- •Лекция по дисциплине «Риски в профессиональной деятельности юриста» очная, очно-заочная и заочная формы обучения
- •2015/2016 Учебный год
- •Вопрос 1. Риски в юридической деятельности как особом виде предпринимательства
- •Вопрос 2. Параметры классификации рисков
- •Вопрос 3. Вопрос для интерактивного обсуждения: Основные зоны риска в правовых практиках
- •Вопрос 4. Процесс управления рисками профессиональной деятельности юриста (юридической компании)
Вопрос 2. Параметры классификации рисков
Учитывая специфику отношений, возникающих при реализации юридических услуг, следует не просто перечислить те риски, которые могут возникнуть, а сделать попытку их классифицировать с целью их систематизации.
В зависимости от субъекта риски могут подразделяться на:
риски исполнителя (например, неоплата выполненных услуг),
риски заказчика (например, неисполнение обязательств по договору исполнителем)
риски выгодоприобретателя (например, неисполнение обязательств по договору исполнителем).
Обратим внимание на то, что в данном случае риски выгодоприобретателя и заказчика будут одинаковы, так как фактически правовое положение в соответствующих отношениях совпадает.
В зависимости от волевого фактора риски могут быть:
рисками, вызванными событиями,
рисками, которые спровоцированы определенными действиями.
В данном случае речь идет о наличии или отсутствии желания и воли субъекта на возникновение определенных последствий, которые станут результатом совершенных им поступков.
Риски, вызванные событиями, не ставятся в зависимость от воли сторон. Они происходят помимо их желания и обусловлены иными факторами. Ярким примером этого может послужить изменение законодательства, введение чрезвычайного положения и т.д. Причины, вызвавшие соответствующие риски, могут быть отнесены к категории форс-мажорных обстоятельств. Обратим внимание, что в соответствии со ст. 401 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.[1]
Однако в некоторых случаях указанный вид рисков может быть вызван обстоятельствами, которые нельзя назвать форс-мажорными в привычном понимании, например, утеря документов третьими лицами и т.д.
Что касается рисков, вызванных действиями сторон, то они, как правило, влекут за собой ответственность виновной стороны при предъявлении соответствующих претензий контрагентом. Однако интересным представляется тот факт, что в этом случае риск одного лица может трансформироваться в риск другого участника отношений. Так, при возникновении риска неплатежа за оказанные услуги исполнитель может обратиться в суд для взыскания полагающегося ему вознаграждения. В это время и возникает риск контрагента, который заключается в принудительном изъятии у него не только суммы оплаты по договору оказания юридических услуг, но и расходов на оплату услуг представителя, государственной пошлины и т.п.
В зависимости от характера рисков при предоставлении правовой помощи могут быть выделены:
риски общего характера,
риски стороны.
Риски общего характера влекут за собой возможность наступления негативных последствий как для исполнителя, так и для заказчика. Наглядной иллюстрацией может служить признание договора на оказание юридических услуг незаключенным или недействительным. В указанной ситуации ни одно из лиц не получает того, на что оно рассчитывало, вступая в соответствующие правоотношения.
Что касается риска сторона, то в этой ситуации стороны будут нести различные риски, которые, как правило, вызваны действиями контрагента.
Так, наиболее распространенными рисками исполнителя могут быть названы:
риск неоплаты заказчиком оказанных юридических услуг,
репутационный риск.
В число часто встречающихся рисков заказчика входят:
риск неисполнения юридической услуги,
риск ненадлежащего оказания правовой помощи.
Если рассматривать указанные риски более подробно, то необходимо обратить внимание на следующие их аспекты.
Риск неплатежа – одно из наиболее распространенных явлений в практической деятельности, что подтверждается анализом складывающейся судебной практики. Следует отметить, что, как правило, требования исполнителя о взыскании суммы вознаграждения удовлетворяются судами при наличии доказательств фактического оказания услуг (Постановление ФАС Уральского округа от 30.09.2013 № Ф09-7925/13 по делу № А76-16268/2012). Даже в случае если объем правовой помощи был меньше, чем изначально оговорено в договоре, заказчика обязывают произвести оплату в части действительно оказанных услуг (Апелляционное определение Краснодарского краевого суда от 08.08.2013 по делу № 33-16666/2013). В удовлетворении иска может быть отказано, если сторона не смогла представить доказательств, свидетельствующих о выполнении соответствующего поручения.
Репутационный риск может быть назван риском, несущим в себе наибольшую опасность для исполнителя. Рынок юридических услуг является достаточно закрытым и узким. При этом конкуренция на нем довольно высока, а услуги, предлагаемые субъектами, работающими в данной сфере, практически одинаковы. В этой связи основным активом, который есть у специалистов в области права, является репутация. Именно этот фактор чаще всего является причиной обращения или необращения за юридической помощью. Поэтому негативные высказывания о работе юриста могут отрицательно сказаться на его дальнейшей работе, что, в конечном итоге, наихудшим образом отразится на его финансовом состоянии.
Риск неисполнения юридической услуги несет заказчик. Случаи возникновения подобных рисков также нередко фиксируются на практике. Как правило, такие ситуации становятся предметом судебных разбирательств. Заказчику необходимо будет доказать, что его поручение не было исполнено в полном объеме при том, что он надлежащим образом исполнял возложенные на него обязательства. Однако если будет установлено, что неоказание правовой помощи было спровоцировано его действиями, то в этом случае ему может быть отказано в удовлетворении соответствующих требований.
Риск ненадлежащего оказания правовой помощи может быть назван одним из наиболее сложных рисков. Это обусловлено его природой, а именно наличием такого фактора как качество услуги. Категория «качество» крайне часто носит оценочный характер. Это особенно ярко проявляется именно в сфере оказания услуг. Нередко исполнитель и заказчик по-разному трактуют то, каким образом должна быть оказана правовая помощь. Отсутствие единообразия в понимании данного вопроса приводит к конфликтным ситуациям, которые также могут стать предметом судебного разбирательства. Но, следует вновь повторить, что, учитывая оценочный характер понятия «качество юридической услуги», решение подобных споров представляется крайне проблематичным.
Таким образом, современная деятельность в сфере оказания правовой помощи является одним из видов предпринимательской деятельности. В этой связи она сопряжена с рядом рисков, которые неизбежно возникают в указанной сфере отношений. В настоящее время не выработано единого понятие термина «риск». Также отсутствует нормативно закрепленное определение такого явления как «риск, возникающий при оказании правовых услуг». Риски, возникающие в процессе осуществления юридической деятельности, могут иметь различную природу, могут быть классифицированы по самым разным основаниям, однако, в конечном итоге, их наличие существенно осложняет достижение конечного результата, на который рассчитывают лица при заключении договора оказания юридических услуг. В связи представляется целесообразным уделять особое внимание данному аспекту отношений исполнителя и заказчика.
По материалам: Удалова Н.М. Особенности рисков в юридической деятельности // Политика, государство и право. 2013. № 10 [Электронный ресурс]. URL: http://politika.snauka.ru/2013/10/1005 (дата обращения: 31.07.2014).
Факторы профессионального риска:
Ситуация получения(приобретения) юристом каких - либо благ (предметов) с отступлением от установленного порядка,когда эти блага предоставляются якобы «просто так», «из уважения», а на самом деле в целях налаживания неформальных отношений с юристом, занимающим какое-либо ответственное должностное положение. Вынужденной расплатой, требуемой с юриста за предоставленные услуги, могут стать советы, раскрывающие профессиональную тайну, отказ от объективного, непредвзятого подхода к разрешению того или иного вопроса (дела).
Ситуация, провоцирующая взятку. Существуют различные способы, в том числе и в завуалированной форме, передачи взятки. Передаче взятки может предшествовать своеобразная «словесная разведка» взяткодателя в виде выражения не соответствующей действиям юриста благодарности, многозначительных обещаний отблагодарить и пр. Если подобные действия решительно не пресекаются должностным лицом, его поведение может быть истолковано как своего рода подтверждение того, что оно оценивает свои служебные действия как действительно заслуживающие особой «благодарности».
Ситуация посещения всевозможного рода заведений сомнительного характера, где легче всего оказаться жертвой провокации, вовлеченным в какой-либо конфликт, организованный в целях дискредитации юриста, тем более занимающего руководящее ответственное служебное положение.
Ситуация допроса свидетеля (потерпевшего) в его квартире, в номере гостиницы, кроме случаев, когда, например, человек серьезно болен. Необходимо помнить, что в подобных случаях также возможны провокационные действия со стороны допрашиваемого лица, направленные на дискредитацию следователя (дознавателя), попытки построить отношения с ним на личной основе и таким путем в последующем оказать на него давление или даже опорочить его.
Ситуации «случайного» знакомства в гостинице, ресторане и т.п., когда «случайность» заранее организуется лицами, заинтересованными установить неформальные отношения с юристом или попросту дискредитировать его.
Фактор риска, обусловленный обещаниями юриста, занимающим должностное положение, адвоката, даже из самых благих побуждений, тем более, если нет полной гарантии в том, что они будут выполнены. Нередко подобным обещаниям заинтересованными лицами придается выгодная для себя интерпретация. Такие случаи используются ими при составлении всевозможных клеветнических жалоб в качестве подтверждения «злоупотреблений» по службе представителя правоохранительного органа, для распространения всевозможных инсинуаций.
Властный, обязательный характер профессиональных полномочий должностных лиц правоохранительных органов. Использование юристом, работающим в правоохранительных органах, своих властных служебных полномочий нередко существенно затрагивает интересы граждан, юридических лиц, организаций. Поэтому предоставление должностным лицам правоохранительных органов соответствующих полномочий предполагает и разумное их использование в рамках закона с учетом характера содеянного виновным, сложившейся ситуации, личности субъекта, в отношении которого применяются те или иные меры правового характера.
Известно, что малейшее отступление от требований закона при использовании служебных полномочий должностным лицом может привести к тяжелым последствиям, причинить моральный вред, нравственные страдания человеку, его близким, отрицательно повлиять на авторитет и репутацию среди окружающих, сформировать негативное мнение о таком представителе власти.
Принятие решений в подобного рода ситуациях конфликтного характера с использованием в соответствии с законом и собственной совестью властных полномочий требует от юриста — сотрудника правоохранительных органов не только глубоких профессиональных знаний, высокого уровня профессиональной компетентности, но и особых личностных качеств: аналитического склада ума, способности прогнозировать последствия своих решений, эмоционально-волевой устойчивости, справедливого, уважительного отношения к людям, нормативности собственного поведения.
Экстремальный характер правоохранительной деятельности. Профессиональная деятельность юристов, особенно тех, кто находится на переднем крае борьбы с преступностью, в ряде случаев носит весьма напряженный, ответственный характер, обусловленный выполнением большого объема сложной, многообразной работы в условиях острого дефицита информации и времени, активного противодействия заинтересованных лиц, нередко игнорирующих правовые нормы.
Нередко нервно-психические перегрузки усугубляются нерегулярной сменой условий труда, нарушениями привычного режима суточной жизнедеятельности, вынужденным отказом от обычного для многих людей отдыха, что иногда приводит к развитию стойких состояний психической напряженности, эмоциональной неустойчивости, избыточной фрустрированности, появлению невротических реакций, психосоматических, функциональных расстройств и различных заболеваний на этой почве.
Поэтому юристы, особенно те, которые служат в правоохранительных органах, должны отличаться хорошим физическим здоровьем, высокой работоспособностью, иметь высокий уровень нервно-психической, эмоциональной устойчивости, что следует рассматривать в качество одного из важнейших факторов их профессиональной пригодности.
Творческий, нестандартный характер профессионального труда юристов. Одна из особенностей труда юриста состоит в том, что ему приходится иметь дело с разнообразными жизненными ситуациями, требующими творческого подхода к их разрешению, внимательного изучения возникших правоотношений. Поэтому ему необходимы не только сугубо профессиональные правовые, но и специальные знания из различных областей пауки, техники, культуры и т.д., развитый интеллект. Л сколь безграничны в познавательном отношении сфера межличностного общения с различными участниками уголовного, гражданского судопроизводства, сам процесс познания людей, какое бесконечное сочетание всевозможных характеров, взглядов, поступков!
Процессуальная самостоятельность, персональная ответственность юристов, работающих в органах прокуратуры, суда, милиции и т.п. Независимость деятельности должностных лиц правоохранительных органов является одним из основополагающих принципов правосудия, согласно которому каждый следователь, дознаватель, прокурор, судья, судебный исполнитель и т.д. при исполнении возложенных на них обязанностей подчиняются только закону и не должны зависеть от каких бы то ни было местных влияний. Воспитание юристов в духе подчинения только Конституции, закону формирует их правосознание, способность самостоятельно принимать решения, чувство персональной ответственности за свои решения и поступки.
Процессуальная самостоятельность следователя, прокурора, судьи, судебного исполнителя в пределах, определяемых законом, предполагает высокий уровень ответственности. Сбалансированность этих сторон их профессиональной деятельности требует от них: высокого уровня профессиональной адаптивности, личностной интеграции, социальной зрелости; эмоционально-волевой устойчивости; развитого интеллекта, гибкого творческого мышления; смелости, решительности, уверенности в себе, способности брать на себя ответственность за принимаемые решения, настойчивости при поддержании высокого уровня самоконтроля.