42. Поручительство и банковская гарантия как способы обеспечения исполнения обязательства.

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Договор должен быть заключен письменно.

Как правило, поручитель несет перед кредитором солидарную ответственность с должником, законом или договором может быть установлено, что поручитель несет субсидиарную ответственность за должника.

Лица совместно давшие поручительство становятся солидарно обязанными перед кредитором, если иное не предусмотрено договором поручительства. Лица поручившиеся независимо друг от друга солидарными должниками не становятся.

Исполнив обязательство вместо должника поручитель приобретает по отношению к нему все права кредитора по этому обязательству, включая право залога, но только в том объеме, в котором сам удовлетворил требования кредитора.

В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Банковская гарантия возникает в силу сложного юридического состава в который входят:

1. договор между принципалом и гарантом о предоставлении банковской гарантии;

2. одностороння сделка – выдача банковской гарантии (гарантийное письмо).

Виды:

условные – бенефициар должен предоставить судебное решение или иное доказательство о том, что принципал ненадлежащим образом выполнил обязательство;

безусловные.

отзывные;

безотзывные – обязательство гаранта не может быть отменено и изменено без согласия бенефициара.

прямые гарантии – банк непосредственно берет обязательство по выплате;

контргарантия – задействован другой банк.

Особенности:

1. В отличие от других способов обеспечения исполнения обязательства она юридически не связана с обеспечиваемым обязательством и сохраняет свою силу в случае прекращения или признания недействительным основного обязательства.

2. Гарант не в праве выдвигать против требования принципала возражения которые мог бы выдвинуть должник по основному обязательству.

3. Права требования по банковской гарантии не передаваемы, замена бенефициаров не допустима.

43. Понятие, основания и способы прекращения гражданско-правовых обязательств.

К способам прекращения обязательств относятся:

- надлежащее исполнение;

- отступное;

- зачет встречного требования;

- новация;

- прощение долга.

- совпадение должника и кредитора в одном лице;

- невозможность исполнения;

- принятие специального акта государственного органа;

- смерть гражданина (должника или кредитора), участвовавшего в обязательстве личного характера;

- ликвидация юридического лица.

Прекращение обязательств сделкой

Прекращающие обязательство сделки могут быть как односторонними (надлежащее исполнение, зачет встречного требования), так и двусторонними (отступное, новация и прощение долга).

Условия зачета взаимных требований как способ прекращения обязательства:

1. выставляемые к зачету требования должны быть встречными, предъявляемыми друг к другу одними и теми же лицами;

2. требования должны быть однородными, т.е. такими, предметом которых является одинаковое имущество, определенное родовыми признаками;

3. наступление срока исполнения по встречным обязательствам.

Не допускается зачет требований, к которым по заявлению контрагента подлежит применению исковая давность (и она уже истекла к моменту зачета), а также зачет требований личного характера и зачет иных требований, прямо указанных в законе или в договоре), например, требования акционерного общества к акционеру об оплате акции (п. 2 ст. 99 ГК) или при возбуждении в отношении должника дела о банкротстве.

Отступное прекращает обязательство путем предоставления должником взамен предусмотренного исполнения другого, согласованного с кредитором исполнения (уплаты денег, передачи иного имущества, уступки права и т.п.). Обязательство прекращается не в момент достижения его участниками соглашения об отступном, а в момент предоставления должником кредитору нового исполнения.

При новации существовавшее между сторонами первоначальное обязательство по их соглашению заменяется другим, предусматривающим иной предмет или способ исполнения. Не допускается новация обязательств личного характера, имеющих целевое назначение, - по возмещению вреда, причиненного жизни и здоровью, и по уплате алиментов.

Прощение долга - безвозмездное освобождение кредитором должника от лежащих на нем обязанностей.

Прекращение обязательств по иным основаниям:

Обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице;

Исполнение обязательства может оказаться невозможным вследствие объективных причин, например гибели индивидуально-определенной вещи (предмета обязательства) в результате действия случайных причин или непреодолимой силы (и это вызвано случаем, к которому ни одна сторона не имеет отношения).

Обязательства, неразрывно связанные с личностью должника или кредитора, т.е. имеющие личный характер, прекращаются смертью гражданина, являвшегося соответственно должником или кредитором.