3. Коммерческие организации

Особенностью классификации юридических лиц по частному праву Германии является то, что среди юридических лиц различают союзы или общества и учреждения.

Признаки юридических лиц.

1. Общества приобретают правосубъектность с момента их внесения в реестр.

2. Все общества должны иметь Правление, а структура общества подлежит отражению в его Уставе.

3. Общества могут быть созданы с целью ведения хозяйственного, коммерческого предприятия или без таковой. Если предприниматель­ство является целью создания и деятельности общества, оно является хозяйственным, торговым обществом (или хозяйственным союзом — в зависимости от терминологии конкретного перевода).

Виды юридических лиц и порядок их создания.

I. Торговые общества или хозяйственные союзы (торговые товарищества, общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества, акционерные коммандитные и производствен­ные и хозяйственные кооперативы, поскольку их целью является из­влечение прибыли).

1. Коммерческие (торговые) товарищества Германское право предусматривает возможность существова­ния двух видов коммерческих (торговых) товариществ: полного тор­гового товарищества и коммандитного товарищества.

Полное торговое (коммерческое) товарищество. Полное товарищество как такое общество, кото­рое имеет целью ведение предпринимательской деятельности (торго­вого промысла в терминологии ГТУ) под общим фирменным наиме­нование (общей фирмой), если ответственность его участников перед кредиторами общества не ограничена, т. е. участники несут полную и солидарную ответственность по долгам товарищества.

Цель полного товарищества — осуществление торговой деятельности. Это значит, что по своему виду и объему она должна соответство­вать понятию коммерческой деятельности. Поэтому само полное това­рищество является коммерсантом.

По торговому праву Германии мелкие коммерсанты, а также мелкие ремесленники и лица, занимающиеся кустарным промыслом, не обла­дают правом на создание полного товарищества.

В деловом обороте полное товарищество действует под единой фир­мой. Фирма полного товарищества должно содер­жать фамилию хотя бы одного из его участников и указание на органи­зационно-правовую форму. Наименование полного товарищества может включать также фамилии всех участников.

Полное товарищество — это самостоятельная хозяйственная едини­ца, которая имеет собственное наименование, может выступать креди­тором и дебитором, приобретать права собственности и иные вещные права, выступать в качестве истца и ответчика.

Несмотря на это, полное товарищество в Германии не является юридическим лицом, т. е. оно не обладает правосубъектностью. Это так называемое соли­дарное товарищество. Имущество участников таких товариществ принадлежит им, с точки зрения германского права, солидарно: от­дельный участник товарищества, в силу долевого участия в нем, не приобретает определенной квоты (доли) в имуществе товарище­ства.

Учредительным документом полного товарищества является до­говор о товариществе (или учредительный договор). Договор заклю­чается не менее чем двумя лицами, которые могут быть не только фи­зическими лицами. В качестве участника полного товарищества может выступать юридическое лицо (акционерное общество или об­щество с ограниченной ответственностью) или другое полное това­рищество.

В учредительном договоре должна быть определена цель деятель­ности товарищества, а также тот вид деятельности, которым участни­ки товарищества намерены заниматься. Кроме того, в договоре опре­деляются порядок внесения и размеры вкладов участников.

Учредительный договор имеет значение с точки зрения определе­ния внутренних отношений. Поэтому товарищество считается созданным с момента заключения учредительного договора, который должен быть нотариально удостоверен.

Участники товарищества должны внести согласованные суммы. Участник, который не вносит вовремя свой вклад, уплачивает процен­ты с того дня, когда должен был произойти платеж.

Полученное в результате взносов имущество является общим совместным имуществом участников. Свой пай участник не может свободно передать другим, если иное не предусмотрено самим договором. Выбывающий участник несет ответственность по обязательствам товарищества в течение 5 лет с момента регистрации в торговом реестре выхода участника из полного товарищества. Принимаемые в товари­щество новые участники несут ответственность и по обязательствам, возникшим до их вступления.

Участники товарищества обязуются способствовать достижению совместной цели. Поэтому они подчиняются так называемому «обще­му долгу верности», который, в частности, запрещает участникам пол­ного товарищества конкурировать с самим товариществом.

Учредительным договором определяется порядок ведения дел това­рищества, а также порядок принятия решения участниками товарище­ства.

Участники товарищества в целом свободны в определении усло­вий своей деятельности от общего имени. Однако есть некоторые императивные правила. Назовем среди них норму § 121 ГТУ, со­гласно которой из годовой прибыли каждому участнику причитает­ся в первую очередь доля в размере 4% его пая. Но если годовой при­были для этого недостаточно, то доли определяются по более низкой ставке.

Участник товарищества не может без согласия других партнеров уменьшить свой пай. Однако он вправе взять из кассы товарищества (с учетом будущего распределения годовой прибыли) до 4% от своего пая, установленного за последний хозяйственный год.

В отношениях с третьими лицами полное товарищество призна­ется созданным только с момента регистрации в Торговом реестре (§ 123 ГТУ).

Заявление о внесении в Торговый реестр подается всеми участника­ми товарищества. Такое заявление должно содержать следующие све­дения: фамилию, имя и состояние каждого из участников, фирму това­рищества и указание на его местонахождение, момент, с которого началась деятельность товарищества.

Кроме того, участники, которые в соответствии с договором между ними вправе представлять товарищество в отношениях с третьими ли­цами, должны графически воспроизвести фирму (фирменное наиме­нование) вместе со своей подписью для хранения в суде. Такое прави­ло позволяет при рассмотрении споров с участием товарищества избежать сомнений в том, кем были подписаны договоры и иные доку­менты, представленные в судебное заседание.

В коммандитном товариществе помимо полных товарищей, чья ответственность также является полной, есть коммандитисты, от­вечающие в пределах своих вкладов в имущество товарищества. Товарищество, целью которого является занятие промыслом под общей фирмой, является коммандит­ным товариществом, если у одного или нескольких участников ответ­ственность перед кредиторами товарищества ограничивается суммой определенного имущественного вклада (коммандитисты), в то время как для других участников ограничение ответственности не установ­лено (участники, несущие личную ответственность).

Учредительным документом коммандитного товарищества являет­ся договор о товариществе. При заявлении товарищества в торговый реестр в заявлении, кроме данных, указываемых при регистрации пол­ного товарищества, должны быть указаны коммандитисты и сумма вкладов каждого из них.

Коммандитист не имеет права на ведение дел товарищества. Как и любой участник товарищества, коммандитист обязан соблюдать долг верности, однако на него не распространяется запрет на конкуренцию с товариществом. Коммандитист имеет право на участие в прибыли. Вместе с тем он не обладает правом изъятия определенной суммы из имущества товарищества, как это предусмотрено в отношении полных товарищей в товариществе.

Коммандитист отвечает перед кредиторами в пределах своего вклада, размер которого указывается в торговом реестре. Если ком­мандитист полностью внес свой вклад, то он по обязательствам това­рищества вообще не несет ответственности своим имуществом. Ог­раниченная ответственность коммандитиста является неотъемлемой характерной чертой коммандитного товарищества.

Особенной формой коммандитного товарищества является товари­щество, в котором в качестве единственного участника с полной ответ­ственностью выступает общество с ограниченной ответственностью. Поскольку общество с ограниченной ответственностью является юри­дическим лицом, то в данной форме коммандитного товарищества ни одно физическое лицо не несет ответственности своим личным иму­ществом.

Участниками названных торговых товариществ (ОНО и КС) могут быть как физические лица, так и лица юридические.

Негласное товарищество.

Нередко в бизнесе какого-либо коммерсанта участвует только сво­им имущественным вкладом иное лицо — физическое или юридиче­ское.

Такое участие или партнерство называется негласным товарище­ством, т. е. неизвестным третьим лицам, не объявленным публично.

Тот коммерсант, в бизнесе которого принимает участие негласный участник, сам в полном объеме несет все обязанности и приобретает все права по сделкам, заключенным при ведении дел.

В конце каждого хозяйственного года негласному участнику выпла­чивается причитающаяся ему часть прибыли.

Ответственность негласного участника по долгам ограничена раз­мерами его вклада (внесенного или оставшегося невнесенным).

Негласному участнику принадлежит право контроля за сделками собственника.

При прекращении товарищества негласный участник имеет право получить свой вклад в денежной форме.

Общество с ограниченной ответственностью. Правовое положение общества с ограни­ченной ответственностью по германскому праву определяется посвя­щенным им специальным законодательным актом — Законом об об­ществах с ограниченной ответственностью, который имеет более чем вековую историю: он был принят в 1892 г. и действует в настоящее вре­мя, претерпев некоторые изменения и дополненный незначительным числом новых норм.

Такая стабильность основополагающих норм коммерческого права является, возможно, одной из причин того, что германские коммерсан­ты известны своей законопослушностью.

Важной особенностью ООО по германскому праву явля­ется то, что эта правовая форма может применяться не только для ве­дения предпринимательской деятельности, но и для любой иной деятельности, лишь бы она велась с целью, допускаемой законом. Таким образом, ООО может быть учреждено и для так называемых идеаль­ных целей, т. е. для некоммерческой деятельности.

Учредительным документом ООО выступает договор, который подписывается всеми участниками общества и требует обязательной нотариальной формы. Участники могут нотариально оформить пере­дачу своих полномочий на подписание учредительного документа дру­гому лицу (в коммерческой практике в этой роли нередко выступают сами нотариусы).

Учредительный договор должен содержать следующие сведения об обществе: фирменное наименование общества и его местонахождение; предмет деятельности; сумму уставного капитала; сумму вклада, кото­рый должен внести в уставный капитал каждый участник (уставный вклад).

Если участники должны выполнять еще какие-то обязательства в отношении общества, об этом также следует прямо указать в договоре.

Фирменное наименование ООО должно содержать либо указание на предмет деятельности общества, либо указание на фамилию хотя бы одного участника и обязательное указание на характер общества — «с ограниченной ответственностью».

Местонахождение общества должно содержать точный адрес того помещения, где находятся органы управления общества. Должны быть указаны город, улица, номер дома и помещения в нем (офиса, конторы, бюро).

Кроме того, следует учесть, что § 24 ВСВ содержит норму, согласно которой место нахождения общества — это место, где расположено его Правление. Если место нахождения общества иное — это должно быть прямо указано в учредительном документе.

Минимальный размер уставного (учредительного) капитала составляет 50 000 немецких марок.

Минимальный размер вклада каждого участника определяется в договоре, но не должен быть менее 500 немецких марок. Вклады раз­ных участников могут быть неравными по размеру, однако они долж­ны быть кратными 100 немецким маркам. Сумма уставных вкладов должна быть равна сумме уставного капитала. Один участник не мо­жет иметь более одного уставного вклада.(На данный момент используется евро)

При учреждении общества необходимо внести не менее 25 тысяч немецких марок в уставный капитал, а каждый участник должен вне­сти не менее четверти своего уставного вклада.

Заявление о регистрации.Для регистрации общества в Торговом реестре оно должно сделать заявление в тот суд, на территории округа которого общество имеет место нахождения.

К заявлению на регистрацию должны быть приложены следующие документы:

• договор об учреждении общества и доверенности представителей, если они подписывали договор об учреждении общества;

• полномочия управляющих, если они не назначены в договоре об обществе;

• подписанный заявителями список участников, где должны быть указаны фамилия, имя, сословие и место жительства участников, а также сумма уставного вклада каждого;

• документы, подтверждающие размер вносимых участниками вещных (не денежных) вкладов;

• наконец, если деятельность общества требует разрешения от го­сударства, — такое разрешение (например, органов, осуществля­ющих лицензирование или санитарный контроль).

Оплата пая в полном объеме обязательна для каждого участника. Если он эту обязанность не исполняет, то ему должно быть направ­лено в письменном виде (заказным письмом) соответствующее тре­бование, а затем — повторное, с предупреждением об исключении из общества. Этот последний, дополнительный срок, который пре­доставляется участнику для погашения своей задолженности по взносам, должен быть не менее месяца. По истечении такого срока, посредством направляемого ему заказного письма, участник объяв­ляется утратившим в пользу общества свой пай и произведенные частичные взносы.

Органы управления ООО. Органами управления в обществе являются собрание участников и управляющие, а если соответству­ющая норма указана в договоре общества, то и наблюдательный со­вет.

Управляющие общества должны быть указаны в учредительном до­кументе. Это могут быть как участники общества, так и иные лица.

Общее собрание участников.К исключительной компетенции общего собрания участников относятся, в частности, следующие вопросы:

• утверждение годового итога (отчета) и использование результата (доходов);

• востребование взносов по уставным вкладам;

• разделение и изъятие паев;

• назначение и отзыв управляющих и утверждение их отчетов;

• мероприятия по проверке и надзору за ведением дел;

• назначение доверенных лиц и уполномоченных на ведение всего бизнеса (делового предприятия) — прокуристов;

• предъявление требований по возмещению ущерба, который при­чиняется обществу со стороны управляющих или участников в связи с учреждением общества и ведением дел, а также предста­вительство общества в процессах, которые ему надлежит вести против управляющих.

При голосовании участников по решению указанных вопросов при­меняется предельно простой принцип подсчета голосов: каждые сто немецких марок пая предоставляют один голос.

По общему правилу голосование проводится на собрании. Однако проведения собрания не требуется, если все участники письменно со­гласились с предложенным им решением.

Акционерное общество. Правовое положе­ние акционерных обществ определяется, кроме норм Гражданского и Торгового кодексов, Законом об акционерных обществах от 6 сентяб­ря 1965 г. с последующими изменениями. Этот закон состоит из пяти книг, 410 статей.

Акционерное общество определяется как общество с собственной правосубъектностью, т. е. является юридическим лицом.

По обязательствам перед своими кредиторами общество отвечает только своим имуществом. Таким образом, акционеры рискуют толь­ко средствами, вложенными в приобретенные ими акции.

В отличие от ООО, которое может быть учреждено одним лицом, акционерное общество (в дальнейшем — АО) должно иметь не менее пяти учредителей.

АО относится к торговым обществам, хотя предметом его дея­тельности может быть не только бизнес, но и некоммерческие сфе­ры.

Учредительным документом является устав, где следует указать традиционные сведения, которые должны быть в учредительных до­кументах любого иного хозяйственного общества.

Устав акционерного общества утверждается акционерами, являю­щимися учредителями общества.

Устав подлежит нотариальному удостоверению. Если он утверж­дался представителями учредителей, то доверенности также должны быть нотариально удостоверены.

В уставе указываются следующие сведения:

• учредители;

• номинальная сумма эмиссии и сумма акций каждого рода (вида), принятых на себя учредителями;

• оплаченная сумма уставного капитала;

• фирменное наименование и место нахождения общества;

• предмет деятельности; в частности, в промышленных и торго­вых предприятиях должны быть указаны виды продукции и то­варов, которые будут производиться или станут предметом тор­говли;

• размер уставного капитала;

• номинал акций каждого рода и вида и их число;

• указание на именные и предъявительские акции;

• число членов правления или правила определения этого числа;

• определение формы публикаций сведений об обществе: его отчет­ности и иных сведений, подлежащих обязательному опубликова­нию.

Минимальный размер уставного капитала для акционерных об­ществ по германскому праву предусмотрен в сумме 100 000 евро. Под уставным капиталом, называемом основным (Спіпсікаркаї), понимается «та номинальная денежная сумма, ко­торая подлежит внесению акционерами в качестве вознаграждения за приобретение членства в акционерном обществе».

Образование общества осуществляется путем распространения ак­ций между учредителями, без обращения к публике. При создании об­щества его акционерный капитал должен быть полностью размещен, т. е. покрыт подпиской, а определенная его часть, установленная зако­ном, оплачена.

Регистрация общества, т. е. внесение его в торговый реестр, осуще­ствляется на основании заявления, которое подается за подписями всех учредителей и членов правления общества.

К заявлению должны быть приложены нотариально заверенный ус­тав и документы, подтверждающие оплату принятых учредителями акций, документы о назначении правления и наблюдательного совета.

Производственные и хозяйственные кооперативы.

Правовое положение производственных и хозяйственных коопера­тивов в Германии определяется Законом «О производственных и хо­зяйственных кооперативах»

Согласно ст. 1 Закона, кооператив определяется как общество с неограниченным числом членов, целью которого является содей­ствие получению дохода или ведению хозяйственной деятельности членов посредством совместного ведения предпринимательской дея­тельности.

В соответствии с целью, для которой создается кооператив, Закон называет следующие их виды:

• союзы по авансированию и кредитованию (кредитные коопера­тивы в терминологии российского законодательства);

• союзы по добыче и переработке сырья;

• союзы по совместной продаже сельскохозяйственной или промыс­ловой продукции (сбытовые кооперативы и складские союзы);

• союзы по производству товаров и их продаже за общий счет (про­изводственные кооперативы);

• союзы по совместной оптовой закупке товаров для потребления и производства и для их розничной реализации (потребительские союзы);

• союзы по заготовке и потреблению за общий счет сельскохозяй­ственной или ремесленной продукции;

♦ союзы по возведению жилья (жилищно-строительные коопера­тивы).

Все эти кооперативы отнесены к так называемым «зарегистрирован­ным кооперативам».

Фирменное наименование кооператива не должно содержать указа­ний на фамилии его членов. В фирме следует указывать предмет дея­тельности кооператива, и в нее должны быть включены слова «зареги­стрированный кооператив».

Минимальное число членов кооператива — семь.

Учредительным документом является устав, который должен быть представлен в простой письменной форме.

Регистрация кооператива осуществляется путем внесения его в Ре­естр кооперативов, который ведется судом того округа, на территории которого находится кооператив.

Кооператив должен иметь правление и наблюдательный совет.

К заявлению на регистрацию прилагаются устав, принятый об­щим собранием и подписанный членами кооператива, и его копия, а также копия документов об образовании правления и наблюдатель­ного совета, список членов кооператива, свидетельство ревизоров о допустимости регистрации кооператива и экспертное заключение о том, вызывают ли личные или хозяйственные отношения, в частно­сти имущественное положение кооператива, опасения за интересы кооператива либо его кредиторов.

Для внесения кооператива в реестр необходимо также представить образцы подписей и документы о представительских полномочиях членов правления.

Вступление в кооператив оформляется в следующем порядке: всту­пающий подает письменное заявление о вступлении в кооператив. После его приема правление должно направить документы о приеме и заявление вступающего в суд, который вносит вступающего в список кооператива. Регистрация осуществляется немедленно. Членство в кооперативе возникает с момента регистрации вступления в суде.

Управление в кооперативе осуществляют общее собрание, наблю­дательный совет и правление.

Проверка деятельности кооператива ведется так называемыми ре­визионными объединениями, членство в одном из которых обязатель­но для каждого кооператива.