоянии бороться с ними, тогда мы встречаемся с юридическими мерами, которые служат к уст­ранению злоупотреблений. Так, в периоды существования ка­балы в древнейших законодательствах существовали, по всей вероятности, и законы против злоупотребления кабалой.

79

С.А.Муромцев

Определение и основное разделение права

Определение права

В современных законодательствах такое же значение имели предписания, уполномочивающие судью делать должнику про­тив воли кредитора отсрочку и рассрочку платежа по долгу или вообще исполнения по обязательству.

Понятно, что действие всех подобных юридических мер да­леко не всемогуще: многие случаи все-таки ускользнут от под­чинения им. Кроме того остается еще целый ряд злоупотребле­ний, против которых юридические меры бессильны. Таким образом мы должны сказать, что, давая кредитору ту или дру­гую юридическую защиту, право вместе с тем непременно дает ему некоторое фактическое могущество, которое простирается далее предположенных и преднамеренных пределов.

Когда злоупотребления, выходящие из такого «правомерно­го» источника, не превышают терпимого размера, тогда не оста­ется ничего более, как мириться с ними. Нет человеческого уч­реждения, совершенного абсолютно. Но когда означенный размер превзойден, тогда возникает потребность в изменении самих средств юридической защиты, — в отмене существую­щих средств и в учреждении новых, которые, открывали бы меньшее поле для злоупотреблений. Из подобной потребности, например, вышли в нынешнем столетии некоторые реформы в фабричном законодательстве.

Именно эти реформы направлены к тому, чтобы предотвра­тить такие договоры рабочего с хозяином предприятия, которые дают хозяину возможность эксплуатировать рабочего несправед­ливым образом, но в которые рабочий неминуемо вступит сначала вследствие своей экономической, а потом и юридической зави­симости, если только будет предоставлен исключительно само­му себе. С этой целью новые законы, предоставляя свободному усмотрению рабочего вступление на фабрику, определение по­чти всех подробностей дальнейшего положения его, изъемлют из сферы свободного усмотрения или соглашения хозяина и ра­бочего. Закон сам определяет такие предметы, как продолжи­тельность и распределение рабочего дня, качество заработной платы, право рабочего в случае болезни или несчастного случая, потребовать себе пособие и т. п. Рабочему, уже поступившему на фабрику, запрещается отказываться от привилегий его по­ложения, которые установлены законом. Далее, учреждается особый

80

правительственный надзор над фабриками, на обязанности ко­торого лежит приведение в исполнение фабричного регламента, даже без особых требований заинтересованных лиц. Последняя мера свидетельствует, что новое фабричное законодательство до известной степени превращает отношения капиталиста и рабо­чего в отношения публичного права. Из этого мы видим, как да­леко должна идти иногда реформа в средствах защиты кредито­ра, как скоро требуется ограничить эксплуатацию им должника, которая возможна при существующих, несовершенных средствах защиты.

Впрочем, это замечание выводит нас несколько за границы настоящего исследования.

§29

Пример публичных прав

Если от гражданских прав мы перейдем в область прав пуб­личных, то придем приблизительно к тем же результатам. Все многообразие публичных прав — будут ли это права государ­ственной власти на территорию, или на подданных, или взаим­ные права различных органов власти, или таковые же права раз­личных общественных союзов, или какие-либо политические права подданных и т. д., — все это подводится с удобством под один из вышерассмотренных типов: прав вещных и прав лич­ных, причем громаднейшая часть публичных прав принадлежит именно ко второй категории. Характеристическая особенность публичных прав состоит в том, что часто охраняющая власть яв­ляется одновременно и субъектом права. Так, например, право государства взять подданного на военную службу охраняется тем же государством (иначе будет, когда государство охраняет ка­кое-либо право более мелкого союза, например, право сословия над членами этого последнего; здесь субъект и власть различ­ны). Но всегда в подобных случаях можно различить функции субъекта от функций охранительных, а нередко они разделяют­ся видимым образом, воплощаясь в различных органах власти.

81

Другая особенность публичных правоотношений состоит в том, что обыкновенно существует параллельно множество одинако­вых отношений по числу лиц, подчиненных в данном случае вла­сти, или, наоборот, имеющих к ней какое-либо право. Так, при

6 Заказ № 720

С. А. Муромцев

Определение и основное разделение права

Определение права

воинской повинности существует столько же отдельных отно­шений, сколько состоит лиц, которые подлежат действию повин­ности.

Как на третью особенность публичных отношений, надо ука-зать на то, что граница между юридическими отношениями и отношениями власти представляется ясной только в случае вы­шеупомянутого разделения функций субъекта и охранителя между двумя различными органами. Если учреждение, произ­водящее набор, имеет право самолично употребить те или дру­гие меры насилия над уклоняющимися от службы, то одновре­менно оно является органом и юридических отношений и власти. Но если для достижения указанной цели оно должно обратить­ся к другим учреждениям, то оба названные элементы пред­ставляются разделенными. В частном праве аналогично перво­му случаю являет случай самоуправства. Здесь также субъект воплощает в себе власть. Но, как над самоуправляющимся субъектом стоит все-таки авторитет государственной власти, который покровительствует его расправе, так точно расправе, производимой рекрутским присутствием, покровительствуют органы высшей правительственной власти. Полное же диффе­ренцирование здесь, как и везде, является только продуктом высшего развития.

Наконец четвертая особенность публичных отношений состо­ит в том, что отношения власти сами становятся отношениями правовыми, т. е. охраняемыми юридическим образом. Власть правителя, чиновника, служащая к охранению многих правовых отношений, частных и публичных, в свою очередь служит пред­метом юридической охраны. Высшая степень этой охраны дос­тигается взаимодействием всех государственных органов. В этом порядке известное отношение выступает то в качестве охраняю­щего, то в качестве охраняемого (правового).

Из всего сказанного видно, что вышеописанная конструк­ция прав подтверждается также анализом публичных прав. Если в этой сфере элементы ее разделены не столь ясно, как в сфе­ре частных отношений, то, с другой стороны, очевидно, что пуб­личные права не содержат в себе ничего такого, что противо­речило бы основному положению, защищаемому нами. Характеристическая черта прав состоит в организованной защите,

82

ему сопутствующей. В частных правах положение и свойство субъекта открывают полный простор для развития всех послед­ствий этой защиты. В публичных отношениях сообразно иному положению и свойству субъекта, эти последствия выступают менее резко. Но, насколько названные условия допускают их существование, настолько мы всюду открываем следы их при­сутствия.

§30

Виды юридических отношений

При установлении юридической гарантии, т. е. при возведе­нии какого-либо отношения в степень права, деятельность вла­сти ограничивается тем, что открыто или молчаливо она уста­навливает, что отныне в случае правонарушения за субъектом права будут признаны известные притязания по отношению к правонарушителю. Так, например, установление юридической га­рантии моего права собственности, все сводится к тому, что, на­чиная с момента приобретения мной этого права, я, в случае вос­последовавшего его нарушения, могу предъявить юридические притязания на возвращение вещи, вознаграждение за убытки, наказание правонарушителя и т. п. Следовательно, защищающие или юридические отношения возникают прежде всего в форме притязаний, которые возбуждаются правонарушением. Этим ог­раничивается непосредственное выражение юридической гаран­тии. Но за этим следует посредственное выражения. Тот факт, что установлена возможность притязаний, в случае правонару­шения вызывает известную связанность лиц, меня окружающих. В своих поступках относительно моего права они связаны этой возможностью.

Таким образом защищающие, или юридические отношения су­ществуют отчасти с самого начала права; отчасти же возникают лишь с нарушением его или по крайней мере в виду близкого на­рушения.* С самого начала существует связанность окружаю­щих меня лиц, созданная юридической гарантией, которая сооб­щена моему праву; позднее, в случае правонарушения, возникают

* Так, например, римский претор давал интердикт для защиты владения, когда владелец обнаруживал перед ним только готовящееся, еще неисполненное нарушение.

83

С. А. Муромцев

Определение и основное разделение права

Определение права

исковые притязания. Когда обычная формула утверждает, напри­мер, что право собственности состоит в юридической возможнос­ти требовать от всех и каждого, чтобы они уважали мое право, тогда она передает (только не совсем точно) действительную кон­струкцию собственности. В самом деле, предположим, что А име­ет право собственности на какой-либо участок земли, который им обрабатывается. Для упрощения предположим далее, что соседи А принадлежат к числу людей, которые, не питая никакого ува­жения к чужой собственности и фактически будучи сильнее А, удерживаются от ее нарушения только вследствие страха перед судом и законом. Спрашивается, из каких элементов состоит об­ладание А упомянутым участком? Мы имеем здесь фактическое отношение — возможность (для А) воздействия на участок. Но каждый акт пользования участком составляет вместе с тем воз­действие А на его соседей, намерения которых направлены на зах­ват участка и которых он отклоняет от этого своим воздействием на участок. Каждый акт воздействия на участок есть в то же вре­мя акт противодействия соседям. Степенью, в которой А может осуществлять это последнее воздействие, т. е. его отношением к соседям, определяется степень воздействия его на участок или от­ношения к участку. Отношения к соседям прямо обусловлены фак­том юридической защиты; если бы ее не было, то они не сущест­вовали бы, или представлялись бы совершенно в ином виде. Следовательно, это — отношения юридические. Поэтому посту­пают совершенно неправильно, когда говорят, что юридические от­ношения субъекта к окружающим лицам наступают только после правонарушения. Когда делается правонарушение, тогда на самом деле к существующим юридическим отношениям присоединяется новое юридическое отношение субъекта к правонарушителю. Воз­никает притязание субъекта, т. е. юридическая возможность при­нуждения правонарушителя к совершению различных действий, ко­торые должны доставить удовлетворение пострадавшему субъекту. В развитом гражданском праве обычную форму притязания состав­ляет судебный иск. Таким образом, нарушение чужого права соб­ственности ведет к ряду исковых требований.

Разбор других примеров покажет, что то же самое встреча­ется и в личных правах. Должник уплачивает по требованию кредитора долг, лицо, подлежащее воинской повинности, является

84

по полученному им приглашению к исполнению службы. Значе­ние обоих актов состоит в том, что субъект права (кредитор, государство) осуществляют успешно принадлежащую им воз­можность воздействия на объект (должник, подданный). Пред­положим опять, что оба — и должник, и подданный — сделали сказанное исключительно подчиняясь предписанию закона. Ана­лизируя вслед за этим оба случая, мы находим прежде всего воз­можность фактического воздействия субъекта на объект: кре­дитор и государственная власть господствуют над должником и подданным, могут направить их деятельность в известную сто­рону. Но эта фактическая возможность существует только бла­годаря тому обстоятельству, что подчиненное лицо чувствует себя связанным под влиянием ожидания законных взысканий. Не будь этого ожидания, фактическая возможность значительно умень­шилась бы или (что для нас равнозначно) во всяком случае из­менилась бы. Связанность лица означенным ожиданием образует его юридическое отношение к субъекту. В случае правонаруше­ния к этому отношению примыкают новые, особые отношения. Кредитор может тогда призвать на помощь суд — рекрутское присутствие, полицию и т. п.

Возникая обыкновенно одновременно с возникновением пра­вового отношения, юридические отношения устанавливаются иногда раньше него, именно в ожидании его. Так, например, дол­жнику, который отягощен условным обязательством, запреща­ются такие распоряжения, которые сделали бы невозможным осуществление обязательства в будущем, по наступлении усло­вия (Dig. 35. 1 fr. 105). Кредитор, по условному обязательству в случае конкурса над должником, имеет право заявлять свое требование, хотя бы условие еще не осуществилось (Dig. 42. 4 fr. 6 рг.). Подобным же образом охраняются права лиц, еще не родившихся (nascituri).

§31

Воззрение римлян и современной практической юриспруденции на значение судебных притязаний

Все изложенное выше об устройстве юридической защиты, об элементах права в смысле отношения основано на анализе, который вообще не доступен практической юриспруденции.

85

С. А. Муромцев

Определение и основное разделение права

Определение права

Воззрение римских юристов на этот предмет отличалось относи­тельной грубостью. Они сводили всю сущность права как тако­вого к судебному иску, которым оно защищалось. Они даже по­чти нигде не говорят о правах, но только об исках. Они смотрели на право исключительно с практической, если можно так выра­зиться, — с ремесленной точки зрения. Действительно, адвокат и судья заинтересованы правом исключительно в пределах судеб­ного спора, который они должны предусмотреть (так, при состав­лении юридических сделок) или вести и разрешать (так, когда дело дойдет до процесса). С этой точки зрения, сущность права сводится к исковым притязаниям как к единственному непосредствен­ному выражению гарантии, которая осуществляется юристами. Что лежит далее, что вытекает непосредственно из их действий, — об этом они не спрашивали. Нельзя сказать, чтобы оно ускольза­ло от их внимания всегда; но, по крайней мере, так было, когда у них вырабатывалось понятие права. Известная грубость ума, нео­пытность в отвлеченном анализе, разумеется, были главной при­чиной этому. Кроме того, другая причина должна была также иметь место. В периоде, в котором по преимуществу формировались юридические воззрения римлян, — в последние столетия респуб­лики и первые века империи, — в этом периоде процесс сообще­ния юридической защиты отношениям был устроен так, что осо­бенно бросалось в глаза значение судебных притязаний в конструкции права. Обыкновенно сам суд определяет, достойно ли данное отношение защиты или нет. Давая иск, суд этим самым возводил отношение в право.

Достоинство римского воззрения заключается разве что в том, что оно устраняет всякую возможность заблуждения насчет того, что юридический элемент каждого права состоит именно в юри­дической защите. Однако не следует преувеличивать это достоин­ство. Пример самих римлян убеждает нас, что и при римском воззрении на соотношение иска и права возможны заблужде­ния. Доказательством служит воззрение римлян на владение как на факт, а не на право. Римляне давали судебную защиту владе­нию и, тем не менее, не признавали его правом. О причинах это­го недоразумения речь должна идти в другом месте.

В континентальной Европе как в средние века, так и в новое время суд был подчинен высшим авторитетам: постановлениям

86

римского права, правительственным и церковным постановле­ниям, закону. Суд должен был защищать то, что было признано правом со стороны этих авторитетов. Сообразно с этим, образо­вался иной взгляд на право и иск. По взгляду современной прак­тической юриспруденции, иск является последствием юриди­ческой санкции. Право существует как бы само по себе, а иск вытекает из права. Этот взгляд имеет перед римским воззрени­ем то преимущество, что кроме иска выдвигает на первый план и другие элементы права. Но это делается довольно неточно и неясно. Иску, судебным притязаниям отводится в приведенном взгляде место чересчур подчиненное, второстепенное. Все же надо помнить, что в возможности иска или вообще юридической защиты лежит главное, основное и существенное свойство пра­ва. Иск, или вообще защита, не «вытекает» из права, как гово­рят, но составляет то, присутствие чего делает отношение пра­вом и вызывает как последствие дальнейшие свойства его.

§32

Судебное притязание и управомочие

Как видно из § 30, одно правовое отношение может защи­щаться многими юридическими отношениями и, в том числе, многими судебными притязаниями. Судебное притязание со­ставляет, следовательно, элемент или часть всей юридической защиты данного отношения. В свою очередь мы можем разло­жить на такие же части само правовое отношение. Эти части известны под именем управомочий. Понятно, что отличие их от всего правового отношения условно. Отдельное управомочие, получив самостоятельное значение, может стать правовым отно­шением. Так, например, право пользования как часть права соб­ственности есть правомочие; будучи отделено и получив само­стоятельное значение, право пользования есть правовое отношение.

Следующий интересный факт находится в связи с изменени­ем взгляда на соотношение иска и права, изменением, которое указано в § 31. Когда господствовал древний взгляд на это соот­ношение, тогда существовала тенденция поставить разделение судебной охраны на судебные притязания в строгое соответ­ствие с разделением на у правомочия. На случай защиты каждого

87

С. А. Муромцев

Определение и основное разделение права

Определение права

управомочия в Риме, в особенности в периоды квиритского пра­ва и формулярного процесса, существовала особая исковая фор­мула. Потом формулы стали обобщаться и каждая формула соот­ветствовала уже целому правовому отношению, т. е. целой группе управомочий. В настоящее время это обобщение достигло своих крайних пределов: одна форма иска защищает все права.

§33

Юридические отношения как предмет юридической защиты. Обособленные юридические отношения

Следует запомнить, что одно и то же отношение может быть од­новременно и защищающим (юридическим) и защищаемым (пра­вовым). Заметив это, мы без затруднения подведем под вышеопи­санную форму все явления действительного права. Так, притязания, которые возникают из правонарушений, защищают нарушенные правовые отношения и в то же время защищаются сами новыми юри­дическими отношениями, в которых состоят к нарушителю суд и другие органы государственной власти. Вследствие этого каждое притязание и, в частности, например, иск, мы можем рассматри­вать как особое право, где возможность воздействия, предостав­ленная истцу, составляет защищаемое отношение, а возможность воздействия, принадлежащая суду, — защищающее отношение; то и другое покоится на отношении, в котором состоит высшая обще­ственная власть к отдельным лицам. Достойно внимания, что отно­шения, предназначенные для защиты других отношений, могут су­ществовать не только в непосредственной связи с защищаемым отношением, но и отдельно от него, как самостоятельные правовые отношения. Такие обособленные юридические отношения рассеяны по всей области права. Их древнейшая форма представляется, бес­спорно, первичным отношениям главы государства к его подданным. Первоначальное значение этого отношения состоит в том, что оно соединяет в себе все три элемента права: власть, юридическое и правовое отношения. Глава государства имеет власть; он пользуется ею для различного воздействия на подданных (правовое отноше­ние) и в ней же находит опору для такого воздействия (юридиче­ское отношение). Дальнейшее развитие производит дифференци­рование этих элементов. Как скоро глава государства употребляет свою власть для защиты действий какого-нибудь другого субъекта,

установленного им органа или частного лица, так уже образуется право, в котором мы можем ясно различать всю вышеобозначенную конструкцию и касательно которого власть главы получает специ­альное значение охраняющего отношения. С образованием особых органов государственной власти, отношение каждого органа к под­чиненным ему местам и лицам, будучи самостоятельным правовым отношением, служит в той или другой степени для защиты других отношений и является, следовательно, отношением юридическим. Обособленные юридические отношения выступают потом и во мно­гих других формах. Обязательство неустойки, залоговое право, со­ставляя самостоятельные права, в то же время служат лишь вящему юридическому обеспечению других отношений. Но, как забота об отдельном праве может породить у частного лица мысль об обеспе­чении данного отношения учреждением особого права неустойки или заклада, так забота о вящей защите большого ряда однородных от­ношений побуждает юридическое сознание общества к учрежде­нию таких обособленных прав, покровительство которым помогает осуществлению покровительства другим отношениям. Так, по из­вестной теории, владение защищается не ради себя, а ради вящей защиты права собственности. Из подобных же мотивов общество возводит нарушение отдельных прав в степень уголовных или пуб­личных преступлений. Нарушение одного права считается опасным для других подобных прав и потому преследуется с усиленной энер­гией. Значение этого явления состоит в том, что юридическим от­ношениям, возникшим из защиты данного права (напр., права соб­ственности А), придается охраняющее значение также относительно других подобных прав (напр., права собственности В, С, D и т. д.). Вследствие этого, посягательство на целостность таких отношений касается, в глазах общества, всех прав. За поняти­ем уголовного преступления скрывается, следовательно, целая свое­образная конструкция обособленных юридических отношений.

§34

Результаты

Прежде чем мы двинемся дальше, будет не бесполезно по­вторить коротко уже добытое нами путем изложенного анализа.

Перейдя от общего определения отношения к подробностям, мы заметили, что существенные различия отношений образуются

89

С. А. Муромцев

Определение и основное разделение права

Определение права

различиями в устройстве их среды. Важное явление состоит в усложнении раздвоения среды. Усложнение заключается в том, что определенная группа людей (в развитых случаях образую­щая вместе с субъектом «общественный союз») оказывается заранее склонной к оказанию субъекту помощи в деле установ­ления и поддержания его отношений. Эта помощь или защита имеет два направления. Во-первых, она может быть направлена против препятствий всякого рода, которые лежат вне благопри­ятствующей группы (защита первого рода) (§ 22). Во-вто­рых, — и здесь мы встречаемся с результатом обособления об­щества как такового от составляющих его индивидуумов, — общество защищает отношения одних из числа своих членов, про­тив посягательств, которые возможно ожидать со стороны дру­гих членов (защита второго рода). Субъекты таких отношений и индивиды, против которых действует защита, подходят под понятие лица в широком смысле (§ 23). Защита второго рода свойственна всем общественным союзам и происходит в двух главных формах: неорганизованной и организованной. Органи­зованная, или юридическая защита осуществляется заранее оп­ределенным порядком и обыкновенно особыми, установленными для этого органами. Субъекты, которые защищены в этой фор­ме, и индивиды, против которых такая защита направлена, под­ходят под понятие лица в более тесном, юридическом смысле (§ 24). Исследуя далее организацию юридической защиты, мы находим в каждом случае ее: отношение защищаемое (правовое), отношения власти и отношения вынужденные, или защищающие (юридические), в том числе исковые притязания. Две последние группы составляют специфические видоизменения сопровождаю­щих отношений (см. § 20) или образуется юридическая защита (§ 26—30). Одно и то же отношение может быть одновременно и правовым, и юридическим. Кроме того, юридические отношения или бывают непосредственно связаны с защищаемым отношением, или существуют отдельно от них (обособленные юридические отноше­ния). Вообще эта формация имеет относительно позднейшее про­исхождение (§ 33).

90