- •Тема I. Понятие международного частного права и его место в правовой системе
- •1. Понятие и предмет мчп
- •2. Место мчп в системе юридических наук
- •3. Методы мчп
- •4. Система мчп
- •Тема II. Источники международного частного права
- •1. Виды источников международного частного права
- •2. Международные договоры
- •3. Внутреннее законодательство
- •4. Судебные прецеденты и судебная практика
- •5. Обычаи и доктрина как источники мчп
- •Доктрина как источник мчп.
- •Тема III. Коллизионная норма в мчп
- •1. Понятие и структура коллизионной нормы
- •2. Виды коллизионных норм
- •3. Основные формулы прикрепления
- •III. Закон места совершения акта (lex loci actus).
- •Тема IV. Специальные вопросы применения коллизионных норм
- •2. Вопросы и проблемы выбора правовой системы
- •3. Вопросы и проблемы применения иностранного права
- •Применение императивных норм
- •Правила толкования норм иностранного права
- •Тема V. Субъекты международного частного права
- •3.Государственно-подобные образования (квазигосударства).
- •2. Иностранные физические лица как субъекты международного частного права
- •Право, подлежащее применению при определении гражданской правоспособности физического лица
- •Право, подлежащее применению при определении гражданской дееспособности физического лица
- •Право, подлежащее применению при определении прав физического лица на имя
- •Право, подлежащее применению при признании физического лица безвестно отсутствующим и при объявлении физического лица умершим
- •Право, подлежащее применению при определении возможности физического лица заниматься предпринимательской деятельностью
- •4. Правовое положение юридических лиц в мчп
- •5. Правовое положение иностранных юридических лиц в России
- •Личный закон иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву
- •4. Государство как субъект мчп
- •Тема VI. Право собственности в мчп
- •1. Общие вопросы права собственности в мчп
- •2. Коллизионные вопросы права собственности и иных вещных прав
- •I. Статья 1205 "Общие положения о праве, подлежащем применению к вещным правам" гласит:
- •2. Принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится".
- •II. Другая группа коллизионных норм в области вещных прав содержится в ст. 1206 гк рф.
- •«Вещь в пути»
- •3. Проблемы национализации имущества
- •4. Приобретение иностранными гражданами и иностранными юридическими лицами прав собственности и иных вещных прав в России
- •5. Правовое положение собственности Российской Федерации и российских организаций за рубежом
- •6. Правовой режим иностранных инвестиций
- •7. Защита культурных ценностей и права собственности на них
- •Тема VII. Внешнеэкономические сделки
- •2. Коллизионные вопросы внешнеэкономических сделок
- •Автономия воли (lex voluntatis)
- •Закон наиболее тесной связи
- •3. Форма внешнеэкономических сделок
- •Раздел VI гк не предусматривает возможности выбора сторонами договора права, применимого к форме сделки.
- •Тема VIII. Внедоговорные обязательства в международном частном праве
- •1. Деликтные обязательства в мчп
- •2. Кондикционные обязательства в мчп
- •Тема IX. Брачно-семейные отношения в мчп
- •Понятие семейных отношений с иностранным элементом и пути их правового регулирования
- •2. Коллизионные вопросы заключения брака в рф
- •Недействительность брака.
- •3. Правоотношения между супругами. Расторжение брака.
- •4. Правоотношения между родителями и детьми. Установление и оспаривание отцовства (материнства). Усыновление.
- •Тема X. Трудовые отношения в мчп
- •1. Коллизионные вопросы в области трудовых отношений
- •2. Международно-правовое регулирование условий труда иностранцев
- •3. Трудовые права иностранцев в Российской Федерации
- •4. Трудовые права российских граждан за рубежом
- •Тема VII. Международное наследственное право
- •Коллизионные вопросы наследования
- •2. Международно-правовое регулирование наследственных отношений
- •3. Выморочное имущество
- •4. Наследственные права российских граждан за границей
- •Тема VIII. Право интеллектуальной собственности в мчп
- •Общие положения права интеллектуальной собственности
- •2. Регулирование прав на результаты интеллектуальной деятельности по Российскому законодательству
- •Исключительное право на фирменное наименование
- •Исключительное право на товарный знак
- •Исключительное право использования наименования места происхождения товара
- •3.Международно-правовое регулирование авторских прав
- •4. Международно-правовое регулирование смежных прав
- •5. Международно-правовое регулирование промышленной собственности
- •Тема IX. Международный гражданский процесс
- •1. Понятие международного гражданского процесса. Определение подсудности дел с участием иностранных лиц
- •2. Процессуальное положение субъектов международного частного права в суде
- •3.Судебные поручения иностранным судам и исполнение решений иностранных судов
- •4. Совершение нотариальных действий, осложненных иностранным элементом
Доктрина как источник мчп.
В широком смысле доктрина международного частного права - это система взглядов и концепций о сущности и назначении данного права в конкретных исторических условиях. В узком - научные труды юристов-международников.
В уже упоминаемой ст. 38 Статута Международного Суда ООН отмечается, что Суд применяет доктрины наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм.
Доктрины квалифицированных юристов способствуют разработке проектов международных договоров и резолюций международных организаций, правильному толкованию и применению международных норм.
В доктринах разрабатываются и формулируются новые правила международного общения, которые могут стать нормами международного права, если получат признание государств в международных договорах или международных обычаях.
В современный период значение доктрины международного права стало несколько меньше, но тем не менее она оказывает значительное влияние на формирование международно-правового сознания и международно-правовую позицию государств.
Однако, в некоторых случаях суды обязаны учитывать положения доктрины, так, при применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве (Статья 1191 ГК РФ). Аналогичные положения имеются в СК РФ (п.1 ст.166), АПК (п.1 ст.14).
То есть доктрина используется как вспомогательное средство при уяснении содержания норм международного частного права, в качестве источника МЧП в РФ доктрина как и судебная практика не рассматривается.
Тема III. Коллизионная норма в мчп
1. Понятие и структура коллизионной нормы
Коллизионная норма указывает право какого государства подлежит применению к отношению, осложненному иностранным элементом. В этом ее отличие от материально-правовой нормы, которая прямо (то есть непосредственно) регулирует поведение субъекта международного частного права.
Можно выделить несколько характерных особенностей коллизионной нормы.
Коллизионная норма — это правовая норма, т.е. представляет собой общеобязательное формально-определенное правило поведения, устанавливаемое государством. Реализация коллизионной нормы, как и всякой иной правовой нормы, гарантируется и обеспечивается государством.
Сфера применения коллизионной нормы — частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом.
Коллизионная норма может содержаться как в актах внутреннего права, так и в международных договорах.
По своей сути коллизионная норма представляет собой правило по выбору права, компетентного фактически осуществить правовое регулирование частноправового отношения, осложненного иностранным элементом.
Правило по выбору права (коллизионная норма) может предусматривать применение материальных норм отечественного (национального) или иностранного права, а также норм международного договора.
И наконец, главная, на наш взгляд, особенность коллизионной нормы, заключается в том, что она (коллизионная норма) сама не регулирует соответствующее правоотношение, а лишь отсылает к компетентному правопорядку, что позволяет сравнивать ее со своеобразным дорожным указателем.
Согласно традиционному представлению, нашедшему свое закрепление как в отечественной, так и зарубежной литературе, классическая коллизионная норма состоит из двух элементов: объема и привязки.
Объем - это указание вида гражданского правоотношения, осложненного иностранным элементом. Как правило, объем коллизионной нормы определяется посредством избрания одного из институтов гражданского, семейного или трудового права. Разнообразие видов правоотношений внутри правовых институтов вынуждает прибегать к дифференциации объема с целью обеспечения выбора наиболее эффективного правопорядка, с одной стороны, и учета особенностей правового регулирования тех или иных отношений — с другой. Однако дифференциация объема коллизионной нормы помимо положительного аспекта — возможности выбора наиболее эффективного правопорядка — зачастую, как констатирует О.Н. Садиков, ведет «к так называемому расщеплению (дроблению) коллизионной привязки, когда единое отношение оказывается подчиненным разным правовым режимам, что создает трудности и для участников таких отношений, и для юрисдикционных органов, решающих споры».
Можно сформулировать три основных подхода для преодоления «расщепления привязки».
Первый из них связан с установлением пределов дифференциации. Можно говорить о том, что преобладающим является мнение, что дифференциация не должна доходить до конкретной правовой нормы соответствующего правового института, ибо в противном случае отдельные части единого по сути правоотношения могут регулироваться по-разному. Основным принципом, который должен при этом приниматься во внимание, должен быть принцип связи государства и правоотношения. Отношение должно регулироваться правом того государства, в котором оно в наибольшей степени локализовано, к которому данное правоотношение наиболее сильно тяготеет.
Второй подход подробно отражен, в частности, пишет: «В статье 9 Межамериканской конвенции об общих положениях международного частного права, подписанной 8 мая 1979 г. в Монтевидео, указывается, что различные правопорядки, применимые к различным аспектам одного и того же правоотношения, должны применяться в гармонии и с учетом требований справедливости».
Следует иметь в виду, что термины «гармония», «справедливость», «разумность» не являются чисто правовыми, и их применение неизбежно предполагает субъективизм правоприменительного органа.
Суть третьего подхода состоит в том, что законодатель снимает с себя ответственность за формулирование конкретного правила по выбору права и перекладывает решение этой задачи на правоприменительный орган, предлагая ему применять при регулировании правоотношения «закон, с которым правоотношение наиболее тесно связано (lex causae)».
Ни один из названных подходов нельзя рассматривать изолированно и тем более противопоставлять друг другу. Каждый из них в известной степени дополняет другие, и задача законодателя исходя из реальностей конкретной страны закрепить их в правовых актах на основе разумного баланса.
Второй, наиболее важный элемент коллизионной нормы — привязка, под которой понимается указание на правопорядок, подлежащий применению к правоотношению (группе правоотношений), сформулированному в объеме. Например, согласно п. 1 ст. 1224 ГК РФ: «Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства»; в этой норме не устанавливаются права и обязанности участников наследственных отношений, она лишь отсылается к праву государства постоянного места жительства наследодателя. Приведенная коллизионная норма содержит объем: «отношения по наследованию» и привязку: «определяются по праву той страны, где наследодатель имел последнее место жительства».
Содержащаяся в привязке коллизионной нормы отсылка (указание) может быть сформулирована в трех вариантах:
1. Она может указывать на то, что определенное в объеме правоотношение подлежит действию правопорядка конкретного государства. В этом случае коллизионная норма называется односторонней.
2. Она может указывать на признак (общий принцип), на основе которого можно определить, правопорядок какого государства подлежит применению к данному правоотношению с иностранным элементом. Такой признак (общий принцип) получил название «формула прикрепления», а сама коллизионная норма носит название двухсторонней.
3. Она может содержать указание на применение международного договора. Такие нормы характерны для права немногих государств. В основном это страны Европы: ст. 24 Федерального закона Швейцарии 1987 г. «О международном частном праве»: «Лицо считается не имеющим гражданства, если оно признается таковым в силу Нью-йоркской конвенции от 28 сентября 1954 г. о правовом положении лиц без гражданства».
В российском праве традиционно используется более общая формулировка о том, что применимое право «определяется на основании международных договоров Российской Федерации (выделено автором), настоящего Кодекса, других законов (п. 2 ст. 3) и обычаев, признаваемых в Российской Федерации» (ч. 1 ст. 1186 ГК РФ).
Доктрина МЧП исходит из того, что содержащийся в привязке коллизионный статус есть именно правопорядок определенного государства, а не отдельная правовая норма. Данный тезис нашел закрепление в ч. 1 ст. 1191 ГК РФ, в силу которой «при применении иностранного права (избранного на основе требований ст. 1186—1190 ГК РФ) суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве».
Вопрос о наличии в коллизионной норме других элементов, известных классической норме является спорным.
Так, по мнению О.Н. Садикова по мере усложнения складывающихся в процессе международного общения гражданско-правовых связей и развития коллизионного права в интересах достижения более точных и гибких правовых решений нередко возникает необходимость специально отразить в коллизионной норме ее третий элемент — гипотезу и тем самым более четко и точно определить сферу действия коллизионной нормы». О.Н. Садиков на основе анализа Гаагской конвенции 1985 г. о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров приходит к выводу о том, что такие обстоятельства, как место ведения переговоров и договорные условия и тем более наличие противоправности по национальному праву, — это не характеристика объема коллизионной нормы, а дополнительные факторы, которые лежат в иной правовой плоскости и являются условиями ее применения.
Отдельные исследователи высказывают мнение, что коллизионная норма также содержит санкцию, правда, авторы, не приводят примеры таких санкций8.
Функции коллизионной нормы.
Большинство исследователей, исходя из того, что суть коллизионной нормы заключается в выборе подлежащего применению права, в качестве единственной функции называют отсылочную функцию. Отсылочная функция является основной, но выбор, который делается на основании коллизионной нормы не может быть произвольным, он должен осуществляться на основе содержащихся в коллизионной норме правил, т.е., иными словами, коллизионная норма регулирует поведение как участников правоотношения, так и юрисдикционных органов, вынуждая или принуждая их следовать предписаниям, в ней сформулированным. Поэтому в качестве дополнительной, подчиненной функции можно назвать регулятивную функцию коллизионной нормы.