Вопрос 44. Права и обязанности участников одо

Т.К. ОДО упразднили, то к ранее созданным ОДО применяются нормы об ООО см. вопрос 38.

Вопрос 45. Принудительное разделение (выделение) коммерческих организаций и некоммерческих организаций, занимающихся предпринимательской деятельностью.

Федеральный закон от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" > Глава 8. Ответственность за нарушение антимонопольного законодательства

Статья 38. Принудительное разделение или выделение коммерческих организаций, а также некоммерческих организаций, осуществляющих деятельность, приносящую им доход

1. В случае систематического осуществления монополистической деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой организацией, а также некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход, суд по иску антимонопольного органа (в отношении финансовой организации, поднадзорной Центральному банку Российской Федерации, по иску антимонопольного органа по согласованию с Центральным банком Российской Федерации) вправе принять решение о принудительном разделении таких организаций либо решение о выделении из их состава одной или нескольких организаций. Созданные в результате принудительного разделения организации не могут входить в одну группу лиц.

2. Решение суда о принудительном разделении коммерческой организации или выделении из состава коммерческой организации одной или нескольких коммерческих организаций принимается в целях развития конкуренции, если выполняются в совокупности следующие условия:

1) существует возможность обособления структурных подразделений коммерческой организации;

2) отсутствует технологически обусловленная взаимосвязь структурных подразделений коммерческой организации (в частности, тридцать и менее процентов общего объема производимой структурным подразделением продукции, выполняемых работ, оказываемых услуг потребляется иными структурными подразделениями этой коммерческой организации);

3) существует возможность самостоятельной деятельности на соответствующем товарном рынке для юридических лиц, созданных в результате реорганизации.

3. Решение суда о принудительном разделении коммерческой организации либо выделении из состава коммерческой организации одной или нескольких коммерческих организаций, а также о таком разделении или выделении в отношении некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход, подлежит исполнению собственником или уполномоченным им органом с учетом требований, предусмотренных указанным решением, и в срок, который определен указанным решением и не может быть менее чем шесть месяцев.

Вопрос 46. Порядок и формы создания субъекта предпринимательской деятельности. Учреждение. Учредительные документы субъекта предпринимательской деятельности.

Создание субъекта предпр. Деятельности: Пашков с. 216 (можно начать учить, на мой взгляд, с послед абзаца) + ст. 50.1 ГК

+ СЮДА МОЖНО ПРИВЯЗАТЬ организационно-правовое единство (Пашков с. 214), т.к. оно необходимо для материализации субъекта предпр деятельности, и хоз. Самостоятельность (Пашков с. 234).

Создание - это процесс фиксации волеизъявления лиц для осущ предпринимательской деятельности.

Порядок создания:

Статья 50.1. Решение об учреждении юридического лица

1. Юридическое лицо может быть создано на основании решения учредителя (учредителей) об учреждении юридического лица.

2. В случае учреждения юридического лица одним лицом решение о его учреждении принимается учредителем единолично.

В случае учреждения юридического лица двумя и более учредителями указанное решение принимается всеми учредителями единогласно.

3. В решении об учреждении юридического лица указываются сведения об учреждении юридического лица, утверждении его устава, о порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица, об избрании (назначении) органов юридического лица.

В решении об учреждении корпоративного юридического лица (статья 65.1) указываются также сведения о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения юридического лица, о порядке совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица.

В решении об учреждении юридического лица указываются также иные сведения, предусмотренные законом.

Статья 49. Правоспособность юридического лица

1. Юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительном документе (статья 52), и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.

В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо может заниматься отдельными видами деятельности только на основании специального разрешения (лицензии), членства в саморегулируемой организации или выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ.

2. Юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Решение об ограничении прав может быть оспорено юридическим лицом в суде.

3. Правоспособность юридического лица возникает с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о его создании и прекращается в момент внесения в указанный реестр сведений о его прекращении.

Право юридического лица осуществлять деятельность, для занятия которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), членство в саморегулируемой организации или получение свидетельства саморегулируемой организации о допуске к определенному виду работ, возникает с момента получения такого разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок либо с момента вступления юридического лица в саморегулируемую организацию или выдачи саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ и прекращается при прекращении действия разрешения (лицензии), членства в саморегулируемой организации или выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ.

4. Гражданско-правовое положение юридических лиц и порядок их участия в гражданском обороте (статья 2) регулируются настоящим Кодексом. Особенности гражданско-правового положения юридических лиц отдельных организационно-правовых форм, видов и типов, а также юридических лиц, созданных для осуществления деятельности в определенных сферах, определяются в соответствии с настоящим Кодексом, другими законами и иными правовыми актами.

Создание ИП

Статья 23. Предпринимательская деятельность гражданина

1. Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

2. Утратил силу с 1 марта 2013 г.

3. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

4. Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований пункта 1 настоящей статьи, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила настоящего Кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

5. Граждане вправе заниматься производственной или иной хозяйственной деятельностью в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, заключенного в соответствии с законом о крестьянском (фермерском) хозяйстве.

Главой крестьянского (фермерского) хозяйства может быть гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя.

Формы создания субъекта предпринимательской деятельности.

Наверное, нужно начать с того, что формами являются ИП и организации (юрики), а организации, в свою очередь, делятся:

Статья 50. Коммерческие и некоммерческие организации

1. Юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).

2. Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

3. Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах:

1) потребительских кооперативов, к которым относятся в том числе жилищные, жилищно-строительные и гаражные кооперативы, садоводческие, огороднические и дачные потребительские кооперативы, общества взаимного страхования, кредитные кооперативы, фонды проката, сельскохозяйственные потребительские кооперативы;

2) общественных организаций, к которым относятся в том числе политические партии и созданные в качестве юридических лиц профессиональные союзы (профсоюзные организации), общественные движения, органы общественной самодеятельности, территориальные общественные самоуправления;

3) ассоциаций (союзов), к которым относятся в том числе некоммерческие партнерства, саморегулируемые организации, объединения работодателей, объединения профессиональных союзов, кооперативов и общественных организаций, торгово-промышленные, нотариальные и адвокатские палаты;

4) товариществ собственников недвижимости, к которым относятся в том числе товарищества собственников жилья;

5) казачьих обществ, внесенных в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации;

6) общин коренных малочисленных народов Российской Федерации;

7) фондов, к которым относятся в том числе общественные и благотворительные фонды;

8) учреждений, к которым относятся государственные учреждения (в том числе государственные академии наук), муниципальные учреждения и частные (в том числе общественные) учреждения;

9) автономных некоммерческих организаций;

10) религиозных организаций;

11) публично-правовых компаний.

4. Некоммерческие организации могут осуществлять приносящую доход деятельность, если это предусмотрено их уставами, лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям.

Информация об изменениях:

Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ статья 50 настоящего Кодекса дополнена пунктом 5, вступающим в силу со дня официального опубликования названного Федерального закона

ГАРАНТ:

Правило пункта 5 статьи 50 подлежит применению к некоммерческим организациям, создаваемым со дня официального опубликования Федерального закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ. В отношении некоммерческих организаций, созданных до дня его официального опубликования, указанное правило применяется с 1 января 2015 г.

5. Некоммерческая организация, уставом которой предусмотрено осуществление приносящей доход деятельности, за исключением казенного и частного учреждений, должна иметь достаточное для осуществления указанной деятельности имущество рыночной стоимостью не менее минимального размера уставного капитала, предусмотренного для обществ с ограниченной ответственностью (пункт 1 статьи 66.2).

6. К отношениям по осуществлению некоммерческими организациями своей основной деятельности, а также к другим отношениям с их участием, не относящимся к предмету гражданского законодательства (статья 2), правила настоящего Кодекса не применяются, если законом или уставом некоммерческой организации не предусмотрено иное.

Статья 65.1. Корпоративные и унитарные юридические лица

1. Юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган в соответствии с пунктом 1 статьи 65.3 настоящего Кодекса, являются корпоративными юридическими лицами (корпорациями). К ним относятся хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации, ассоциации (союзы), товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации, а также общины коренных малочисленных народов Российской Федерации.

Юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, являются унитарными юридическими лицами. К ним относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, фонды, учреждения, автономные некоммерческие организации, религиозные организации, публично-правовые компании.

Учредительные документы: Пашков с. 217 + ст. 52 ГК.

Статья 52. Учредительные документы юридических лиц

1. Юридические лица, за исключением хозяйственных товариществ, действуют на основании уставов, которые утверждаются их учредителями (участниками).

Хозяйственное товарищество действует на основании учредительного договора, который заключается его учредителями (участниками) и к которому применяются правила настоящего Кодекса об уставе юридического лица.

2. Для государственной регистрации юридических лиц могут использоваться типовые уставы, формы которых утверждаются уполномоченным государственным органом в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц. В этих случаях сведения, предусмотренные пунктом 4 настоящей статьи и пунктом 5 статьи 54 настоящего Кодекса, не включаются в устав юридического лица и указываются в едином государственном реестре юридических лиц.

О типовых уставах юридических лиц см. также пункт 7 статьи 1244 настоящего Кодекса и Федеральный закон от 24 июля 2008 г. N 161-ФЗ

3. В случаях, предусмотренных законом, учреждение может действовать на основании единого типового устава, утвержденного его учредителем или уполномоченным им органом для учреждений, созданных для осуществления деятельности в определенных сферах.

4. Устав юридического лица должен содержать сведения о наименовании юридического лица, месте его нахождения, порядке управления деятельностью юридического лица, а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующих организационно-правовой формы и вида. В уставах некоммерческих организаций, уставах унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях в уставах других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридических лиц. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены уставом также в случаях, если по закону это не является обязательным.

5. Учредители (участники) юридического лица вправе утвердить регулирующие корпоративные отношения (пункт 1 статьи 2) и не являющиеся учредительными документами внутренний регламент и иные внутренние документы юридического лица.

Во внутреннем регламенте и в иных внутренних документах юридического лица могут содержаться положения, не противоречащие учредительному документу юридического лица.

6. Изменения, внесенные в учредительные документы юридических лиц, приобретают силу для третьих лиц с момента государственной регистрации учредительных документов, а в случаях, установленных законом, с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом таких изменений.

-------------------------------------------------------

Учебник Ершовой

Учредительные документы

На начальном этапе создания коммерческой организации необходи-

мы выработка и утверждение ее учредительных документов. В зависи-

мости от выбранной организационно-правовой формы коммерческой ор-

ганизации, ее учредительными документами являются устав (унитарные

предприятия, кооперативы, акционерные общества), либо учредитель-

ный договор и устав (общества с ограниченной и дополнительной ответ-

ственностью), либо только учредительный договор (товарищества).

Требования, предъявляемые к учредительным документам юриди-

ческих лиц, установлены нормами ГК РФ и конкретизированы в спе-

циальном законодательстве (федеральных законах ≪Об акционерных

обществах≫, ≪Об обществах с ограниченной ответственностью≫, ≪О про-

изводственных кооперативах≫, ≪О государственных и муниципальных

унитарных предприятиях≫, ≪Об инвестиционных фондах≫ и др).

Учредительный договор заключается учредителями юридическо-

го лица. В учредительном договоре учредители обязуются создать

юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по

его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его

деятельности. Если договор является единственным учредительным

документом, как в товариществах, то в нем определяются также усло-

вия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков,

порядок управления деятельностью, выхода участников из его соста-

ва. Кроме того, учредительный договор полного товарищества должен

содержать сведения о размере и составе складочного капитала товари-

щества, размере и порядке изменения долей каждого из участников, о

составе вкладов, сроках и порядке их внесения, об ответственности

участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

К учредительному договору юридического лица предъявляются те

же требования, что и к другим гражданско-правовым договорам. Он

заключается в простой письменной форме путем составления единого

документа. В договоре должны быть указаны место и дата его заклю-

чения, срок действия. Учредительный договор подписывается всеми

учредителями лично, подпись представителя юридического лица-уч-

редителя должна быть скреплена печатью этого юридического лица.

При создании акционерного общества учредители заключают

между собой договор, определяющий порядок осуществления ими

совместной деятельности по созданию общества, размер уставного

капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их

размещения. Договор о создании акционерного общества не являет-

ся учредительным и не относится к учредительным документам ак-

ционерного общества.

Устав - важнейший документ, устанавливающий правовой статус

организации. Он служит вторым учредительным документом для об-

ществ с ограниченной и дополнительной ответственностью и единст-

венным - для производственных кооперативов, государственных и му-

ниципальных унитарных предприятий, акционерных обществ.

Основное назначение устава - информировать контрагентов и иных

лиц, вступающих в отношения с коммерческой организацией, о круге ее

деятельности, правах и обязанностях. В уставе определяются органи-

зационно-правовая форма коммерческой организации, ее наименова-

ние, место нахождения, размер уставного капитала, ответственность

участников за нарушение обязанностей по оплате уставного капитала,

состав и компетенция органов управления, порядок принятия ими ре-

шений. Кроме того, в уставе общества с ограниченной ответственностью

назначаются размеры долей каждого участника; в уставе общества с

дополнительной ответственностью - размер дополнительной ответст-

венности участников по долгам общества в виде кратности к стоимости

их вкладов; в уставе акционерного общества - категории, номинальная

стоимость и количество выпускаемых акций. Устав производственного

кооператива должен содержать сведения о размере паевых взносов

членов и порядке их внесения, о характере и порядке трудового учас-

тия членов кооператива в его деятельности, об их ответственности за

нарушение обязательств по личному трудовому участию, о порядке

распределения прибыли и убытков, о размерах и условиях субсидиар-

ной ответственности членов кооперативов по его долгам. В уставе уни-

тарного предприятия указываются источники и порядок формирова-

ния уставного фонда, предмет и цели деятельности1.

Особое юридическое и практическое значение имеет определение в

уставе целей и предмета деятельности коммерческой организации. Со-

гласно ст. 49 ГК РФ, коммерческие организации, за исключением уни-

тарных предприятий и организаций иных видов, предусмотренных

См.: ст. 9 Федерального закона ≪О государственных и муниципальных унитарных

предприятиях≫; Типовой устав государственного (муниципального) унитарного пред-

приятия г. Москвы, утв. Постановлением Правительства Москвы от 3 июня 2003 г.

№ 419-ПП; Примерный Устав федерального государственного унитарного предпри-

ятия, утв. Распоряжением Минимущества РФ от 11 декабря 2003 г. 6945-р.

законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязан-

ности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не

запрещенных законом (общая правоспособность). Соответственно уни-

тарные предприятия и иные организации в случаях, предусмотренных

законом (например, страховые, кредитные, аудиторские организации),

имеют специальную (исключительную) правоспособность и обязаны

указывать в уставе предмет и цели деятельности.

Определенные цели деятельности коммерческой организации

могут быть предусмотрены учредительными документами и тогда,

когда по закону это не является обязательным. В этом случае можно

говорить об ограниченной правоспособности коммерческой органи-

зации, выход за пределы которой ведет к оспоримости сделок.

Необходимо помнить, что сведения, содержащиеся в учредитель-

ном договоре и уставе, не могут составлять коммерческую тайну.

-----------------------------------------------------------------