РПУД Международное экономическое право
.pdf(арбитражное) разбирательство и институциональные международные суды.
Отличия третейского и судебного разбирательства от других способов разрешения споров заключаются в том, что решения этих органов обязательны для спорящих сторон. Тем не менее обязательность решения не следует путать с обязательностью юрисдикции судебных органов. Юрисдикция международных судебных органов носит факультативный, то есть зависящий от выраженного тем или иным способом и в той или иной форме предварительного согласия сторон в споре с рассмотрением их дела судом.
Тема 9. Правовое регулирование международной экономической интеграции
Знание материала курса МЭП, входящего в ннастоящий раздел, обеспечивает прежде всего умение распознавать соответствующие организационно-правовые формы интеграции: зону свободной торговли, таможенный союз, общий рынок, экономический союз и его составляющие (платежный союз, валютный союз), единое экономическое пространство. Для лучшего освоения сведений по данной теме целесообразно привлечь не только учебные издания по международном экономическому праву, но и общие курсы по международному публичному праву, в том числе семитомный Курс международного права, в специальном томе которого дается обстоятельное изложение международно-правовых вопросов международной экономической интеграции.
Дальнейшее изучение темы предполагает последовательное освещение правовых основ, принципов, этапов развития отдельных интеграционных объединений (в основном регионального значения), а также содержания их учредительных и иных важных нормативноправовых актов, характеризующих эволюцию и роль последних в интеграционных процессах.
Несомненно, что студенты должны особое внимание уделить межгосударственным организациям интеграционного типа, возникшим после распада Советского Союза - СНГ, ЕврАзЭс, Таможенному союзу и др.
Следует также выделить принципы интеграции в сопоставлении их с принципами МЭП. Отдельный акцент составят при этом исключения из принципа национального режима или принципа наибольшего благоприятствования, которые обусловлены именно интеграционным сотрудничеством как явлением более высокого порядка в международном экономическом взаимодействии. В этом смысле необходимо конкретное обращение к нормам права ВТО (скажем, ГАТТ), которые представляют непосредственное закрепление соответствующего подхода.
51
Безусловно центральное место в интеграционных процессах, помимо объединений, в которые входит РФ, ныне занимает Европейский Союз, что делает необходимым первоочередное рассмотрение его системы, структуры, правовой основы и т.д. в аспекте международного экономического сотрудничества. В рамках этого важно знание не только «внутренней» («внутриинтеграционной») структуры данного объединения, но и его «внешних связей» (соглашения об ассоциированном членстве – АКТ, Ломейские конвенции, соглашения, учреждающие партнерство и сотрудничество, с одной стороны, с отдельными государствами, и ЕС и государствами-членами ЕС, с другой стороны – например, Соглашение, о партнерстве и сотрудничестве, учреждающее партнерство между Республикой Кыргызстан, с одной стороны, и Европейскими сообществами и их государствами-членами, с другой стороны" (заключено
вг. Брюсселе 9 февраля 1995 г., аналогичное соглашение с Российской Федерацией 1994 г., проект «нового» соглашения Российской Федерации и ЕС, Евросредиземноморское соглашение, учреждающее Ассоциацию между Ливанской Республикой, с одной стороны, и Европейским Сообществом и его государствами-членами, с другой стороны (заключено
вг. Люксембурге 17.06.2002) и др.).
Тема 10. Международное торговое право.
Ввиду того, что международное торговое право является «сердцевиной» МЭП, давшей, по сути, толчок его развитию, закономерно, что нормы МТП составляют преобладающую часть современного МЭП. В частности, договорный механизм МЭП в огромной мере иллюстрируется примерами международных торговых договоров. Следовательно, при изучении международного торгового права, студенты объективно будут поставлены в условия, когда подтверждениями источников МТП будут служить универсальные, региональные, партикулярные (двусторонние) торговые договоры или иные соглашения, регламентирующие отношения в рамках международной торговли в широком смысле слова. Весьма красноречивым выглядит утверждение французского исследователя Пийе о том, что «международная торговля – это очевидный факт, и притом факт, который породил все международное право», в свете чего знание международного торгового права в состоянии объяснить если не все, то многое из истории, эволюции и прогрессивного развития международного права в целом и международного экономического права как неотъемлемой его части.
Изучающим в этом плане курс МЭП придется столкнуться с необходимостью, с одной стороны, различать понятия «международное торговое право» и «право международной торговли», а, с другой – разбираться в тонкостях употребления терминов право ГАТТ\ВТО» и
52
«право международной торговли» или «международное торговое право». Аналогичным образом будет стоять и задача идентификации источников упомянутых сфер регулирования торговых отношений. Неоднозначно представленная в специальной литературе система международного торгового права (например, транспортное право по нормативным документам, прежде всего ГАТС, и высказываниям некоторых авторов, может быть квалифицировано как часть именно МТП, а по ряду других взглядов, может быть отнесено к самостоятельной подотрасли международного экономического права) в свою очередь диктует привлечение дополнительных доктринальных источников.
Разумеется, что центральным звеном в числе главных вопросов темы должно стать тщательное изучение нормативной основы права ГАТТ/ВТО,
ккоторой прежде всего нужно отнести ГАТТ 1947 г. с последующими изменениями (ГАТТ-1994 г.), Соглашение об учреждении ВТО и приложения к нему, а также «пакет соглашений» ВТО, выработанных в рамках Уругвайского раунда переговоров.
Сучетом полученных сведений о праве ВТО студенты должны сопоставить с ними существующее российское национально-правовое регулирование для того, чтобы оценить сугубо юридическую сторону эвентуального вступления РФ в ВТО с позиций ее готовности для данного шага.
Отдельный важный подраздел темы безусловно составляет разрешение споров в рамках ГАТТ/ВТО. При этом нельзя упустить из виду эволюцию, произошедшую в оформлении процедур в нынешнем механизме ВТО, по сравнению с существовавшими на основе ГАТТ-1947. Студентам принципиально важно знать особый документ – Приложение 2
кМарракешскому Соглашению о создании Всемирной торговой организации (ВТО) - «Договоренность (в некоторых случаях переводимую на русский язык, как «Понимание») о правилах и процедурах относительно урегулирования споров (Understanding on Rules and Procedures Governing the Settlement of Disputes), введший трехступенчатый механизм рассмотрения торговых споров в ВТО, включая особые элементы – Орган по разрешению споров и Апелляционный орган.
Тема 11. Международное финансовое право. Право МВФ-МБРР.
В рамках указанной темы студенты сначала вынуждены будут заняться проблемой различий в интерпретации явления «международная финансовая система», природы и места МФП в системе МЭП. В данном случае нельзя не отметить, что это вопросы, которые сопровождаются расхождениями и значительной полемикой в научной среде.
Ядром современного МФП является «право МВФ-МБРР», которое требует не только осмысления, но и обоснования, почему та или иная его
53
составляющая включается в структуру данного понятия. При изучении данного раздела крайне необходим учет актуальных событий, происшедших в мировой финансовой системе за последнее время, от студентов потребуется немалая доля собственного «почерка» и усмотрения, использования новейших публикаций, привлекаемых самим изучающим, для демонстрации современных тенденций в его развитии, направлений реформирования мировой валютно-финансовой системы, в том числе основанной на праве МФВ-МБРР.
Характеризуя функционирование МВФ, важно создать адекватное представление о его системе, структуре, основополагающих актах, формирующих его фундамент, специфику организационной структуры и принятия решений. Немаловажным в этом плане является понимание взаимодействия, предусматриваемого учредительными и иными актами МВФ, Фонда и страны-заемщика. В данном аспекте показательна история взаимоотношений МВФ и России. Участие экспертов МВФ в разработке правительством страны и МВФ экономических программ, их одобрение означает, что Фонд несет солидарную ответственность за их негативные последствия. Между тем он фактически "проморгал" финансовый кризис августа 1998 г.. который разразился в нашей стране. Завышенный курс рубля, отказ от своевременной девальвации для ликвидации разрыва между курсовым соотношением и покупательной способностью привели к обвалу российской валюты и в связи с высокой долей импорта в потреблении - к резкому повышению цен. Директорат МВФ, осуществляя мониторинг экономической программы России, не рекомендовал скорректировать курс рубля, так как его переоцененный уровень облегчал продвижение западных товаров на российский рынок.
Форсирование Фондом открытия российской экономики по линии снижения импортных пошлин и либерализации международных валютных отношений РФ повысило степень уязвимости от внешнего сектора.
Обращаясь к нынешнему этапу в состоянии финансовой системы в целом, сотрудничества РФ с МВФ, равно как и к проблеме коренного изменения роли России в мировой валютно-финансовой системе, нельзя пройти мимо оценки предшествующих периодов. Известно, что Указом Президента РФ от 16 мая 1996 г. N 721 "О мерах по обеспечению перехода к конвертируемости рубля" было объявлено о принятии Россией обязательств, налагаемых на страны - члены ст. VIII Соглашения об МВФ и определяющих режим конвертируемости национальной валюты России по всем видам текущих валютных операций, а с 2001 г. отношения России с МВФ вступили в новую фазу, которая отличается тем, что в связи со стабилизацией валютно-финансового положения России Фонд прекратил оказывать ей финансовую помощь. Отличительной чертой в этом плане стала самостоятельная разработка нашим государством программ без кредитов. Решение же России о досрочном погашении кредитов МВФ в
54
значительной степени базируется на существенных изменениях в ее экономике. Стабилизация платежного баланса стала главным объективным фактором изменения позиции Правительства России в кредитных отношениях с МВФ.
Специальный акцент должен быть сделан на упомянутой ст. VIII Статей соглашения МВФ. Данную статью называют "Великой Хартией правового регулирования конвертируемости в рамках МВФ", так как она запрещает валютные ограничения на платежи и переводы по текущим международным сделкам; предусматривает недопущение дискриминационной валютной политики и отдельных валют, конвертируемость излишков иностранных валют, находящихся на счетах государств-членов; предписывает консультации государств-членов по поводу существующих международных соглашений и содержит обязательства по сотрудничеству в области осуществления политики, относящейся к резервам. При рассмотрении этого аспекта и в целом функционирования главных механизмов межгосударственного валютнофинансового сотрудничества – МВФ и МБРР – студенты вынуждены будут активно проработать материал, относящийся к проблеме так называемой «наднациональности» МВФ и МБРР, постановка которой иногда встречается в науке международного финансового права.
Тема 12. Международное инвестиционное право.
Вопрос о международном инвестиционном праве (МИП) оправданно поставит студентов в положение необходимости задуматься над системой МЭП и месте МИП в числе его элементов. Этот аспект характеризуется нерешенностью, существованием различных подходов и точек зрения не только на место МИП в системе МЭП, но и разброс мнений применительно к самому понятию МИП. В связи с этим привлечение самого широкого круга литературы и анализ высказанных суждений является непреложным требованием.
Широта темы обусловит и еще одну сложность при ее изучении - необходимость ориентирования в перечне актов, относящихся к проблематике инвестиций (как имеющих обязательную юридическую силу
– международных договоров и обычаев, так и документов факультативного характера: руководств, выработанных международными органами и организациями, в частности МБРР, ОЭСР, региональных экономических комиссий ЭКОСОС ООН и т.д.). а также знания конкретного юридического их содержания.
Современное регулирование международных инвестиционных отношений характеризуется несколькими важнейшими направлениями: вопервых, формированием основополагающего комплекса норм, устанавливающих соответствующий принципиальный режим для
55
иностранного инвестора (национальный режим или режим наибольшего благоприятствования); во-вторых, общим содержанием гарантий, предоставляемых иностранному инвестору и его инвестициям; в-третьих, использованием определенных средств разрешения инвестиционных споров. каковым является арбитраж. В этом плане основной акцент падает на ряд международно-правовых соглашений: ТРИМС, Сеульскую конвенцию об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г., Вашингтонскую конвенцию об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств (ИКСИД/ICSID) от 18 марта
1965 г.
Всвязи с определением принципов МИП изучающие предмет закономерно должны расширить его границы за счет обращения к определенным международным соглашениям, содержание которых конкретизирует существо принципов международного экономического права, в том числе и в сфере инвестиционных отношений. Так, в настоящее время для истинного уяснения обязательной модели поведения согласно принципу национального режима важно отправляться от категории «меры, не совместимые с принципом национального режима» (ГАТТ, ТРИМС, Договор к Энергетической хартии и т.д.). В частности, недопустимы требования: по ограничению импорта; передаче технологий (требование предоставления разрешения хозяйствующим субъектам принимающего инвестиции государства использовать производственные технологии или внедрять конкретные составляющие технологического процесса); по использованию по «местной составляющей», в том числе местного сырья, местной рабочей силы, оборудования, «местного лицензирования» - т.е. обязательств иметь местную лицензию на использование технологий, и т.п.; ограничения права иностранных инвесторов на вывоз доходов от инвестиций.
Применение перечисленных мер запрещается независимо от того, являются ли они обязательным условием создания предприятия с иностранным капиталом или их соблюдение необходимо для получения последним льгот, например в виде субсидий или временного освобождения от налогов. Эти меры квалифицируются в Соглашении как противоречащие ст. III (национальный режим) и ст. ХI (запрещение количественных ограничений) ГАТТ.
Вчасти гарантий иностранным инвесторам в связи с совершением ими валютных операций как неотъемлемой части своей деятельности стоит отметить, что первостепенное значение для его правового положения имеет «либеральный» либо иной климат в валютно-финансовой сфере регулирования соответствующего государства и действующие в нем ограничения. Необходимо подчеркнуть, что в настоящее время практически во всех развитых странах валютные ограничения в основном
56
отменены. Однако большинство развивающихся государств, страны с переходной экономикой активно используют возможности валютных ограничений. Так, в соответствии с данными МВФ только обязательное условие о репатриации валютной выручки зафиксировано в правовых актах около 50 государств (Китай, Кипр, Чехия и др.).
Существенную часть регулирования международных инвестиционных отношений образуют двусторонние межправительственные соглашения о взаимной защите и поощрении капиталовложений, соглашения об устранении двойного налогообложения и иные международные договоры.
Тема 13. Борьба с легализацией доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма
Во главу угла при изучении данной темы курса объективно нужно поставить такой аспект, как деятельность международных организаций и пара-организаций по содействию разработке мер и норм, препятствующих легализации доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма. При этом важно показать конструктивную роль и воздействие на результативность процессов борьбы с указанным злом ООН, ОЭСР, БМР, Совета Европы, ФАТФ (Финансовой группы по борьбе с отмыванием денег – Financial Task Force on Money Laundering/FATF),
Базельского комитета по надзору за банковской деятельностью. Бесспорным свидетельством активной позиции упомянутых и многих
других организаций является разработка и принятие соответствующих международно-правовых документов, в числе которых: Конвенция ООН против коррупции (принята в г. Нью-Йорке 31 октября 2003 г. Резолюцией 58/4 на 51-ом пленарном заседании 58-ой сессии Генеральной Ассамблеи ООН; Международная конвенция о борьбе с финансированием терроризма (принята в г. Нью -Йорке 9 декабря 1999 г. резолюцией 54/109 на 76-ом пленарном заседании Генеральной Ассамблеи ООН); Конвенция об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности (ETS № 141) (заключена в г. Страсбурге 8 ноября 1990 г.); Конвенция Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии, конфискации доходов от преступной деятельности и финансировании терроризма (CETS № 198) (заключена в г. Варшаве 16 мая 2005 г.) ; Конвенция Совета Европы о предупреждении терроризма (CETS № 196) (заключена в г. Варшаве 16 мая 2005 г.); Конвенция о гражданскоправовой ответственности за коррупцию (ETS № 174) (заключена в г. Страсбурге 4 ноября 1999 г.); Межамериканская конвенция о борьбе с коррупцией (заключена в г. Каракасе 29 марта 1996 г.); Конвенция по борьбе с подкупом должностных лиц иностранных государств при проведении международных деловых операций (принята в г. Стамбуле 21
57
ноября 1997 г. Конференцией полномочных представителей стран-членов ОЭСР). Факультативные международные документы: Рекомендации "Группы восьми" по противодействию терроризму (приняты в г. Уистлере 12 июня 2002 – 13 июня 2002 г.). В связи с приведенным перечнем важно подчеркнуть сочетание принципов универсализма и регионализма в обеспечении противодействия отмыванию финансовых средств, полученных преступным путем. Предметное внимание следует обратить на сотрудничество стран СНГ и ЕврАэЭС по противодействию отмыванию денег и финансированию терроризма, обращаясь к конкретным документам, заключенным в данной сфере.
Характеризуя разнообразную деятельность международного сообщества по борьбе с отмыванием денег, в том числе обращение к созданию специальных органов (ФАТФ), выработке юридически обязательных и факультативных норм (Руководящих принципов Базельского комитета по надзору за банковской деятельностью и Вольфсбергских принципов), необходимо подчеркнуть их воздействие на национально-правовое и международно-правовое регулирование соответствующих международных отношений. В этом плане весьма показательным является анализ актов органов ЕС по борьбе с отмыванием денег и легализацией доходов, полученных преступным путем, в банковской практике (в частности, Директивы Совета ЕЭС № 91/308 от 10 июня 1991 г. «О предотвращении использования финансовой системы в целях отмывания денег»). Сравнительное изучение ее содержания, конвенций Совета Европы, Вольфсбергских принципов, а также, скажем, российского регулирования, опосредствуемого инструкциями и циркулярами Центробанка РФ, создает объективную основу для вывода о реальном воздействии международно-правовой сферы на внутригосударственную регламентацию определенного вида общественных отношений.
3.4.3. Темы и рекомендации для самостоятельного изучения
Тема 1. Основные концепции международного экономического права.
1.Подобрать теоретические (доктринальные) материалы, касающиеся различных научных позиций в юридической литературе разных государств, в том числе СССР и РФ, США, Франции, Германии и др., которые объясняют природу международного экономического права. Провести их анализ под критическим углом зрения и сформулировать по соответствующим составляющим собственную точку зрения.
2.Созданные таким образом реферат или эссе можно предложить вниманию группы или курса на семинарском занятии или заседании научного студенческого кружка.
58
Тема 2. Соотношение международно-правового и национальноправового регулирования в современном МЭП
1.В схематичном виде представьте себе систему современного правового регулирования международных экономических отношений. Из каких элементов будет состоять нормативная система международноправового регулирования? Какие позиции являются определяющими для системы национально-правового регулирования МЭО?
2.Является ли превалирующей какая-либо из двух названных частей? Какими средствами обеспечивается их взаимодействие между собой?
3.Существуют ли, с вашей точки зрения, основания говорить о «наднациональном» международном экономическом праве? Если да, то какие нормы и по каким основаниям следует отнести к данному разряду предписаний?
4.Каково значение терминов «экстерриториальный» («экстратерриториальный») и как они соотносятся с понятиями «национальный» и «наднациональный»?
Тема 3. Национальный режим и режим наибольшего благоприятствования в международной торговле
1. В связи с предложениями, которые встречаются в современной отечественной юридической литературе по поводу квалификации норм, учреждающих «национальный режим» или «режим наибольшего благоприятствования», не в качестве принципов МЭП, а в виде неких «стандартов», важно провести исследование вопроса о юридических критериях категории «принцип права» применительно к международному экономическому праву. На этой основе целесообразно осуществить экспертизу применимости теории к таким явлениям, как принцип «национального режима» или принцип «режима наибольшего благоприятствования».
3.Полученные результаты теоретического исследования стоит рассмотреть на фоне конкретных положений международно-правовых документов, оперирующих понятиями «национальный режим» и «режим наибольшего благоприятствования (скажем, соглашений ГАТТ/ВТО, Европейской Энергетической хартии (ЕЭХ), Договора к Европейской Энергетической хартии, отдельных международных договоров о поощрении и взаимной защите капиталовложений, других многосторонних или двусторонних соглашений и т.п.). Обратите внимание на интерпретацию, данную в ЕЭХ, принципа режима наибольшего благоприятствования (Раздел IV «Заключительные положения»).
4.Подберите собственные нормативные примеры, встречающиеся в практике отдельных государств, которые иллюстрировали бы исключения
59
из принципов национального режима и режима наибольшего благоприятствования. В соответствии с конкретными обстоятельствами дайте им надлежащую квалификацию.
Тема 4. Разрешение торговых споров в современном МЭП
1.Проанализируйте способы разрешения споров в «общем» международном праве и международном экономическом праве в особой его части, именуемой «международным торговым правом». Существуют ли различия в области разрешения споров в целом в международном праве
имеждународном экономическом праве? Различаются ли механизмы разрешения споров и разногласий в соответствующем подразделении норм МЭП и международного торгового права, именуемом «право ВТО»?
2.Сопоставьте механизмы разрешения торговых споров по ГАТТ1947 и по праву ВТО (на основании Приложения 2 к Марракешскому соглашению о создании Всемирной торговой организации от 15 апреля 1994 г. «Договоренность о правилах и процедурах относительно урегулирования споров (Understanding on Rules and Procedures Governing the Settlement of Disputes).
3.На конкретных примерах рассмотрите разрешение торговых споров в региональных экономических организациях.
4.Подвергните анализу положения конкретных двусторонних международных торговых соглашений (по выбору) в части их положений о разрешении споров.
5.Попытайтесь предложить и обосновать вашу модель разрешения ситуции в отношениях между Россией («Газпром») и Украиной («Нафтогаз») по поводу поставки газа на Украину и его транзита потребителям в Европу в 2008-2009 и 2013-2-14 гг.
Тема 5. Иностранные инвестиции в международном экономическом праве.
1.Сформулируйте перечень требований к национальному
законодательству, которые раскрывают содержание принципа национального режима для иностранных инвестиций, основываясь на анализе как многосторонних международно-правовых актов, так и на двусторонних соглашениях, связывающих отдельные известные вам страны. Проведите сопоставительный анализ практики избранных вами государств, которая, с вашей точки зрения, в наибольшей мере удовлетворяет потребностям эффективности привлечения иностранных инвестиций для целей развития национальной экономики соответствующего государства.
2. Целесообразно ли и на сколько правомерно, с вашей точки зрения, предоставление иностранным инвесторам бóльших – по сравнению
60