Глава 13

ЗАЩИТА ИНФОРМАЦИИ С ОГРАНИЧЕННЫМ ДОСТУПОМ И ПРАВ НА НЕЕ

13.1. Понятие, признаки и структура информации с ограниченным доступом

Определяя право на информацию в качестве самостоятельного объекта защиты, было бы безнадежно пытаться защищать всю информацию. Для более эффективного решения задач нормотворчества и правовой защиты информации предлагается в качестве объекта защиты избрать лишь информацию с ограниченным доступом и прав на нее.

Оценка действующего законодательства .

В современном законодательстве (только в федеральных законах) упоминается свыше 30 видов тайны, которые по сути дела, прямо ограничивают реализацию информационных прав и свобод. Если проанализировать подзаконные нормативные правовые акты, то перечень видов тайны будет пополнен и составит уже более 40 видов. Например, в ст. 23 Типового соглашения (приложение к постановлению Правительства Российской Федерации от 28 мая 1992 г. № 352 "О заключении межправительственных соглашений об избежании двойного налогообложения доходов и имущества" говорится о невозможности ни в каком случае при обмене информацией обязать договаривающиеся государства предоставлять информацию, которая раскрывает не только коммерческую или профессиональную тайну,

но и торговую, промышленную, а также торговый процесс или информацию, раскрытие которой противоречило бы государственной политике. В двусторонних межправительственных соглашениях (более 30), принятых в соответствии с указанным постановлением, этот перечень продублирован, но уже с новыми вариациями: секретный торговый процесс; информация, противоречащая государственным интересам; информация, раскрытие которой противоречит национальному законодательству; информация, которую нельзя получить в ходе обычной административной практики и т. д.

В последние годы предпринимались попытки упорядочить этот вопрос. Так, в 1995 г. в Федеральном законе "Об информации, информатизации и защите информации" (ст. 8 и 10) вся информация с ограниченным доступом была подразделена на государственную тайну и конфиденциальную информацию. При этом из многочисленных видов конфиденциальной информации в законе упомянуты лишь личная и семейная тайна, персональные данные, тайна переписки, телефонных, почтовых, телеграфных и иных сообщений.- Указом Президента Российской Федерации от 6 марта 1997 г. № 188 был утвержден перечень сведений "конфиденциального характера", где указаны шесть видов такой информации:

1. персональные данные - сведения о фактах, событиях и обстоятельствах частной жизни гражданина, позволяющие идентифицировать его личность, за исключением сведений, подлежащих распространению в средствах массовой информации в установленных федеральными законами случаях;

2. тайна следствия и судопроизводства;

3. служебная тайна - служебные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в соответствии с ГК РФи федеральными законами;

4. профессиональная тайна - сведения, связанные с профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Конституцией Российской Федерации и федеральными законами (врачебная, нотариальная, адвокатская тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений и т. д.);

3. коммерческая тайна - сведения, связанные с коммерческой деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с ГК РФи федеральными законами;

4. сведения о сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации информации оних.-

Очевидно, что для упорядочения работы с конфиденциальной информацией необходимо законодательно закрепить единый перечень видов такой информации (скажем, в законах "О праве на доступ к информации", "О защите конфиденциальной информации"), определив их соотношения, механизм реализации и установления ответственности за нарушение режима ограничения доступа к информации, а также механизмов изменения режимов ограниченного доступа к ней (в том числе замены одного режима другим) .-

Под информацией с ограниченным доступом понимается информация, доступ к которой ограничен в соответствии с законом с целью защиты прав и законных интересов субъектов права на тайну. Она состоит из государственной тайны и конфиденциальной информации.

Слово "конфиденциальность" происходит от латинского confidentio, что в переводе означает доверие. Так, передавая информацию, мы доверяем носителю определенные данные, надеясь, что мы четко знаем степень их сохранности и круг лиц, имеющих возможность получить к ней доступ. При этом классической задачей является определение того, какая информация является закрытой и какие способы защиты следует выбрать. Долгое время проблема конфиденциальности сводилась к проблеме защиты только государственных и промышленных секретов, причем последние возводились также в ранг государственных. Это предполагало разделение

информации на открытую, свободный доступ к которой не приносил вреда, и закрытую, разглашение которой могло нанести сторонам определенный ущерб.

В настоящее время конфиденциальная информация, в свою очередь, включает множество видов тайн, которое предлагается свести к пяти основным видам: тайна частной жизни, коммерческая тайна, банковская тайна, профессиональная тайна и служебная тайна.

Законодательство Российской Федерации устанавливает ряд обязательных признаков и условий охраноспособности права на информацию с ограниченным доступом- .

Первым признаком охраноспособности права на информацию с ограниченным доступом в соответствии с законодательством является то, что охране подлежит лишь документированная информация (зафиксированная на материальном носителе). Под документом понимается материальный объект с зафиксированной на нем информацией в виде текста, звукозаписи или изображения, предназначенный для передачи во времени и пространстве в целях хранения и общественного использования (ст. 1 Федерального закона "Об обязательном экземпляре документов", ст. 1 Федерального закона "О библиотечном деле").

Вторым признаком охраноспособности права на информацию с ограниченным доступом

б является ее соответствие ограничениям, установленным в законодательстве.-

Третъим обязательным признаком, при котором возможна правовая охрана информации с ограниченным доступом, должна быть ее защита. При этом называются следующие цели защиты информации с ограниченным доступом:

• предотвращение утечки, хищения, утраты, искажения, подделки такой информации;

• предотвращение несанкционированных действий по уничтожению, модификации, искажению, копированию, блокированию информации;

• реализация прав на государственную тайну и конфиденциальную информацию.

В Федеральном законе "Об информации, информатизации и защите информации" (ст. 21) указывается, что режим защиты информации устанавливается:

• в отношении сведений, отнесенных к государственной тайне, -уполномоченными органами на основании Закона Российской Федерации "О государственной тайне"; в отношении конфиденциальной информации - собственником информационных ресурсов или уполномоченным лицом на основании Федерального закона "Об информации, информатизации и защите информации";

• в отношении персональных данных - федеральным законом.

Организации, обрабатывающие информацию с ограниченным доступом, которая является собственностью государства, создают специальные службы, обеспечивающие защиту информации.

Контроль за соблюдением требований к защите информации и эксплуатацией специальных программно-технических средств защиты, а также обеспечение организационных мер защиты информационных систем, обрабатывающих информацию с ограниченным доступом в негосударственных структурах, возложены на органы государственной власти.

Собственник информации или уполномоченные им лица имеют право осуществлять контроль за выполнением требований по защите информации и запрещать или приостанавливать обработку информации в случае невыполнения этих требований.

Последние два положения, указанные в законе, противоречат не только друг другу, но и

7

нормам других законов, а также не соответствуют реальным возможностям государства^-. При подготовке

специального закона "О защите конфиденциальной информации" потребуется устранение этого противоречия с одновременным исключением гл. 5 из Федерального закона "Об информации, информатизации и защите информации".

Наряду с этим в каждом конкретном случае закон устанавливает специальные перечни сведений, которые не могут быть отнесены к конкретному виду информации с ограниченным доступом (например, в ст. 7 Закона Российской Федерации "О государственной тайне").

Такой подход в целом соответствует принципу приоритетности установления правовых запретов перед разрешительной практикой нормотворчества. В Декларации прав и свобод человека и гражданина (п. 2 ст. 13), установлено, что право искать, получать и свободно распространять информацию может ограничиваться законом только в целях охраны личной, семейной, профессиональной, коммерческой и государственной тайны, а также нравственности. При этом только перечень сведений, составляющих государственную тайну, в соответствии с требованием Декларации должен быть установлен законом, что позже было закреплено в Конституции Российской Федерации (ч. 4 ст. 29). В то же время в каждом случае необходимо указывать дополнительные критерии охраноспособности объекта правоотношений, отличительные признаки субъектов права, а также особенности правовой охраны и защиты каждого из видов объектов права^-.

• Лопатин В. Н. Концептуальные основы развития законодательства в сфере обеспечения информационной безопасности // Управление защитой информации. Минск-М. 1999. Т. 3. № 1. С. 27-35.

• Но уже в 1996 г. в Федеральном законе "Об участии в международном информационном обмене" (ст. 8) государственная тайна определена как один из видов конфиденциальной информации. Эта путаница наблюдается во многих законах, где ссылки "на иные охраняемые секреты", "иные охраняемые законом тайны" предполагают продолжение перечня видов информации с ограниченным доступом и делают его открытым. Так, в Таможенном кодексе Российской Федерации (ст. 16) сказано: "Государственная, коммерческая, банковская или иная охраняемая законом тайна, а также конфиденциальная информация", т. е. получается, что любая тайна вообще не подпадает под понятие конфиденциальной информации. Нет единого понятийного аппарата. В том же Кодексе дается понятие конфиденциальной информации как информации, "не являющейся общедоступной и могущей нанести ущерб правам и охраняемым законом интересам предоставившего ее лица". В Федеральных законах "Об информации, информатизации и защите информации" (ст. 2) и "Об участии в международном информационном обмене" (ст. 2) конфиденциальная информация определена как документированная информация, доступ к которой ограничивается в соответствии с законодательством Российской Федерации. При этом словосочетание "конфиденциальная информация" употребляется минимум в 15 законах. Аналогичное использование в законах понятий без четкого определения характерно и для других случаев: коммерческая тайна (более 30 законов), служебная тайна (минимум 12 законов), личная тайна (5), семейная тайна (3), персональные данные (6), тайна голосования (6) и т. д. Это приводит к произвольному толкованию данных понятий и затрудняет реализацию законов.

- Эту попытку упорядочить состав конфиденциальной информации нельзя признать удачной, так как данный перечень может быть утвержден только законом в соответствии с нормами международного права и Конституции Российской Федерации. При отсутствии в законах четких определений видов информации с ограниченным доступом (за исключением государственной тайны) и установленного соотношения между ними данный указ вступает в определенное противоречие с законами и еще более затрудняет их исполнение. Так, в действующих кодексах нет понятия "персональные данные", но есть понятия личной, семейной тайны и неприкосновенности частной жизни. В действующих законах нет понятия "тайна следствия и судопроизводства", но есть понятия "данные предварительного расследования", "данные предварительного следствия", "тайна совещания судей", "тайна совещания присяжных заседателей". В законах не дается понятие служебной тайны и в то же время применяется понятие "служебная информация". Соотношение между ними не установлено, а в указе вводится категория только служебной тайны. Тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений объединены указом в категорию сведений, связанных с профессиональной деятельностью, хотя в соответствии с нормами международного права тайна корреспонденции - одна из разновидностей права на неприкосновенность частной жизни. Если гражданин передает информацию о своей частной жизни адвокату, врачу, нотариусу добровольно, то право на тайну переписки и переговоров может быть ограничено в соответствии с Конституцией Российской Федерации (ст. 23) только на основании судебного решения. О декларативности действующих законов в области информации с ограниченным доступом говорит то обстоятельство, что уголовная ответственность может наступить в случаях нарушения правил обращения с такой информацией лишь для 12 видов из 40, а административная ответственность - только в одном случае. Это также делает маловероятной реализуемость данных законов.

~ По оценке руководителей ФАПСИ, "в нашей стране пока еще отсутствуют необходимые законодательные акты, в полной мере регулирующие принципы надежной защиты взаимоотношений личности, общества и государства в информационной сфере", тогда как в США действует не менее шести федеральных законов, направленных на борьбу с преступностью в информационной сфере и защиту информационных и телекоммуникационных систем, в Великобритании - пять, в Германии - четыре. Так, согласно Федеральному закону США "Об экономическом шпионаже и сохранности экономической информации" предусматривается уголовное наказание в виде лишения свободы на срок до 25 лет или штрафа до 1 млн долл. в отношении лиц, которые путем хищения или другими незаконными способами добыли конфиденциальную коммерческую, экономическую или финансовую информацию. Указанный закон отражает общую тенденцию в США к усилению контроля за хранением и использованием сведений закрытого характера, к ускоренному созданию необходимой правовой базы, регламентирующей методологию их комплексной защиты.

-Лопатин В. Н. Право на тайну в России // Управление защитой информации. Минск-М. 1998. Т. 2. № 4. С. 342-375.

-Здесь, на наш взгляд, следует признать, что не все ограничения носят правовой характер а продиктованы порой, ведомственными интересами, что требует внесения соответствующих изменений в законодательстве. Так, например, в статье 9 Федерального закона "Об участии в

международном информационном обмене" предусматривается, что "защита конфиденциальной информации государством распространяется только на ту деятельность по международному информационному обмену, которую осуществляют физические и юридические лица, обладающие лицензией на работу с конфиденциальной информацией и использующие сертифицированные средства международного информационного обмена". В соответствии с логикой данной статьи пользователь информационной системы не может надеяться на помощь государства, если не получил лицензию на работу с информацией, составляющей его персональные данные, т. е. отнесенной к конфиденциальной информации.

• См. об этом: Лопатин В. Н. 1) Криптография на рынке // Мир карточек (приложение к журналу "Банковские технологии"). 1997. № 17. С. 16-22; 2) Проблемы шифрования: взгляд из парламента // Computer World. 1998. № 13. С. 56-61

• Герасименко В. А, Малюк А. А. Основы защиты информации // Сборник материалов Международной конференции "Безопасность информации". 14-18 апреля 1997 г. М.

13.2. Государственная тайна

Наиболее разработанным в российском законодательстве о праве на информацию с ограниченным доступом является вопрос о государственной тайне.

К основным источникам права о государственной тайне относятся:

1. Конституция Российской Федерации (ч. 4 ст. 29);

2. Закон Российской Федерации "О государственной тайне" (от 21 июля 1993 г. с изм. и доп. от 6 октября 1997 г.);

3. отдельные нормы ряда законов - Основ законодательства Российской Федерации об Архивном фонде Российской Федерации и архивах (ст. 7, 20, 24); Уголовного кодекса Российской Федерации(ст. 275, 276, 283, 284); Уголовно-процессуального кодекса РСФСР(ст. 18, 36, 167); Гражданского процессуального кодекса РСФСР(ст. 9, 114, 115, 119, 2394); Таможенного кодекса Российской Федерации (ст. 16, 338); Налогового кодекса РФ (ст. 165); Арбитражного процессуального кодекса РФ (ст. 9); Градостроительного кодекса РФ(ст. 18, 54, 63); Бюджетного кодекса РФ (ст. 195); Федерального конституционного закона "О Правительстве Российской Федерации" (ст. 23); Закона Российской Федерации "О федеральных органах правительственной связи и информации" (ст. 10, 11, 18, 23); Федеральных законов - "О федеральной фельдъегерской связи" (ст. 4,7), "Об информации, информатизации и защите информации" (ст. 6,8, 10, 20, 21), "Об обороне" (ст. 2, 17), "Об органах федеральной службы безопасности в Российской Федерации" (ст. 7, 9, 11, 12, 13,17, 19. 20, 24), "Об оперативно-розыскной деятельности" (ст. 12, 17),"0 внешней разведке" (ст. 6, 8, 9, И, 13, 14, 18, 19, 24, 25), "О государственной охране" (ст. 14, 15, 17, 30, 32) "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" (ст. 15,17, 38), "Об оружии" (ст. 12, 31), "Об использовании атомной энергии" (ст. 6, 13, 19, 21, 22), "О службе в учреждениях и органах уголовно-исполнительной системы Министерства юстиции Российской Федерации" (ст. 10), "О Центральном банке РФ" (ст. 5); "Об уничтожении химического оружия" (ст. 7), "О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд" (ст. 8, 12), "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" (статьи 14, 16,39); "Об официальном статистическом учете в Российской Федерации" (ст. 12, 14, 15); "О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального собрания РФ"(ст. 17); "Об основах статуса выборного лица местного самоуправления в Российской Федерации" (ст. 12); и др. (всего более 40 законов);

4. подзаконные нормативные правовые акты - указы Президента Российской Федерации от 20 января 1996 г. № 71 "Вопросы Межведомственной комиссии по защите государственной тайны",от 26 августа 1996 г. №1268 (с изм. и доп. от 4 января 1999 г. № 6)

"О контроле за экспортом из РФ товаров и технологий двойного назначения", от 24 января 1998 г. № 61 "О перечне сведений, отнесенных к государственной тайне"; от 11 ноября 1998 г. № 1357 "Об утверждении Положения о Генеральном штабе Вооруженных Сил РФ", от 19 февраля 1999 г. №212 "Об утверждении Положения о Государственной технической комиссии при Президенте РФ", от 25 сентября 1999 г. №1272 "Об утверждении Положения о Федеральной службе налоговой полиции РФ", от 7 февраля 2000 г. № 318 "Об утверждении Положения об органах безопасности в войсках";

постановления Правительства Российской Федерации от 5 января 1992 г. № 9 "О создании ГТК при Президенте Российской Федерации"; от 14 октября 1994 г. № 1161 "О порядке и условиях выплаты процентных надбавок к должностному окладу (тарифной ставке) должностных лиц и граждан, допущенных к государственной тайне"; от 20 февраля 1995 г. № 170 "Об установлении порядка рассекречивания и продления сроков засекречивания архивных документов Правительства СССР"; от 3 апреля 1995 г. № 334 "О мерах по соблюдению законности в области разработки производства, реализации и эксплуатации шифровальных средств, а также предоставления услуг в области шифрования информации"; от 15 апреля 1995 г. № 333 "О лицензировании деятельности предприятий, учреждений и организаций по проведению работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, созданием средств защиты информации, а также с осуществлением мероприятий и (или) оказанием услуг по защите государственной тайны" (с изм. от 23 апреля 1996 г. № 509, от 30 апреля 1997 г. № 513); от 26 июня 1995 г. № 608 "О сертификации средств защиты информации"; от 11 сентября 1995 г. № 804 "Об утверждении Положения о военных представителях МО РФ"; от 4 сентября 1995 г. № 870 "Об утверждении правил отнесения сведений, составляющих государственную тайну, к различным степеням секретности"; от 28 октября 1995 г. № 1050 "Об утверждении Инструкции о порядке допуска должностных лиц и граждан Российской Федерации к государственной тайне"; от 20 января 1996 г. № 71 "Об утверждении Положения о Межведомственной комиссии по защите государственной тайны"; от 8 февраля 1996 г. № 120 "Об утверждении Инструкции о порядке передачи сведений о координатах геодезических пунктов и географических объектов территории РФ иностранным государствам и

международным организациям"; от 3 августа 1996 г. № 923 "Об утверждении Положения о порядке предоставления Российской Федерацией информации о поставках обычных вооружений в соответствии с Вассенаарскими договоренностями"; от 14 марта 1997 г. № 302 "Об утверждении Положения о межведомственной Комиссии по рассмотрению обращений граждан РФ в связи с ограничениями их права на выезд из РФ"; от 2 августа 1997 г. № 973 "Об утверждении Положения о подготовке к передаче сведений, составляющих государственную тайну, другим государствам"; от 30 апреля 1998 г. № 483 "О структуре федеральных органов исполнительной власти"; от 26 июня 1998 г. № 655 "Об утверждении Положения об обеспечении особого режима в закрытом административно-территориальном образовании, на территории которого расположены объекты МО РФ"; от 22 августа 1998 г. № 1003 "Об утверждении Положения о порядке допуска лиц, имеющих двойное гражданство, лиц без гражданства, а также лиц из числа иностранных граждан, эмигрантов и реэмигрантов к государственной тайне"; от 8 февраля 1999 г. № 143 "Об утверждении Положения о посещении объектов по хранению химического оружия и объектов по уничтожению химического оружия", от 5 октября 2000 г. № 760 "О Регламенте Правительства РФ и Положении об аппарате Правительства РФ", и др.;

5) Судебная практика - постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 20 декабря 1995 г. № 17-П "По делу о проверке конституционности ряда положений пункта "а" статьи 64 Уголовного кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина В. А. Смирнова";

от 27 марта 1996 г. № 8-П "По делу о проверке конституционности статей 1 и 21 Закона Российской Федерации от 21 июля 1993 года "О государственной тайне" в связи с жалобами граждан В. М. Гурджиянца, В. Н. Синцова, В. Н. Бугрова и А. К. Никитина" и др.

Объектом правоотношений здесь выступает право на государственную тайну.

Государственная тайна - защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации.

Сведения могут считаться государственной тайной (могут быть засекречены), если они отвечают следующим требованиям:

- соответствуют перечню сведений, составляющих государственную тайну, перечню сведений, не подлежащих засекречиванию, и законодательству РФ о государственной тайне (принцип законности);

• целесообразность засекречивания конкретных сведений установлена путем экспертной оценки вероятных экономических и иных последствий, возможности нанесения ущерба безопасности РФ, исходя из баланса жизненно важных интересов государства, общества и личности (принцип обоснованности);

• ограничения на распространение этих сведений и на доступ к ним установлены с момента их получения (разработки) или заблаговременно (принцип своевременности);

- компетентные органы и их должностные лица приняли в отношении конкретных сведений решение об отнесении их к государственной тайне и засекречивании и установили в отношении их соответствующий режим правовой охраны и защиты (принцип обязательной защиты).

В соответствии с п. 4 ст. 29 Конституции РФ "перечень сведений, составляющих государственную тайну, определяется федеральным законом".

К сожалению, эту конституционную формулировку нельзя признать удачной, так как по своему содержанию перечень сведений, составляющих государственную тайну, сам по себе является информацией с ограниченным доступом. Для уточнения этой конституционной нормы и, выполняя решение Конституционного Суда РФ, законодатель был вынужден ввести промежуточное понятие - перечень сведений, составляющих государственную тайну - совокупность категорий сведений, в соответствии с которыми сведения относятся к государственной тайне и засекречиваются на основаниях и в порядке, установленных федеральным законодательством.

В ст. 5 Закона РФ "О государственной тайне" приведен такой перечень. Исходя из конституционных прав и законных интересов граждан и общества Закон РФ в ст. 7 устанавливает изъятия из этого перечня. Не подлежат отнесению к государственной тайне и засекречиванию следующие сведения:

- о чрезвычайных происшествиях и катастрофах, угрожающих безопасности и здоровью граждан и их последствиях, а также о стихийных бедствиях, их официальных прогнозах и последствиях;

- о состоянии экологии, здравоохранения, санитарии, демографии, образования, культуры, сельского хозяйства, а также о состоянии преступности;

- о привилегиях, компенсациях и льготах, предоставляемых государством гражданам, должностным лицам, предприятиям, организациям;

- о фактах нарушения прав и свобод человека и гражданина;

- о размерах золотого запаса и государственных валютных резервах Российской Федерации;

• о состоянии здоровья высших должностных лиц Российской Федерации;

• о фактах нарушения законности органами государственной власти и их должностными лицами.

К основным субъектам правоотношений в этой сфере относятся: государство (в лице уполномоченных органов государственной власти, их должностных лиц, органов защиты государственной тайны) и предприятия, учреждения, организации, а также граждане, допущенные к гостайне.

1. Уполномоченные органы государственной власти и их должностные лица, имеющие полномочия по отнесению сведений к государственной тайне - руководители органов государственной власти, наделенные полномочиями по отнесению сведений к государственной тайне (в соответствии с Перечнем должностных лиц, утверждаемым Президентом РФ).

К таким должностным лицам в соответствии с Распоряжением Президента РФ № 6-рп от 17 января 2000 г. с учетом действующей структуры федеральных органов государственной власти отнесены 40 руководителей.

2. Органы защиты государственной тайны, к которым относятся:

а) органы федеральной исполнительной власти и их органы на местах (ФСБ, МО, ФАПСИ, СВР, Гостехкомиссия при Президенте РФ):

Федеральная служба безопасности - обеспечивает контрразведывательную деятельность, как составную часть мер по сохранности государственной тайны; участвует в разработке и реализации мер по

защите сведений, составляющих государственную тайну; осуществляет контроль за обеспечением сохранности сведений, составляющих гостайну в государственных органах, воинских формированиях, на предприятиях, в учреждениях и организациях независимо от форм собственности; осуществляет меры по допуску граждан к сведениям, составляющим гостайну;

Министерство обороны РФ - определяет степень защиты сведений, составляющих гостайну, при размещении заказов на проведение научных исследований, производство вооружения и военной техники. Требования Минобороны устанавливаются на основании договоров (контрактов) с производителями (исполнителями);

Федеральное агентство правительственной связи и информации при Президенте РФ -организует и обеспечивает эксплуатацию, безопасность, развитие и совершенствование правительственной связи, иных видов специальной связи и систем специальной информации для государственных органов; организует и обеспечивает криптографическую и инженерно-криптографическую безопасность шифрованной связи в Российской Федерации и ее учреждениях за рубежом, осуществляет государственный контроль за этой деятельностью;

Государственная техническая комиссия при Президенте РФ - формирует общую стратегию защиты информации от иностранных технических разведок и ее утечки по техническим каналам связи на территории страны; осуществляет проверки организации защиты информации в государственных органах, на предприятиях, в организациях (за исключением систем ФСБ и ФАПСИ); осуществляет радиоконтроль за отечественными радиолиниями, доступными для иностранных радиоразведок;

Служба внешней разведки РФ - обеспечение безопасности учреждений Российской Федерации, находящихся за пределами ее территории, и командированных за границу граждан России, имеющих по роду своей деятельности допуск к сведениям, составляющим гостайну.

б) Структурные подразделения по защите государственной тайны в органах государственной власти, предприятиях, учреждениях.

в) Межведомственная комиссия по защите государственной тайны (образована Указом Президента РФ от 8 ноября 1995 г.№ 1108, Положение утверждено Указом Президента РФ от 20 января 1996 г. №71 с последующими изменениями) - коллегиальный

орган, координирующий деятельность органов государственной власти по защите государственной тайны в интересах разработки и выполнения государственных программ, нормативных и методических документов, обеспечивающих реализацию законодательства РФ о государственной тайне.

3. Органы государственной власти, предприятия, учреждения и организации, работающие со сведениями, составляющими государственную тайну на законных основаниях (в соответствии с полномочиями либо на договорной основе).

4. Физические лица - граждане РФ, взявшие на себя добровольные обязательства (по договору) или обязанные по своему статусу (в силу исполнения служебных полномочий) не разглашать сведения, составляющие государственную тайну.

К последним относятся: члены Совета Федерации и депутаты Государственной Думы Федерального Собрания РФ, судьи (на период исполнения ими депутатских и судейских полномочий), адвокаты (участвующие в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по делам, связанным с государственной тайной). Эти лица имеют допуск к государственной тайне по должности (по статусу).

Правовая охрана прав на государственную тайну наступает с момента отнесения конкретных сведений к государственной тайне и действует в течение всего периода их засекречивания.

Государство в отношении сведений, составляющих государственную тайну, имеет следующие основные права:

1. Устанавливать степень секретности информации и грифа секретности носителей этих сведений в соответствии со степенью тяжести и возможного ущерба в случае их распространения:

- особой важности - ущерб интересам РФ;

- совершенно секретно - ущерб интересам министерства (ведомства) или отрасли экономики;

- секретно - ущерб интересам предприятия, учреждения или организации.

2. Рассекречивать сведения, составляющие государственную тайну. Основаниями для рассекречивания сведения являются:

- взятие на себя Российской Федерацией международных обязательств по открытому обмену сведениями, составляющими в Российской Федерации государственную тайну;

- изменение объективных обстоятельств, вследствие которого дальнейшая защита сведений, составляющих государственную тайну, является нецелесообразной;

- истечение установленного срока засекречивания (не более 30 лет, а в исключительных случаях - срок установлен по заключению МВК по защите государственной тайны).

3. Разрешать допуск (прекращать допуск) граждан (в том числе должностных лиц), предприятий, учреждений и организаций к государственной тайне с ограничением их прав и законных интересов в установленном законом порядке.

Допуск к государственной тайне - процедура оформления права граждан на доступ к сведениям, составляющим государственную тайну, а предприятий, учреждений и организаций - на проведение работ с использованием таких сведений.

В отношении должностных лиц и граждан (кроме лиц, допущенных к государственной тайне по статусу) по их добровольному согласию проводится перед их доступом к государственной тайне обязательная процедура допуска к государственной тайне, которая предусматривает:

• принятие на себя обязательств перед государством по нераспространению доверенных им сведений, составляющих государственную тайну;

• согласие на частичные, временные ограничения их прав в соответствии с законом;

- письменное согласие на проведение в отношении их полномочными органами проверочных мероприятий;

- определение видов, размеров и порядка предоставления льгот, предусмотренных законом;

ознакомление с нормами законодательства РФ о государственной тайне, предусматривающими ответственность за его нарушение;

- принятие решения руководителем органа государственной власти, предприятия, учреждения или организации о допуске оформляемого лица к сведениям, составляющим государственную тайну.

Руководитель органа государственной власти, предприятия, учреждения или организации может отказать конкретному должностному лицу или гражданину в допуске к государственной тайне с

учетом результатов проверочных мероприятий. Отказ может быть обжалован в вышестоящий орган или суд.

Основаниями для отказа должностному лицу или гражданину в допуске к государственной тайне могут являться:

признание его судом недееспособным, ограниченно дееспособным или рецидивистом, нахождение его под судом или следствием за государственные и иные тяжкие преступления, наличие у него неснятой судимости за эти преступления;

наличие у него медицинских противопоказаний для работы с использованием сведений, составляющих государственную тайну, согласно перечню, утверждаемому Министерством здравоохранения Российской Федерации-;

постоянное проживание его самого и (или) его близких родственников за границей и (или) оформление указанными лицами документов для выезда на постоянное жительство в другие государства;

выявление в результате проверочных мероприятий действий оформляемого лица, создающих угрозу безопасности Российской Федерации;

уклонение его от проверочных мероприятий- и (или) сообщение им заведомо ложных анкетных данных.

Должностным лицам и гражданам, имеющим допуск к государственной тайне, допуск может быть прекращен при возникновении вышеназванных оснований, а также при расторжении с ним трудового договора в связи с проведением оргштатных мероприятий, либо однократном нарушении им взятых на себя обязательств, связанных с защитой государственной тайны. При этом прекращение допуска не освобождает его от ранее взятых обязательств по неразглашению.

Должностное лицо или гражданин, допущенные или ранее допускавшиеся к государственной тайне, могут быть временно ограничены в своих правах. Ограничения могут касаться:

- права выезда за границу на срок, оговоренный в трудовом договоре (контракте) при оформлении допуска гражданина к государственной тайне- ;

- права на распространение сведений, составляющих государственную тайну, и на использование открытий и изобретений, содержащих такие сведения;

- права на неприкосновенность частной жизни при проведении проверочных мероприятий в период оформления допуска к государственной тайне.

В соответствии со степенями секретности сведений, составляющих государственную тайну, устанавливаются следующие формы допуска граждан к этим сведениям и соответствующие надбавки к заработной плате: ОВ - 1-я форма (надбавка 25%), СС - 2-я форма (20 %), С - 3-я форма (10%).

Допуск предприятий, учреждений и организаций к проведению работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, созданием средств защиты информации, а также с мероприятиями и (или) оказанием услуг по защите государственной тайны, осуществляется на основе получения ими лицензий на проведение работ со сведениями соответствующей степени секретности. Лицензирование предусматривает в том числе специальную экспертизу этого предприятия, учреждения, организации и государственную аттестацию их руководителей.

Лица, имеющие двойное гражданство, допускаются в порядке, предусмотренном для граждан РФ, только после проведения проверочных мероприятий и только к государственной тайне с грифом "секретно".

Лица без гражданства могут быть допущены к государственной тайне на основании решения Правительства РФ и, как правило, к сведениям с грифом "секретно".

Иностранные граждане допускаются к государственной тайне на основании международного договора, предусматривающего обязательства иностранного государства по защите передаваемых ему сведений.

Лица из числа эмигрантов и реэмигрантов допускаются к государственной тайне исходя из гражданства указанных лиц на момент возбуждения ходатайства о допуске их к

4

государственной тайне.-

4. Разрешать доступ лиц, имеющих допуск к государственной тайне, к конкретным сведениям, составляющим государственную тайну.

Доступ к государственной тайне - санкционированное полномочным должностным лицом ознакомление конкретного лица со сведениями, составляющими государственную тайну.

5. Ограничивать право собственности российских предприятий, учреждений, организаций и граждан РФ на информацию (на ее распространение) в связи с ее засекречиванием. Материальный ущерб государство возмещает собственнику информации на основе договора.

6. Распоряжаться сведениями, составляющими государственную тайну (передавать другим государственным органам РФ, предприятиям, учреждениями, организациям, а также другим государствам).

7. Требовать защиты государственной тайны от органов государственной власти, предприятий, учреждений или организаций, их должностных лиц и граждан РФ в режиме, установленном уполномоченными государственными органами в соответствии с законом, в течение всего срока ее правовой охраны.

8. Требовать обязательной сертификации средств защиты информации на соответствие требованиям защиты сведений, соответствующей степени секретности (проводят Гостехкомиссия при Президенте РФ, ФСБ, ФАПСИ, МО РФ).

9. Требовать привлечения лиц, виновных в нарушении закона, к уголовной, административной или дисциплинарной ответственности.

Наряду с правами, государство и его органы, их должностные лица обязаны строго соблюдать установленные законом порядок и

ограничения под страхом наступления ответственности (уголовная, административная или дисциплинарная ответственность за неправомерное засекречивание сведений, не подлежащих засекречиванию - ст. 7; административная, дисциплинарная ответственность за уклонение должностных лиц от рассмотрения запроса о рассекречивании сведений по существу - ст. 15, персональная ответственность руководителей - 9, 16, 25). При этом предприятиям, учреждениям, организациям и гражданам предоставляется право обжаловать в административном или судебном порядке действия государственных органов и их должностных лиц, если они сочтут такие действия неправомерными (ст. 7, 10, 22, 23, 26 Закона РФ "О государственной тайне").

Защита прав государства в отношении сведений, составляющих государственную тайну осуществляется в юрисдикционной форме - в судебном порядке (по общему правилу) или административном порядке (в указанных законом случаях). Так, Закон "Об основах государственной службы в РФ" предусматривает возможность увольнения госслужащего при однократном нарушении им своих обязанностей по защите гостайны.

В то же время в действующем Кодексе РСФСР об административных правонарушениях нет ни одной статьи, прямо устанавливающей ответственность за правонарушения в этой сфере. В новой редакции КоАП РФ в ст. 13 "Незаконная деятельность с использованием сведений, составляющих государственную тайну" предусмотрена административная ответственность за проведение работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, создание средств для защиты государственной тайны, осуществление мероприятий и (или) оказание услуг по защите государственной тайны без лицензии в виде предупреждения или наложения административного штрафа на должностных лиц в размере от 40 до 50 МРОТ с конфискацией созданных без лицензии средств защиты информации или без таковой; на юридических лиц - от 400 до 500 МРОТ с конфискацией созданных без лицензии средств защиты информации или без таковой.

В проекте КоАП РФ устанавливает также, что дела об административных правонарушениях, предусмотренных указанной статьей, рассматривают органы, осуществляющие контроль за обеспечением защиты государственной тайны, а от их имени:

1. руководитель федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области обеспечения безопасности Российской Федерации, его заместители, руководители территориальных органов указанного федерального органа исполнительной власти, их заместители;

2. руководитель федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области обороны, его заместители, руководители территориальных органов указанного федерального органа исполнительной власти, их заместители;

3. руководитель федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области правительственной связи и информации, его заместители, руководители территориальных органов указанного федерального органа исполнительной власти, их заместители;

4. руководитель федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области внешней разведки, его заместители;

5. руководитель федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области технической защиты информации, его заместители, руководители региональных центров указанного федерального органа исполнительной власти, их заместители;

6) руководители подразделений федеральных органов исполнительной власти, уполномоченных в области обеспечения безопасности Российской Федерации, обороны Российской Федерации, правительственной связи и информации, внешней разведки, технической защиты информации, осуществляющих лицензирование видов деятельности, которые связаны с использованием и защитой сведений, составляющих государственную тайну.

Дела об административных правонарушениях, связанных с государственной тайной, подлежат закрытому рассмотрению. Решение о закрытом рассмотрении такого дела выносится судьей, органом, должностным лицом, рассматривающими дело, в виде определения.

В судебном порядке декларируется в законе возможность наступления гражданско-правовой административной и уголовной ответственности. В соответствии с ГПК РСФСР (ст. 115) дела, связанные с государственной тайной, рассматривают в качестве суда первой инстанции Верховный Суд республики, краевой, областной суд, суд города федерального значения, суд автономной области и суд автономного округа. Дела, связанные с государственной тайной,

рассматриваются во всех судах только в закрытых заседаниях. Так в соответствии с АПК РФ (ст. 9) слушание дела, связанного с государственной тайной, допускается в закрытом заседании арбитражного суда, о чем выносится соответствующее определение.

Уголовная ответственность устанавливается за преступления, связанные с государственной тайной, в ст. 275, 276, 283, 284 УК РФ. К таким преступлениям относятся государственная измена, шпионаж, разглашение государственной тайны, утрата документов, содержащих государственную тайну.

- Приказом министра здравоохранения РФ от 16.03.99 г. № 83 к такому перечню отнесены хронические и затяжные психические расстройства с тяжелыми стойкими или часто обостряющимися болезненными проявлениями, психические расстройства и расстройства поведения, связанные с употреблением психоактивных веществ: синдром зависимости от алкоголя (третья стадия) или от употребления наркотических или психотропных веществ.

-Так в соответствии с ФЗ "О службе в учреждениях и органах уголовно-исполнительной системы Министерства юстиции Российской Федерации" (ст. 10) гражданин не может быть принят на службу в уголовно - исполнительную систему в случае отказа от прохождения процедуры специальной проверки и оформления допуска к сведениям, составляющим государственную и иную охраняемую законом тайну.

- В Федеральном законе "О въезде в РФ и выезде из РФ" (1996 г.) уточнено, что допуск к секретным сведениям не является основанием для ограничения права на выезд за границу, для этого необходимо заключение о степени фактической осведомленности гражданина в государственной тайне.

- В соответствии с Положением о порядке допуска лиц, имеющих двойное гражданство, лиц без гражданства, а также лиц из числа иностранных граждан, эмигрантов и реэмигрантов к государственной тайне. Утв. постановлением Правительства РФ № 1003 от 22 августа 1998 г.

13.3. Коммерческая тайна

Коммерческая тайна исстари охранялась при содействии государства. Известны многочисленные факты ограничения доступа иностранцев в страну (в Китае - для защиты секретов производства фарфора), в отдельные отрасли экономики или на конкретные производства. В России к коммерческой тайне относили промысловую тайну- , но затем она была ликвидирована как правовой институт в начале 30-х гг. и в связи с огосударствлением отраслей экономики защищалась как государственная и служебная тайна. Сейчас начался обратный процесс.

К основным источникам права о коммерческой тайне относятся: 1) Конституция РФ (ст. 34), отдельные нормы законов - Гражданский кодекс Российской Федерации (ст. 67, 139, 184, 726, 727, 762, 771, 772, 773, 774, 804, 946, 1027, 1031, 1032, 1045, 1096), Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации (ст. 9,11,12), Таможенный кодекс Российской Федерации (ст. 16, 158, 161, 163, 165,167, 186, 286, 287, 344); Уголовный кодекс Российской Федерации (ст. 183), Основы законодательства РФ "Об Архивном Фонде РФ и архивах" (ст. 20), Законы РСФСР "О государственной налоговой службе РСФСР" (ст. 7), "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (ст. 10,14, 15, 25), Законы Российской Федерации "О средствах массовой информации" (статьи 4, 20, 40, 41, 47, 58), "О недрах" (ст. 27, 43, 49), "О коллективных договорах и соглашениях" (ст. 7), Патентный закон (ст. 8), "О федеральных органах

правительственной связи и информации" (ст. 10, 11, 18, 23), "О частной детективной и охранной деятельности" (ст. 3), "О валютном регулировании и валютном контроле" (ст. 15), "Об организации страхового дела в Российской Федерации" (ст. 20, 33), "О таможенном тарифе" (ст. 14, 15), "О стандартизации" (ст. 4, 13), "О федеральных органах налоговой полиции" (ст. 10), Федеральные законы "Об основах государственной службы" (ст. 10, 12, 21, 25), "О рекламе" (ст. 27), "О естественных монополиях" (ст. 13, 16, 18, 19, 25), "О сельскохозяйственной кооперации" (ст. 28, 33), "О бухгалтерском учете" (ст. 10), "О товарных биржах и биржевой торговле" (ст. 24, 25, 35, 36, 37), "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг" (ст. 1, 15, 19, 25, 26, 27), "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях" (ст. 19), "О некоммерческих организациях" (ст. 8, 27, 32), "Об акционерных обществах" (ст. 90, 91, 92, 93), "О рынке ценных бумаг" (ст. 7, 8, 9, 13, 19), "О двойных и простых складских свидетельствах" (ст. 10, 12), "О банках и банковской деятельности" (ст. 231), "Об официальном статистическом учете в Российской Федерации" (ст. 12, 14, 15), "О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд" (ст. 8) и др. (всего более 40 законов);

2. подзаконные нормативные правовые акты - постановление Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. № 35;

3. судебная практика - решение Арбитражного суда г. Москвы от 6 июня 1996 г, по иску компании "Пепси Ко Инк" к Госкомитету Российской Федерации по антимонопольной политике и др.;

4. международные договоры и соглашения.

Объектом правоотношений здесь выступает право на коммерческую тайну.

Ранее, до принятия нового ГК РФ, коммерческую тайну понимали как средство правовой защиты против недобросовестной конкуренции в рамках реализации права на интеллектуальную собственность. В соответствии со ст. 33 Закона СССР "О предприятиях в СССР" под коммерческой тайной предприятия понимались не являющиеся

государственными секретами сведения, связанные с производством, технологической информацией, управлением, финансами и другой деятельностью предприятия, разглашение, передача, утечка которых может нанести ущерб его интересам. Согласно ст. 151 Основ гражданского законодательства обладатель

технической или коммерческой информации имел право на ее защиту от незаконного использования третьими лицами при условии, что эта информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам; к этой информации нет свободного доступа на законном основании; обладатель информации принимает надлежащие меры по охране ее конфиденциальности. В ст. 28 Закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" было установлено, что "перечень сведений составляющих коммерческую тайну, определяется руководителем предприятия".

В юридической энциклопедии Л. В. Тихомирова и М. Ю. Тихомиров определяют коммерческую тайну как охраняемое законом право предприятия на засекречивание (ограниченный доступ) производственных, технологических, торговых, финансовых и других хозяйственных операции и документации по ним- .

Имеются и иные подходы к определению понятия коммерческой тайны, под которой понимают:

часть коммерческой информации, доступ к которой может быть обеспечен только ограниченному кругу лиц, организаций; преднамеренно скрываемые по коммерческим соображениям экономические интересы и сведения о различных сторонах и сферах деятельности фирмы, охрана которых обусловлена интересами конкуренции и возможными угрозами экономической безопасности фирмы; сведения, не являющиеся государственными секретами, но связанные с производством, технологией, НИОКР, управлением, финансами и другой деятельностью предприятия, разглашение которых может нанести ущерб его интересам; информацию, которая имеет самостоятельную экономическую стоимость, так как не является общеизвестной или общедоступной, будучи в то же время объектом определенных усилий по ее защите; коммерческие замыслы, коммерческо-политические цели фирмы, предмет и результаты совещаний и заседаний органов управления фирмы, списки представителей или посредников, картотеки клиентов и т. п.

В соответствии со ст. 139 ГК РФ и другими нормами федеральных законов информация может составлять коммерческую тайну, если она отвечает следующим требованиям (критерии правовой охраны):

• используется в предпринимательской деятельности и имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу ее неизвестности третьим лицам;

• не подпадает под перечень сведений, доступ к которым не может быть ограничен, и перечень сведений, отнесенных к государственной тайне;

• к ней нет свободного доступа на законном основании;

• обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности (обеспечению режима коммерческой тайны).

С учетом этих признаков, под коммерческой тайной предлагается понимать научно-техническую, технологическую, коммерческую, организационную или иную используемую в предпринимательской деятельности информацию, которая обладает действительной или потенциальной коммерческой ценностью в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и по

отношению к которой обладатель информации принимает адекватные ее ценности правовые, организационные, технические и иные меры охраны.- В законодательстве Российской Федерации сегодня нет исчерпывающего перечня основных объектов коммерческой тайны (что было бы нереально в силу многообразия субъектов и универсальности объекта правоотношений), есть лишь отдельные указания на это. Так, в Федеральном законе "О бухгалтерском учете" (п. 4 ст. 10) установлено, что содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности является коммерческой тайной.

В то же время наряду с общим перечнем сведений, доступ к которым по закону не может быть ограничен, в действующем законодательстве установлен специальный перечень в отношении сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну (постановление Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. № 35): учредительные документы и устав предприятия или учреждения;

документы, дающие право заниматься предпринимательской деятельностью; сведения по установленным формам отчетности о финансово-хозяйственной деятельности и иные сведения, необходимые для проверки правильности исчисления и уплаты налогов; документы о платежеспособности; сведения о численности и составе работающих, их заработной плате и условиях труда, а также о наличии свободных рабочих мест; документы об уплате налогов и обязательных платежах; сведения о загрязнении окружающей среды, нарушении антимонопольного законодательства, несоблюдении безопасности условий труда, а также других нарушениях законодательства Российской Федерации. В Федеральном законе "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях" (п. 7 ст. 19) также указывается, что сведения о размерах и структуре доходов благотворительной организации, размерах ее имущества, ее расходах, численности работников, об оплате их труда и о привлечении добровольцев не могут составлять коммерческую тайну.

Этот перечень должен утверждаться (изменяться) федеральным законом.

Коммерческую тайну не может составлять:

• информация, содержащаяся в учредительных документах;

• информация, содержащаяся в документах, дающих право заниматься предпринимательской деятельностью (регистрационных удостоверениях, лицензиях и др.);

• информация, содержащаяся в годовых отчетах, бухгалтерских балансах, формах годовой бухгалтерской отчетности, итоговых формах государственных статистических наблюдений, аудиторских заключениях, а также в иных документах, связанных с исчислением и уплатой налогов и других обязательных платежей;

• информация, содержащая сведения об оплачиваемой деятельности государственных служащих, о задолженностях работодателей по выплате заработной платы и другим выплатам социального характера, о численности и составе работников, о наличии свободных рабочих мест;

• информация об использовании имущества, содержащаяся в годовых отчетах фондов;

• информация, подлежащая раскрытию эмитентом ценных бумаг, профессиональным участником рынка ценных бумаг и

• владельцем ценных бумаг в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах;

• информация о деятельности благотворительных организаций;

• информация о деятельности некоммерческой организации (о размерах и структуре доходов, о размерах и составе имущества, о расходах, численности и составе работников, об оплате их труда, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации);

• информация о хранении, об использовании или о перемещении материалов и об использовании технологий, представляющих опасность для жизни и здоровья населения или окружающей среды, о соблюдении экологического и антимонопольного законодательства, об обеспечении безопасных условий труда, о реализации причиняющей вред здоровью населения продукции, о других нарушениях законодательства Российской Федерации, законодательства субъектов Российской Федерации, а также информация, содержащая сведения о размерах причиненных при этом убытков;

• информация о реализации государственных программ приватизации и об условиях приватизации конкретных объектов (исключая тендерную документацию);

• информация о размерах имущества и вложенных средствах при его приватизации;

• информация о состоянии среды жизнедеятельности, ее предполагаемых изменениях (строительстве, реконструкции объектов жилищно-гражданского назначения, благоустройстве территорий, прокладке инженерных и транспортных коммуникаций) и иная информация о градостроительной деятельности;

• информация о ликвидации юридического лица, порядке и сроках заявлений требований его кредиторами;

• информация, для которой введены ограничения на установление режима коммерческой тайны федеральным законом или принятым в соответствии с ним иным нормативным правовым актом;

• информация, в отношении которой федеральными законами установлена обязанность ее обладателя обнародовать такую информацию или беспрепятственно доводить ее до сведения всех заинтересованных лиц.

При этом федеральными законами могут быть установлены другие виды информации, которая не может составлять коммерческую тайну, а уставом организации могут быть установлены дополнительные виды информации, которая не может составлять коммерческую тайну данной организации.

Основными субъектами права на коммерческую тайну являются обладатели коммерческой тайны, их правопреемники.

Обладатели коммерческой тайны - физические (независимо от гражданства) и юридические (коммерческие и некоммерческие организации) лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью и имеющие монопольное право на информацию, составляющую для них коммерческую тайну.

При этом под предпринимательством понимается "самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке" (ст. 2 ГК РФ).

Правопреемники (конфиденты коммерческой тайны) - лица (включая автора/авторов), которым в силу служебного положения, а также исполнения профессиональных обязанностей, не связанных с государственной или муниципальной службой, договора или на ином законном основании известна коммерческая тайна другого лица.

Правовая охрана права на коммерческую тайну- возникает с момента установления фактической монополии обладателя коммерческой тайны на информацию, составляющую для него коммерческую тайну (в соответствии с требованиями, установленными законом), и действует бессрочно в течение всего периода соблюдения этих требований, предъявляемых к охраняемой тайне.

Охраноспособность права на коммерческую тайну не требует государственной регистрации и проверяется только при нарушении (оспаривании) права на коммерческую тайну.

Обладатель коммерческой тайны (уполномоченное лицо обладателя коммерческой тайны -юридического лица) имеет следующие права:

1) самостоятельно определять критерии отнесения вновь получаемых сведений (информации) к коммерческой тайне, срок действия и совокупность мер, необходимых для обеспечения режима коммерческой тайны относительно уже полученной и получаемой информации, включая постановку и снятие грифа "коммерческая тайна"- , порядок доступа к коммерческой тайне, выбор и использование средств и методов защиты, хранения и передачи информации, составляющей коммерческую тайну (за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом или договором);

2. устанавливать, изменять и отменять режим коммерческой тайны (если это не нарушает обязательств, принятых им на себя по договору);

3. требовать обеспечения режима коммерческой тайны от лиц, получивших доступ к коммерческой тайне на законных основаниях с целью обеспечения своей фактической монополии на эту коммерческую тайну (в том числе закрепление этих обязательств в лицензионных и иных договорах, специальных соглашениях о конфиденциальности);

4) допускать (прекращать допуск) лицо, состоящее в трудовых отношениях с работодателем (работник), с его согласия к коммерческой тайне на договорной основе, что может предусматривать:

ознакомление работника с нормами законодательства Российской Федерации о коммерческой тайне, предусматривающими ответственность за нарушение режима коммерческой тайны;

принятие работником обязательств перед работодателем по соблюдению установленного режима коммерческой тайны, в том числе о неразглашении коммерческой тайны после увольнения в течение срока, установленного в законе или договоре;

ознакомление работника с перечнем сведений, составляющих коммерческую тайну работодателя, к которым работник будет иметь право доступа;

установление оплаты труда работнику с учетом компенсации за взятую им на себя обязанность по соблюдению режима коммерческой тайны. Размер такой компенсации может устанавливаться отдельным соглашением. При этом работник имеет право обжаловать в судебном порядке меры, принимаемые работодателем, по обеспечению режима коммерческой тайны в отношении информации, которая известна ему (может стать известной в силу его трудовых отношений с работодателем);

5. требовать соблюдения режима коммерческой тайны лицами, получившими доступ к коммерческой тайне в результате случайных обстоятельств или ошибки. При этом сторона, взявшая на себя обязательство не разглашать коммерческую тайну, имеет право на получение денежного вознаграждения от обладателя коммерческой тайны;

6. требовать охраны коммерческой тайны при ее получении на законных основаниях должностными лицами в органах государственной власти и органах местного самоуправления в режиме служебной тайны в соответствии с законом в течение всего срока ее правовой охраны;

7. распоряжаться коммерческой тайной по своему усмотрению, включая ее использование в собственном производстве, передачу другим лицам на основании договоров, выдачу другим лицам лицензии на использование коммерческой тайны в собственной сфере, а также иные способы включения указанной конфиденциальной информации в гражданский оборот;

8. на защиту в административном порядке и на судебную защиту от деяний (действий или бездействия), нарушающих установленный в соответствии с законодательством режим коммерческой тайны или создающих угрозу нарушения такого режима;

9) на возмещение убытков, причиненных использованием информации, составляющей коммерческую тайну, третьим лицом в своих интересах при условии, если:

указанная информация получена таким лицом в результате случайности или ошибки;

такое лицо не знало и не могло знать, что получение указанной информации и ее использование им являются незаконными;

обладатель коммерческой тайны не имеет возможности пресечь использование коммерческой тайны таким лицом при той степени

заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась режимом коммерческой тайны.

10) требовать от третьих лиц воздерживаться от незаконного доступа к коммерческой тайне и ее использования (промышленный шпионаж, подкуп работников, прослушивание переговоров, просмотр корреспонденции и т. д.) и привлечения лиц, виновных в нарушении его прав и законных интересов, к дисциплинарной, административной, гражданско-правовой или уголовной ответственности.

Если обладатель коммерческой тайны является юридическим лицом, то отдельные перечисленные правомочия могут быть переданы уполномоченному лицу или органу юридического лица.

При реализации своих прав обладатель коммерческой тайны обязан:

не нарушать охраняемые законом права и интересы других лиц;

не использовать для охраны коммерческой тайны средства, способные причинить вред жизни и здоровью людей;

принимать меры для обеспечения конфиденциальности сведений, составляющих для него коммерческую тайну;

предоставлять информацию, составляющую коммерческую тайну, органам государственной власти, органам местного самоуправления, правоохранительным органам по их запросам в пределах их компетенции, установленной законом под страхом наступления административной ответственности;

принять меры по засекречиванию сведений, составлявших ранее коммерческую тайну, но отнесенных в установленном законом порядке к государственной тайне (с правом получения соответствующей компенсации).

Режим коммерческой тайны. Правовая охрана коммерческой тайны реализуется путем установления на предприятии, в организации режима коммерческой тайны (режима конфиденциальности)-.

Под режимом коммерческой тайны понимается система правовых, организационных, технических и иных мер, принимаемых обладателем коммерческой тайны и конфидентом коммерческой тайны по обеспечению ограниченного доступа к соответствующей информации.

Обязательной мерой по обеспечению режима коммерческой тайны является заключение ее обладателями должным образом оформленных соглашений о конфиденциальности или иных подтверждающих обязательство о неразглашении коммерческой тайны договоров. Конфидент коммерческой тайны обязан установить режим коммерческой тайны, если это следует из обязательств, содержащихся в договоре, заключенном с обладателем коммерческой тайны. В других случаях конфидент коммерческой тайны обязан соблюдать режим коммерческой тайны, установленный ее обладателем.

Конфидент коммерческой тайны, получивший коммерческую тайну в силу гражданско-правового договора и допустивший ее разглашение, обязан незамедлительно известить об этом обладателя коммерческой тайны.

Дополнительные меры по обеспечению режима коммерческой тайны обладатель и конфидент коммерческой тайны устанавливают по собственному усмотрению. Дополнительными мерами могут являться установление специального порядка доступа к сведениям, составляющим коммерческую тайну, проставление специального грифа на документах, содержащих указанные сведения, ограничение круга физических лиц, имеющих доступ к указанным сведениям.

При этом выделяют три формы конфиденциальных отношений: конфиденциальные отношения по контракту, по служебным функциям и по условиям договора .

Конфиденциальные отношения по контракту. Отношения между сотрудниками и самим предприятием как юридическим лицом возникают с момента трудоустройства конкретного лица и продолжаются в течение всего периода его работы на данном предприятии. Основанием для возникновения конфиденциальных отношений между сотрудником предприятия и самим предприятием,

представленным в лице его руководства, является трудовой договор или контракт. Юридически эти отношения закрепляются в виде обязательства (подписки) хранить в тайне те коммерческие секреты о деятельности предприятия, которые станут известны данному

лицу. Подобного рода подписка должна сопровождаться разъяснениями (при приеме на работу) относительно круга сведений, представляющих коммерческую тайну предприятия и установленного порядка их защиты. Эти пояснения могут дополняться рекомендациями о правилах поведения в период деловых или иных контактов с учетом интересов экономической безопасности предприятия.

В соответствии с ч. 2 ст. 15 КЗоТ РФ в случаях, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, в трудовом договоре могут содержаться условия неразглашения работником сведений, составляющих коммерческую тайну, ставших известными работнику в связи с исполнением им своих должностных обязанностей. Условия о неразглашении информации, составляющей коммерческую тайну, могут содержаться как в самом трудовом договоре (контракте), так и в специальном соглашении - приложении к договору (контракту) и, как правило, предусматривают следующие обязательства:

• не разглашать составляющую коммерческую тайну организации информацию, которая будет ему доверена или станет известна по работе;

• не передавать третьим лицам и не раскрывать публично информацию, составляющую коммерческую тайну организации, без согласия администрации организации;

- сохранять информацию, составляющую коммерческую тайну тех организаций, с которыми имеются деловые отношения;

• выполнять относящиеся к работнику требования приказов, инструкций и положений по обеспечению сохранности коммерческой тайны организации;

• не использовать информацию, составляющую коммерческую тайну организации, для занятия другой деятельностью, которая в качестве конкурентного действия может нанести ущерб организации;

• в случае попытки посторонних лиц получить от работника информацию, составляющую коммерческую тайну организации, незамедлительно известить об этом соответствующее должностное лицо;

• незамедлительно сообщать соответствующему должностному лицу организации об утрате или недостаче носителей информации, составляющей коммерческую тайну, удостоверений, пропусков, ключей от режимных помещений, хранилищ, сейфов, личных печатей и о других фактах, которые могут привести к разглашению коммерческой тайны организации, а также о причинах и условиях возможной утечки информации, составляющей коммерческую тайну;

• в случае увольнения все носители информации, составляющей коммерческую тайну организации (документы, чертежи, рукописи, магнитные ленты, перфокарты, перфоленты, диски, дискеты, распечатки, кино- и фотоматериалы, изделия и др.), которые находились в распоряжении работника в связи с выполнением им служебных обязанностей во время работы в организации, передать соответствующему должностному лицу организации;

• в течение определенного срока после увольнения не разглашать и не использовать для себя или других лиц информацию, составляющую коммерческую тайну, которая ранее была ему известна.

Конфиденциальные отношения по служебным функциям - отношения между конкретным сотрудником и другими сотрудниками этого предприятия. Развиваются как по вертикали, т. е. по иерархической подчиненности, так и по горизонтали, т.е. между работниками одного уровня. Их основу образуют служебные функции, выполняемые сотрудниками в ходе производственно-хозяйственной деятельности в соответствии с должностными инструкциями, в которых должны быть введены соответствующие разделы, предусматривающие порядок сохранения коммерческой тайны этими лицами.

Конфиденциальные отношения по условиям договора - отношения в рамках хоздоговорных работ и базирующиеся на договоре между заказчиком и исполнителем. Основанием для возникновения конфиденциальности подобного рода являются договорные отношения, а носителями такой конфиденциальности выступают все участники работ и услуг, предусмотренных договором. Юридически подобная форма конфиденциальности закрепляется в виде четко сформулированных требований и обязательств, которые выдвигают договаривающиеся стороны и закрепляют их в договоре.

Обладатель коммерческой тайны имеет право изменить или отменить режим коммерческой тайны, если это не нарушает

обязательства, принятые им на себя при заключении соглашения о конфиденциальности или гражданско-правового договора, договора с органом государственной власти, иным государственным органом или договора с органом местного самоуправления. При изменении или отмене режима коммерческой тайны обладатель коммерческой тайны обязан в письменной форме известить об этом конфидента коммерческой тайны, с которым имеется соответствующее соглашение или соответствующий договор.

При банкротстве обладателя коммерческой тайны (с момента принятия арбитражным судом решения о признании должника - обладателя коммерческой тайны банкротом и об открытии конкурсного производства, либо с момента публикации руководителем должника обладателя коммерческой тайны в порядке, предусмотренном федеральным законодательством о банкротстве, добровольного объявления о банкротстве должника) и/или ликвидации юридического лица - обладателя коммерческой тайны (с момента принятия такого решения судом либо с момента публикации в порядке, предусмотренном федеральным законодательством, добровольного объявления о такой ликвидации) информация об его финансовом положении перестает быть коммерческой тайной. Решение о возможности и порядке дальнейшего использования и правовой охраны иной информации, составлявшей коммерческую тайну ликвидируемого юридического лица, принимает ликвидационная комиссия (ликвидатор) или суд (арбитражный суд).

При реорганизации или ликвидации юридического лица, переходе юридического лица в собственность другого лица, прекращении предпринимательской деятельности индивидуального предпринимателя решение о прекращении правовой охраны информации, составляющей коммерческую тайну и полученной при выполнении заказа, о передаче этой информации иному лицу, а также о переходе прав и обязанностей в отношении указанной коммерческой тайны принимается по согласованию с заказчиком, имеющим права в отношении такой информации.

Режим коммерческой тайны может быть изменен также в случаях, если:

а) информация, составляющая коммерческую тайну, при получении органами государственной власти, иными государственными органами или органами местного самоуправления в силу

исполнения их должностными лицами служебных обязанностей в случае и порядке, установленными федеральными законами, охраняется в этих органах в режиме служебной тайны.

б) информация, составляющая коммерческую тайну, полученная лицами в силу выполнения ими своих профессиональных обязанностей, не связанных с государственной и муниципальной службой, в случаях и порядке, установленных федеральными законами, охраняется ими в режиме профессиональной тайны.

в) информация, составляющая коммерческую тайну, может быть засекречена на основании договора между уполномоченным государственным органом и обладателем коммерческой тайны и охраняться в дальнейшем как государственная тайна в порядке, предусмотренном законодательством о государственной тайне.

Защита прав на коммерческую тайну. Обладатель коммерческой тайны может защищать свои права в административном порядке (в случаях, указанных в законе, через федеральный антимонопольный орган) или в судебном порядке (через суд, арбитражный суд, третейский суд) способами, установленными в законах. Нарушение прав на коммерческую тайну влечет за собой дисциплинарную, административную, гражданско-правовую, уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Ответственность. Должностные или иные лица, состоящие в трудовых отношениях с обладателем или конфидентом коммерческой тайны, которым эта тайна стала известна на законных основаниях, за нарушение прав на коммерческую тайну несут дисциплинарную, гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Органы государственной власти, иные государственные органы и органы местного самоуправления несут перед обладателем коммерческой тайны гражданско-правовую ответственность за разглашение или неправомерное использование коммерческой тайны должностными лицами таких органов, которым она стала известна в связи с выполнением ими служебных обязанностей.

Лица, которым коммерческая тайна стала известной в силу выполнения ими своих профессиональных обязанностей, не связанных с государственной или муниципальной службой, за нарушение прав

на коммерческую тайну несут гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность.

Лицо, использовавшее коммерческую тайну и не имевшее достаточных оснований считать использование данной информации незаконным, в том числе получившее доступ к ней в результате случайности или ошибки, не может быть привлечено к ответственности в соответствии с настоящим Федеральным законом. По требованию обладателя коммерческой тайны такое лицо обязано принять меры по охране коммерческой тайны. При отказе такого лица принять на себя обязательство о неразглашении коммерческой тайны обладатель коммерческой тайны вправе требовать в судебном порядке защиты своих прав.

Лицо, которое предоставило другому лицу информацию, составляющую коммерческую тайну, и ввело его в заблуждение в отношении правомерности своих действий,

привлекается к ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Лица, получившие информацию, составляющую коммерческую тайну, неправомерным способом, несут гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Одним из видов ответственности является прекращение трудового договора с работником: по п. 4 ст. 254 КЗоТ РФ - с руководителем предприятия (если такие случаи оговорены в контракте), по п. 1 ст. 254 КЗоТ РФ за однократное грубое нарушение трудовых обязанностей - с руководителем предприятия, учреждения, организации (филиала, представительства, отделения и другого обособленного подразделения) и его заместителями. Остальные работники могут быть привлечены к дисциплинарной ответственности или уволены по п. 2 ст. 254 КЗоТ РФ (при совершении виновных действий работником, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности, если эти действия дают основания для утраты доверия к нему со стороны администрации) и по п. 3 ст. 33 КЗоТ РФ за систематическое неисполнение трудовых обязанностей (в иных случаях при неоднократности нарушений условий неразглашения коммерческой тайны).

Защита прав на коммерческую тайну в административном порядке. В случаях нарушения прав на коммерческую тайну

должностными лицами государственных органов или органов местного самоуправления, лицами, получившими коммерческую тайну в связи с исполнением ими своих профессиональных обязанностей, не связанных с государственной или муниципальной службой, а также в случаях совершения иными лицами действий, являющихся недобросовестной конкуренцией, обладатель коммерческой тайны вправе обратиться за защитой нарушенных прав соответственно в вышестоящий государственный орган, орган местного самоуправления, в федеральный антимонопольный орган или его территориальные органы, наделенные соответствующими полномочиями.

Обращение обладателя коммерческой тайны в указанные органы не лишает его права на обращение за защитой своих нарушенных прав в судебном порядке. Решение указанных в части первой настоящей статьи органов, вынесенное в административном порядке, может быть обжаловано в судебном порядке.

Для защиты в административном порядке прав на коммерческую тайну федеральный антимонопольный орган (его территориальные органы) вправе:

• давать хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушений прав на коммерческую тайну, о расторжении или изменении договоров, условия которых нарушают права на коммерческую тайну, о заключении договора с обладателем коммерческой тайны или с его контрагентом;

• давать федеральным органам исполнительной власти, органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органам местного самоуправления, лицам, получившим коммерческую тайну в связи с исполнением ими своих профессиональных обязанностей, не связанных с государственной или муниципальной службой, обязательные для исполнения предписания о прекращении действий, нарушающих права на коммерческую тайну, об отмене или изменении принятых ими правовых актов, нарушающих права на коммерческую тайну;

• принимать решения о наложении штрафов на юридических лиц и административных взысканий на их руководителей, граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, а также на должностных лиц федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации

• и органов местного самоуправления за нарушение прав на коммерческую тайну;

• обращаться в суд (арбитражный суд) с заявлением о нарушении прав на коммерческую тайну, а также участвовать в рассмотрении судом (арбитражным судом) дел, связанных с применением и нарушением законодательства о коммерческой тайне;

• направлять в правоохранительные органы материалы для решения вопроса о возбуждении уголовного дела по признакам преступлений, связанных с нарушениями прав на коммерческую тайну;

• осуществлять иные полномочия, предусмотренные законодательством Российской Федерации.

Защита прав на коммерческую тайну в судебном порядке. Споры о нарушении прав на коммерческую тайну рассматриваются судами общей юрисдикции, арбитражными судами или третейскими судами. Слушание дел, при которых предполагается рассмотрение вопросов, связанных с коммерческой тайной, в судах общей юрисдикции и арбитражных судах, осуществляется в закрытом судебном заседании по решению суда (судьи).

Обязанность доказывания охраноспособности своего права на коммерческую тайну и незаконности действия правонарушителя в отношении такой информации лежит на обладателе этой коммерческой тайны. Если он не может доказать эти обстоятельства, то его право защите не подлежит.

В гражданском судопроизводстве, если иное не установлено договором между обладателем и конфидентом коммерческой тайны, конфидент самостоятельно определяет способы защиты прав на коммерческую тайну, переданных ему обладателем коммерческой тайны по такому договору. Обладатель коммерческой тайны самостоятельно определяет способы защиты своего права на коммерческую тайну и вправе требовать от нарушителя:

признания права на коммерческую тайну (при оспаривании этого права);

прекращения действий, ведущих к нарушению режима коммерческой тайны (если нарушение не привело еще к полному прекращению самого нарушенного права) или создающих угрозу его нарушения;

возмещения убытков, причиненных разглашением со стороны работников и контрагентов (вопреки трудовому договору, гражданско-правовому договору) или со стороны лиц, незаконными методами получившими доступ к коммерческой тайне, либо выплаты по усмотрению суда компенсации в случае невозможности определения размера ущерба или вреда, причиненного нарушением права на коммерческую тайну;

признания недействительным акта органа государственной власти, иного государственного органа или органа местного самоуправления, которым нарушены права на коммерческую тайну;

принятия иных, предусмотренных действующим законодательством мер, обеспечивающих защиту его прав.

Невыполнение законных требований должностных лиц органов государственной власти, иных государственных органов или органов местного самоуправления по доступу к коммерческой тайне, а равно воспрепятствование осуществлению этими должностными лицами возложенных на них служебных обязанностей в случаях и порядке, установленных федеральными законами, влечет за собой административную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации, если в этих действиях отсутствует состав преступления. В действующем Кодексе РСФСР об административных правонарушениях не указан состав правонарушений, непосредственно относящихся к коммерческой тайне. В проекте нового Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (ст. 13 ) предусмотрено, что в случае, если права обладателя коммерческой тайны нарушены должностными лицами государственных органов (налоговых, контролирующих, правоохранительных и др.), имеющими доступ к такой информации в силу исполнения служебных обязанностей, а также лицами, обладающими такой тайной в силу исполнения профессиональных обязанностей (аудиторы, страховщики и т. п.) в установленных законом случаях, должны применяться нормы административной ответственности - наложение штрафа на граждан - в размере до 10 МРОТ, на должностных лиц - в размере от 40 до 50 МРОТ. В соответствии же со ст. 25 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" должностные лица федерального антимонопольного органа за разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну, несут административную

ответственность в виде предупреждения или штрафа в размере до 80 МРОТ, если в законодательстве за эти деяния не установлена иная ответственность. За нарушение порядка предоставления статистической информации, равно как и представление недостоверной информации на ответственное должностное лицо налагается административный штраф в размере от 30 до 50 МРОТ.

Уголовная ответственность полагается за незаконные получение и разглашение коммерческой тайны, предусмотренные в ст. 183 УК РФ.

^РозенбергВ. Промысловая тайна. СПб., 1910.

• Тихомирова Л. В., Тихомиров М. Ю. Юридическая энциклопедия. М, 1997. С.414.

• Жуков А. В. и др. Все о защите коммерческой информации. М, 1992. С. 5; Соловьев Э. Я. Коммерческая тайна и ее защита. М., 1996. С. 4; Шаваев А. Г. Криминологическая безопасность негосударственных объектов экономики. М, 1995. С. 63-64.

- См. проект Федерального закона "О коммерческой тайне", одним из разработчиков и инициаторов которого был автор данной главы.

~ Лопатин В. Н. Правовая охрана и защита коммерческой тайны // Законодательство. 1998. №11. С. 77-82.

- Гриф коммерческой тайны содержит словосочетание "коммерческая тайна", свидетельствующее о принадлежности информации к коммерческой тайне. Указанный гриф проставляется на носителе информации и (или) сопроводительном документе. На документах, содержащих коммерческую тайну, обладатель коммерческой тайны имеет право проставлять гриф "коммерческая тайна". На документах, содержащих коммерческую тайну и передаваемых в органы государственной власти, иные государственные органы и органы местного самоуправления, гриф "Коммерческая тайна" проставляется на носителях информации в обязательном порядке.

• См. об этом: Экономическая безопасность предприятия: защита коммерческой тайны / Под ред. В. М. Чаплыгина. М., 1991; Сверчков Л. М., Чурляев Ю. А. Защита коммерческой тайны в производственно-предпринимательской деятельности предприятия. М., 1991; Стрельченко Ю. А. Организация защиты коммерческой тайны предприятия // Контроллинг. 1992. №2. С. 140-148; Практика защиты коммерческой тайны в США. М., 1992.

• См. об этом: Кедровская Л., Ярочкин В. Коммерческая тайна в условиях рыночной экономики // Информационные ресурсы России. 1992. № 5-6. С. 11-15; Кедровская Л. Г. Информационно-коммерческая безопасность предприятия.

13.4. Банковская тайна

Основными источниками права о банковской тайне являются:

1) нормы Гражданского кодекса Российской Федерации(гл. 44-45);

2) отдельные нормы законов - Уголовного кодекса Российской Федерации (ст. 183), Уголовно-процессуального кодекса РСФСР(ст. 127), Налоговый кодекс РФ (ст. 31, 86, 118, 126, 127, 132), Таможенный кодекс Российской Федерации (ст. 16, 163, 167, 186); Закон РСФСР "О государственной налоговой службе РСФСР" (ст. 7),Законы Российской Федерации "Об основах налоговой системы в Российской Федерации" (ст. 4, 15), "О федеральных органах налоговой полиции" (ст. 9, 11), Федеральные законы "О Счетной палате Российской Федерации" (ст. 2, 9, 12, 13), "О банках и банковской деятельности" (ст. 26), "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг" (ст. 26), "О реструктуризации кредитных организаций"(ст. 41) и др.;

3. подзаконные нормативные правовые акты - указы Президента Российской Федерации от 23 мая 1994 г. № 1006, от 14 июня 1994 г. № 1226 и др.;

4. судебная практика;

5. международные договоры и соглашения.

Объекты и субъекты права на банковскую тайну. Сегодня в законодательстве Российской Федерации и среди юристов нет единства относительно понятия и содержания банковской тайны. Одни считают ее специфическим видом коммерческой тайны (хотя они

различаются по числу субъектов и порядку защиты их прав и законных интересов), другие относят ее к разновидностям служебной тайны (хотя они также различаются - по составу субъектов и порядку установления объектов права).

В соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации коммерческая тайна и служебная тайна должны защищаться одинаково (в силу их упоминания в одной статье ПС РФ - ст. 139), а банковская тайна имеет свои отличия и свой порядок охраны и защиты (ст. 857 ГК РФ). При этом понятие банковской тайны в ст. 26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" значительно шире его содержания в п. 1 ст. 857 ГК РФ, что требует приведения статьи закона в соответствие с нормой ГК.

В соответствии же с уголовным законодательством преступления в отношении коммерческой тайны и банковской тайны имеют одинаковый состав и одни и те же нормы возможной ответственности (в силу их упоминания в одной статье УК РФ - ст. 183), а отличия в правовой защите имеет служебная тайна (ст. 155 УК РФ).

Право на банковскую тайну - самостоятельный объект правоотношений, и банковская тайна является отдельным видом конфиденциальной информации как информации с ограниченным доступом. Для законодательного регулирования правоотношений в этой сфере и устранения существующих противоречий необходим специальный Федеральный закон "О банковской тайне".

Банковская тайна^- - защищаемые банками и иными кредитными организациями-сведения о вкладах и счетах своих клиентов и корреспондентов, банковских операциях по счетам и сделкам в интересах клиентов, а также сведения о клиентах,

разглашение которых может нарушить право последних на неприкосновенность частной жизни.

К основным объектам банковской тайны относятся следующие: 1. Тайна банковского вклада (депозита) - сведения обо всех видах вкладов клиента в кредитной организации (срочные, до

востребования, в пользу третьих лиц либо на иных условиях, предусмотренных публичным договором банковского вклада). В действующем законодательстве, в частности в Законе РФ "О федеральных органах налоговой полиции" (ст. 10), используется понятие "тайна сведений о вкладах физических лиц", которое входит в понятия "тайна банковского вклада" и "банковская тайна". При принятии Закона "О банковской тайне" это должно быть учтено путем внесения поправок в другие законы.

2. Тайна банковского счета - сведения о счетах клиентов икорреспондентов и действиях с ними в кредитной организации (орасчетном, текущем, бюджетном, депозитном, валютном, корреспондентском и тому подобном счете, об открытии, закрытии, переводе, переоформлении счета и т. д.).

Расчетные счета открываются юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям. Текущий счет открывается, как правило, юридическим лицам для обеспечения деятельности их филиалов и представительств. Бюджетный счет открывается предприятиям, учреждениям, организациям, финансируемым из бюджетов всех уровней. Корреспондентские счета открываются банками друг у друга для производства расчетов по поручению банка-корреспондента. Корреспондентские счета делятся на счета НОСТРО -счета на имя коммерческого банка у банка-корреспондента, отражаемые в активе баланса первого, и счета ЛОРО - счета на имя банка-корреспондента у коммерческого банка, отражаемые у него в пассиве баланса. Возможны взаимные расчеты корреспондентами по счетам, открытым ими в третьей кредитной организации (например, через корреспондентские счета в подразделениях Банка России), или через клиринговые центры, в которых открываются клиринговые счета для проведения клиринга, где равновеликие финансовые требования и обязательства погашаются, а сальдо списывается (дебетовое) или зачисляется (кредитовое) на основной корреспондентский счет.

3. Тайна операций по банковскому счету - сведения о принятии и зачислении поступающих на счет клиента денежных средств, овыполнении его распоряжений по перечислению и выдаче соответствующих сумм со счета, а также проведении других операций исделок по банковскому счету (в том числе кредитование счета), предусмотренных договором банковского счета или законом,

установленными в соответствии с ним банковскими правилами, а также обычаями делового оборота.

Попытки распространить режим тайны на все банковские операции- противоречат ст. 857 ГК РФ, где в п. 1 говорится лишь о тайне операции по счету клиента.

4. Тайна частной жизни клиента - сведения о клиенте, составляющие его личную, семейную тайну и охраняемые законом как персональные данные этого клиента.

По-видимому, нельзя согласиться с попытками расширительного толкования тайны сведений о клиенте - распространить режим тайны на любые сведения о клиенте - ив отношении юридических лиц. Закон устанавливает перечень сведений, не подлежащих

отнесению к коммерческой тайне, среди которых есть сведения, необходимые юридическому лицу для заключения с кредитной организацией договора банковского счета (вклада). Так же неправомерно требовать охраны и защиты сведений о клиенте, являющихся общеизвестными и ранее общедоступными.

Основными субъектами права на банковскую тайну являются владельцы и пользователи банковской тайны.

Владельцы банковской тайны (далее - владельцы) - клиент или корреспондент (физическое или юридическое лицо), доверивший банку и иной кредитной организации сведения, которые могут составлять банковскую тайну, и их наследники.

Пользователи банковской тайны (далее - пользователи) - лица, которым сведения, составляющие банковскую тайну, были доверены или стали известны в связи с выполнением ими служебных обязанностей либо были получены ими добросовестно и на законных основаниях.

К пользователям относятся:

1) банки и иные кредитные организации (в том числе иностранные, действующие на территории Российской Федерации)-,

которым клиент или корреспондент доверил сведения, составляющие банковскую тайну;

2) Центральный банк Российской Федерации (Банк России), получающий сведения, составляющие банковскую тайну, в ходе выполнения предписанных федеральным законом функций по регулированию, контролю и надзору за банковской деятельностью;

3. Агентство по реструктуризации кредитных организаций;

4. государственные органы, должностным лицам которых банковская тайна может быть предоставлена исключительно в случаях и в порядке, предусмотренных законом. В соответствии с п. 2 ст. 857ГК РФ перечень таких органов и случаев предоставления им банковской тайны, а также порядок ее предоставления должны быть определены только федеральным законом, а не подзаконным нормативным правовым актом.

В Федеральном законе "О банках и банковской деятельности" (ст. 26) определен следующий перечень органов (в том числе негосударственных), имеющих доступ к банковской тайне:

а) суды и арбитражные суды (судьи) - любой суд (конституционный, гражданский, административный, уголовный) любой инстанции федерального или регионального подчинения (уставный(конституционный) суд субъекта Российской Федерации), включая специализированные суды; любой из судей этих судов, в том числе мировой судья как судья общей юрисдикции субъекта Российской Федерации. Не относятся к субъектам права на банковскую тайну третейские суды и их судьи (арбитры), в том числе судьи Международного коммерческого арбитражного суда и Морской арбитражной комиссии при Торгово-промышленной палате Российской Федерации, присяжные и арбитражные заседатели;

б) Счетная палата Российской Федерации - в отношении сведений об использовании федеральных бюджетных средств;

в) органы государственной налоговой службы - в отношении сведений, представляемых по истечении отчетного года в обязательном порядке в установленный срок (или в 15-дневный срок по запросу налогового органа) кредитной организацией, а также об открытии клиентами расчетного или иного счета (в 5-дневный срок);

г) федеральные органы налоговой полиции - по их запросам;

д) таможенные органы Российской Федерации - при проведении проверки финансово- хозяйственной деятельности лиц, перемещающих товары и транспортные средства через таможенную границу Российской Федерации, а также таможенных брокеров и иных лиц, осуществляющих деятельность, контроль за которой возложен на таможенные органы;

е) органы предварительного следствия - при наличии возбужденного уголовного дела, находящегося в производстве у следователя (прокуратуры, органов внутренних дел, ФСБ России, федеральных органов налоговой полиции) и с согласия прокурора на получение банковской тайны, необходимой для расследования данного дела;

ж) нотариальные конторы - по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков;

з) иностранные консульские учреждения - в отношении счетов иностранных граждан; и) аудиторские организации - при проведении аудиторских проверок.

Данный перечень является исчерпывающим и может быть изменен только законом-.

Правовая охрана прав на банковскую тайну начинается с момента заключения в письменной форме договора (договор банковского вклада, договор банковского счета) между клиентом и корреспондентом, с одной стороны, и кредитной организацией, с другой

стороны, и действует в течение срока, установленного в этом договоре.

Владелец в отношении сведений, составляющих его банковскую тайну, имеет следующие основные права:

1. выбирать любой банк и иную кредитную организацию по своему усмотрению;

2. запрашивать лично или через своего представителя справки у банка и иной кредитной организации о своей банковской тайне;

3. распоряжаться сведениями, составляющими банковскую тайну, по своему усмотрению (если это не противоречит обязательствам, взятым по договору);

4. расторгнуть договор с банком и иной кредитной организацией в любое время;

5. требовать защиты банковской тайны от Центрального банка Российской Федерации, банка и иной кредитной организации, с которой заключен договор, в течение всего срока ее правовой охраны(в том числе после расторжения договора, если срок правовой охраны превышает срок действия договора);

6. требовать от банка и иной кредитной организации в случае разглашения этим банком банковской тайны и нарушения своих прав возмещения причиненных убытков;

7) требовать привлечения лиц, виновных в разглашении банковской тайны, к дисциплинарной, гражданско-правовой, административной или уголовной ответственности.

Права владельца банковской тайны реализуются также через установление законом обязанностей в этой сфере пользователей из числа банков и иных кредитных организаций, Банка России, государственных органов и их должностных лиц.

В круг этих обязанностей должны входить следующие требования к пользователям:

1. Банк России, банк и иная кредитная организация должны гарантировать банковскую тайну клиента.

2. Банк и иная кредитная организация - пользователь банковской тайны обязан установить режим банковской тайны, обеспечивающий сохранность этих сведений и их защиту от разглашения, уничтожения, блокирования или искажения в процессе их хранения, обращения и передачи в течение всего срока, на который их клиент или корреспондент доверил им эти сведения (в том числе

постановку и снятие грифа банковской тайны, выбор и использование способов, методов и средств защиты). Руководителям и служащим Банка России, банков и иных кредитных организаций, лицам, ранее являющимся их руководителями и служащими, а также лицам, оказывающим либо ранее оказывавшим им услуги и выполняющим (выполнявшим) для них работы, запрещается своим действием или бездействием разглашение доверенных им или ставших им известными сведений, составляющих банковскую тайну, использование этих сведений в личных целях или в интересах третьих лиц в течение всего срока действия режима банковской тайны.

3. Банк России не вправе разглашать банковскую тайну, полученную им из отчетов кредитных организаций, а также в результате исполнения лицензионных, надзорных и контрольных функций, за исключением случаев, предусмотренных законами.

4. Банк и иная кредитная организация (пользователь банковской тайны) обязаны отказать в предоставлении банковской тайны кому бы то ни было, если эти требования не соответствуют положениям закона.

5. Банк и иная кредитная организация (пользователь банковской тайны) обязаны предоставлять сведения, составляющие банковскую тайну клиента, ему самому или его представителю по его запросу. Банк обязан сообщить также запрашиваемые сведения по запросу лица, внесшего вклад на имя другого лица, при условии, что лицо, на чье имя внесен вклад, еще не вступило в права вкладчика, так как в соответствии с п. 2 ст. 842 ГК РФ до заявления третьим лицом, в чью пользу сделан вклад, своих прав на вклад правами вкладчика обладает лицо, внесшее вклад.

6. Агентство по реструктуризации кредитных организаций вправе получать информацию, составляющую банковскую тайну кредитной организации. Агентство гарантирует неразглашение информации о деятельности и об операциях кредитных организаций, а также их клиентов, если указанная информация стала известна Агентству при осуществлении им функций, установленных федеральным законом (это ограничение не распространяется на взаимоотношения Агентства и Банка России). В случае разглашения Агентством информации, составляющей банковскую тайну, кредитная организация, права

которой были нарушены, вправе потребовать от Агентства возмещения причиненных ей убытков.

7. Пользователи из числа государственных органов и их должностные лица при получении банковской тайны обязаны обеспечить ее неразглашение и установить для ее охраны режим служебной тайны, при этом режим банковской тайны в этих органах должен изменяться на режим служебной тайны.

8. Аудиторы и аудиторские организации не вправе разглашать банковскую тайну, полученную ими в ходе проведения проверок кредитных организаций, их клиентов, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

9. Запрещается разглашение банковской тайны любым лицом -пользователем банковской тайны, которому эти сведения были доверены или стали известны по службе (работе) либо были получены им добросовестно и на законных основаниях.

10. За разглашение банковской тайны Банк России, кредитные, аудиторские и иные организации, а также их должностные лица и работники несут ответственность, включая возмещение нанесенного ущерба, в порядке, установленном федеральным законом.

Права владельца банковской тайны могут быть ограничены в интересах других лиц, общества и государства исключительно в случаях и порядке, установленных законом.

Ограничения прав касаются случаев, когда кредитная организация обязана:

информировать правоохранительные органы о готовящемся или совершенном преступлении при наличии документированной информации об этом (передача такой информации правоохранительным органом должна регламентироваться законом и не может считаться в таком случае разглашением банковской тайны);

предоставлять информацию по запросу государственных органов и их должностных лиц в случаях, установленных в федеральных законах.

Так, в соответствии со ст. 31 Налогового кодекса РФ налоговые органы вправе:

требовать от налогоплательщика или иного обязанного лица документы по формам, установленным государственными органами и органами местного самоуправления, служащие основаниями для исчисления и уплаты налогов, а также пояснения и документы, подтверждающие правильность исчисления и своевременность уплаты налогов;

изымать по акту при проведении налоговых проверок у налогоплательщика или иного обязанного лица документы, свидетельствующие о совершении налоговых правонарушений, в случаях, когда есть достаточные основания полагать, что эти документы будут уничтожены, сокрыты, изменены или заменены;

требовать от банков документы, подтверждающие исполнение платежных поручений налогоплательщиков и иных обязанных лиц и инкассовых поручений (распоряжений) налоговых органов о списании со счетов налогоплательщиков и иных обязанных лиц сумм налогов и санкций за налоговые правонарушения.

При этом кредитные организации в соответствии со ст. 86 Налогового кодекса РФ имеют право открывать счета только при предъявлении свидетельства о постановке на учет

соответствующих лиц в налоговом органе и обязаны сообщить об открытии или закрытии такого счета в налоговый орган по месту их учета в пятидневный срок со дня соответствующего открытия или закрытия такого счета.

Гражданский кодекс Российской Федерации требует, чтобы банк и иная кредитная организация (пользователь банковской тайны) должны предоставлять справки о банковской тайне своих клиентов только государственным органам и их должностным лицам в случаях и порядке, предусмотренных законом.

Закон устанавливает, что справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией: 1) судам и арбитражным судам (судьям); 2) Счетной палате Российской Федерации; 3) органам государственной налоговой службы и налоговой полиции; 4) таможенным органам Российской Федерации - в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия прокурора -органами предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией судам, а при наличии согласия прокурора - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев выдаются кредитной организацией: лицам, указанным владельцем

счета или вклада в сделанном кредитной организации завещательном распоряжении; нотариальным конторам - по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков; иностранным консульским учреждениям - в отношении счетов иностранных граждан.

Следует иметь в виду, что порядок предоставления такой информации зачастую не предусмотрен в законах, а устанавливается в подзаконных нормативных актах, что противоречит п. 2 ст. 857 ГК РФ. Эта статья требует дополнения, поскольку в ней не предусматривается возможность передачи сведений, составляющих банковскую тайну, пользователям из числа негосударственных органов.

В то же время в ст. 26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" предусматриваются в числе таких пользователей аудиторские организации, что в целом соответствует современной практике отношений в этой сфере.

При этом в отношении должностных лиц кредитных организаций может наступить ответственность в случае непредоставления сведений, составляющих банковскую тайну клиента, пользователям из числа государственных органов и их должностным лицам:

по запросам суда - штраф составляет 50-100 минимальных размеров оплаты труда (ст. 65 Гражданского процессуального кодекса РСФСР), до 200 минимальных размеров оплаты труда (ст. 54 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), административное взыскание (ст. 1651 Кодекса РСФСР об административных правонарушениях) или уголовная ответственность (ст. 315 Уголовного кодекса Российской Федерации, максимальный срок - лишение свободы до двух лет);

по запросам Счетной палаты Российской Федерации - уголовная ответственность (ст. 287 Уголовного кодекса Российской Федерации, максимальный срок - лишение свободы до восьми лет);

по запросам налоговых органов - административная ответственность предусмотрена Налоговым кодексом РФ:

• нарушение налогоплательщиком установленного срока представления в налоговый орган информации об открытии и закрытии им счета в каком-либо банке, если это не повлекло за собой неуплату налогов предполагает штраф в размере 5 тыс. руб., а если это повлекло за собой неуплату налогов, то взыскание штрафа в размере десяти процентов от обшей суммы денежных

• средств, поступивших на счет за период задержки представления или непредставления сведений об открытии этого счета (ст. 118);

• непредставление налоговому органу сведений о налогоплательщике, выразившееся в отказе организации предоставить имеющиеся у нее документы со сведениями о налогоплательщике по запросу налогового органа, проводящего налоговую проверку, а равно иное уклонение от предоставления таких документов либо предоставление документов с заведомо недостоверными сведениями, влечет взыскание штрафа в размере 5 тыс. руб.(ст. 126);

• отказ налогоплательщика (иного обязанного лица) от представления документов и предметов по запросу налогового органа, а равно непредставление их в установленный срок влечет взыскание штрафа в размере 5 тыс. руб. (ст. 127);

• открытие банком счета налогоплательщику без предъявления последним свидетельства о постановке на учет в налоговом органе, а равно открытие налогоплательщику счета при наличии у банка решения налогового органа о приостановлении операций по счетам этого лица влекут взыскание штрафа в размере 10 тыс.руб. (ст. 132);

• по запросам федеральных органов налоговой полиции - штраф до 100 минимальных размеров оплаты труда (ст. 11 Закона Российской Федерации "О федеральных органах налоговой полиции");

по запросам таможенных органов - штраф до трех минимальных размеров оплаты труда (ст. 437 Таможенного кодекса Российской Федерации);

по запросам органов предварительного следствия - штраф до 50 минимальных размеров оплаты труда (ст. 165 Кодекса РСФСР об административных правонарушениях).

Наряду с ограничением прав в установленных законом случаях владелец банковской тайны, по-видимому, должен нести и определенную обязанность по поддержанию режима банковской тайны, что требует также законодательного закрепления.

Клиент и корреспондент - владелец банковской тайны - вправе сохранять режим банковской тайны. В случае разглашения им в результате действия или бездействия банковской тайны третьим лицам он обязан незамедлительно известить об этом кредитную

организацию. В этом случае кредитная организация - пользователь банковской тайны -вправе изменить режим банковской тайны либо прекратить его действие по отношению к разглашенной информации.

Режим банковской тайны может быть изменен или отменен по следующим основаниям:

• по собственному желанию владельца банковской тайны;

• по решению суда;

• при разглашении банковской тайны;

• при защите своих прав в суде в случае возникшего спора между кредитной организацией и ее клиентом;

• при ликвидации юридического лица - владельца или пользователя банковской тайны.

В случае ликвидации юридического лица - владельца банковской тайны ликвидационная комиссия (ликвидатор) принимает решение о возможности и порядке использования банковской тайны. В случае ликвидации юридического лица - пользователя банковской тайны ликвидационная комиссия (ликвидатор) принимает решение о возможности и порядке использования банковской тайны по согласованию с ее владельцем либо исходя из обязательств по договору с этим владельцем.

При изменении или отмене режима банковской тайны ее пользователь - банк и иная кредитная организация - обязан письменно известить об этом других пользователей этой банковской тайны.

Защита прав на банковскую тайну. Споры о нарушении права на банковскую тайну рассматриваются судом общей юрисдикции или арбитражным судом.

Владелец банковской тайны самостоятельно определяет способы защиты своего права на банковскую тайну и вправе требовать:

а) в гражданском судопроизводстве: признания права на банковскую тайну;

прекращения действий, ведущих к нарушению режима банковской тайны;

возмещения ущерба, причиненного разглашением или неправомерным использованием банковской тайны;

неприменения судом акта государственного органа, противоречащего закону;

компенсации морального вреда и др.;

б) в административном судопроизводстве - в действующем Кодексе РСФСР об административных правонарушениях этот вопрос не отрегулирован, хотя в законах такая

7

ответственность декларируется.-

в) в уголовном судопроизводстве - привлечения к уголовной ответственности в соответствии со ст. 183 УК РФ (в порядке, предусмотренном для коммерческой тайны).

-Лукашов А. И., Мухин Г. Н. Конфиденциальная информация и коммерческая тайна: правовое регулирование и организация защиты. Минск, 1998. С. 11.

- Лопатин В. Н. Защита права на банковскую тайну // Юридический консультант. 1998. № 9-10. С. 15-20.

-К иным кредитным организациям относятся небанковские кредитные организации, имеющие право в соответствии с полученной лицензией на ведение отдельных банковских операций.

• В соответствии с Федеральным законом от 3.02.96 г. № 17-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О банках и банковской деятельности"" к банковским операциям отнесены: привлечение вкладов; размещение привлеченных средств от своего имени и за свой счет; открытие и ведение банковских счетов; осуществление расчетов; инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание клиентов; купля-продажа иностранной валюты; привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов; выдача банковских гарантий.

• По состоянию на 1 января 2001 г. на территории РФ было зарегистрировано 2190 кредитных организаций.

~ В 1997-2000 гг. предпринимались активные попытки расширить этот перечень, включив в него органы дознания, органы валютно-экспортного контроля, Министерство финансов Российской Федерации и его территориальные органы, Федеральную комиссию по рынку ценных бумаг и ее региональные отделения, иные федеральные органы исполнительной власти в пределах своей компетенции, установленной федеральными законами и иными нормативными правовыми актами, а также предоставить такое право государственным органам субъектов Российской Федерации (из проектов Федеральных законов "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных незаконным путем", "О внесении дополнения в ст.26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности""), что делало данный перечень, по сути, открытым, а ситуацию - слабоконтролируемой. В результате Правительство РФ в 2001 г. внесло в Государственную Думу РФ проект Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем", в соответствии с которым данный перечень предложено было дополнить "уполномоченным федеральным органом исполнительной власти"

13.5. Профессиональная тайна

К основным источникам права о профессиональной тайне относятся:

1. нормы законов - Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан (ст. 30, 31, 35, 49, 60, 61), Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (ст. 5, 14, 16,17, 28, 34); Гражданский кодекс Российской Федерации (ст. 946),Гражданский процессуальный кодекс РСФСР (ст. 9), Уголовный кодекс Российской Федерации (ст. 155), Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР (ст. 51), Семейный кодекс Российской Федерации(ст. 15, 139); Закон РСФСР "Об утверждении положения об адвокатуре РСФСР" (ст. 16), Законы Российской Федерации "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании" (ст. 9,46), "О трансплантации органов и (или) тканей человека" (ст. 14),Федеральные законы "О связи" (ст. 32), "О социальном обслуживании граждан пожилого возраста и инвалидов" (ст. 11), "О почтовой связи" (ст. 1, 6, 22), "О свободе совести и о религиозных объединениях" (п. 7 ст. 3), "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" (ст. 13), "О предупреждении распространения туберкулеза в Российской Федерации" (ст. 12);

2. подзаконные нормативные правовые акты - постановления Правительства Российской Федерации от 28 мая 1992 г. № 352 (вред, постановления Правительства Российской Федерации от 2 июля 1997 г. № 792) "О заключении межправительственных соглашений

об избежании двойного налогообложения доходов и имущества" (ст. 23 типового соглашения, см. приложение к постановлению), от

26 сентября 1997 г. № 1235 "Об утверждении правил оказания услуг телефонной связи" (п. 8), от 26 сентября 1997 г. № 1239 "Об утверждении правил оказания услуг почтовой связи" (п. 132, 140), от13 октября 1995 г. № 1017, от 28 февраля 1996 г. № 221 об утверждении

правил обязательного медицинского освидетельствования на выявление ВИЧ-инфекции и

др.;

3) судебная практика - постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 27 марта 1996 года № 8-П (в части профессиональной тайны адвоката), определение Конституционного Суда РФ от 6 июля 2000 г. № 128-0, постановления пленумов Верховного Суда Российской Федерации от 20 декабря 1994 г. № 10"Некоторые вопросы применения законодательства о компенсации морального вреда", от 4 июля 1997 г. № 9 "О применении судами законодательства при рассмотрении дел об установлении усыновления" (п. 6) и др.;

4) международные договоры и соглашения - более 30 двусторонних соглашений об избежании двойного налогообложения доходов и имущества.

Объектом правоотношений здесь выступает право на профессиональную тайну.

В современном законодательстве Российской Федерации не дано четкого определения профессиональной тайны. В то же время в Декларации прав и свобод человека и гражданина (1991 г.) прямо указывается, что охрана профессиональной тайны по закону может ограничивать право на поиск, получение и свободное распространение информации. Это указание предполагает необходимость подготовки и принятия специального федерального закона "О профессиональной тайне"¹.

Исходя из того, что к профессиональной тайне прямо отнесены: в Уголовном кодексе Российской Федерации (ст. 155) - тайна усыновления; в Основах законодательства Российской Федерации о нотариате (ст. 5, 14, 16) - профессиональная тайна нотариуса, в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 27 марта 1996 г. № 8-П -профессиональная тайна адвоката, в

Федеральном законе "О социальном обслуживании граждан пожилого возраста и инвалидов" (ст. 11) - профессиональная тайна работника учреждения социального обслуживания, - можно сделать вывод о том, что первым признаком отбора информации для отнесения к этому виду тайны выступает профессия, в силу которой лицу доверяется или становится известной конфиденциальная информация.

В соответствии с признаком профессиональной принадлежности из действующего законодательства можно выделить следующие виды тайны:

• тайна страхования и сведения о страхователе;

• тайна связи;

• медицинская тайна; врачебная тайна; сведения о доноре и реципиенте;

• тайна исповеди;

• тайна адвоката; сведения, сообщенные доверителем в связи с оказанием юридической помощи;

• сведения, ставшие известными в связи с совершением нотариальных действий (профессиональной деятельности нотариуса); тайна совершения нотариальных действий;

• информация о намерениях заказчика (застройщика) по реализации архитектурного проекта.

На основе анализа норм законов в отношении этих видов тайны можно выделить другой общий признак - конфиденциальная информация добровольно доверяется лицу,

исполняющему профессиональные обязанности, по выбору владельца этой информации и, как правило, затрагивает частную жизнь последнего. При этом лицо, которому в силу его профессии была доверена такая информация, обязано по закону обеспечить ее сохранность как профессиональную тайну под страхом наступления ответственности в соответствии с действующим законодательством (это третий общий признак профессиональной тайны).

Таким образом, под профессиональной тайной можно понимать следующее.

Профессиональная тайна - защищаемая по закону информация, доверенная или ставшая известной лицу (держателю) исключительно в силу исполнения им своих профессиональных обязанностей, не связанных с государственной или

муниципальной службой, распространение которой может нанести ущерб правам и законным интересам другого лица (доверителя), доверившего эти сведения, и не являющаяся государственной или коммерческой тайной.

Информация может считаться профессиональной тайной, если она отвечает следующим требованиям (критерии охраноспособности права):

доверена или стала известна лицу лишь в силу исполнения им своих профессиональных обязанностей;

лицо, которому доверена информация, не состоит на государственной или муниципальной службе (в противном случае информация считается служебной тайной);

запрет на распространение доверенной или ставшей известной информации, которое может нанести ущерб правам и законным интересам доверителя, установлен федеральным законом;

информация не относится к сведениям, составляющим государственную и коммерческую тайну.

В соответствии с этими критериями можно выделить следующие объекты профессиональной тайны.

1. Врачебная тайна - информация, содержащая: результаты обследования лица, вступающего в брак; сведения о факте обращения за медицинской помощью, о состоянии здоровья, диагнозе заболевания и иные сведения, полученные при обследовании и лечении гражданина;

сведения о проведенных искусственном оплодотворении и имплантации эмбриона, а также о личности донора;

сведения о доноре и реципиенте при трансплантации органов и (или) тканей человека;

сведения о наличии психического расстройства, фактах обращения за психиатрической помощью и лечении в учреждении, оказывающем такую помощь, а также иные сведения о состоянии психического здоровья гражданина;

иные сведения в медицинских документах гражданина.

2. Тайна связи - тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений.

3. Нотариальная тайна - сведения, доверенные нотариусу в связи с совершением нотариальных действий.

4. Адвокатская тайна - сведения, сообщенные адвокату гражданином в связи с оказанием ему юридической помощи.

5. Тайна усыновления - сведения об усыновлении ребенка, доверенные на законном основании иным лицам, кроме судей, вынесших решение об усыновлении, и должностных лиц, осуществляющих государственную регистрацию этого усыновления.

6. Тайна страхования - сведения о страхователе, застрахованном лице и выгодоприобретателе, состоянии их здоровья, а также об имущественном положении этих лиц, полученные страховщиком в результате своей профессиональной деятельности.

7. Тайна исповеди - сведения, доверенные священнослужителю гражданином на исповеди.

К основным субъектам правоотношений в этой области относятся доверители (владельцы), держатели и пользователи профессиональной тайны.

Доверитель - физическое лицо (независимо от гражданства), доверившее сведения другому лицу, а также его правопреемники (в том числе наследники).

Держатель - физическое или юридическое лицо, которому исключительно в силу его профессиональной деятельности (профессиональных обязанностей) были доверены или стали известны сведения, составляющие профессиональную тайну.

Держателями профессиональной тайны в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации являются, в том числе:

• лица, участвующие в рассмотрении в суде дела об усыновлении;

• учреждения государственной и муниципальной системы здравоохранения, их должностные лица, врачи, медицинские и фармацевтические работники (в том числе частнопрактикующие);

• организации электрической и почтовой связи, их должностные и иные лица и работники;

• нотариальные палаты, нотариусы и иные лица, работающие в нотариальной конторе;

• коллегии адвокатов и адвокаты;

• страховщики;

• священнослужители.

К ним можно также отнести частных детективов, третейские суды и других лиц, кому "чужая" тайна становится известна в силу исполнения ими профессиональных обязанностей на законных основаниях.

Пользователь - лицо, которому сведения, составляющие профессиональную тайну, стали известны на законных основаниях в связи с выполнением им своих служебных обязанностей в случаях и порядке, установленных законом.

К пользователям профессиональной тайны по закону относятся следующие государственные органы и их должностные лица:

а) в отношении врачебной тайны:

суд (судья) - по делам, находящимся в производстве; прокурор, органы дознания и следствия - в связи с проведением расследования по конкретному делу;

б) в отношении тайны связи:

органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, - только на основании судебного решения;

в) в отношении нотариальной тайны:

суды (судьи) и арбитражные суды - в связи с находящимися в их производстве уголовными или гражданскими делами или спорами;

органы прокуратуры, органы предварительного следствия - по находящимся в их производстве уголовным делам;

налоговые органы - для получения в обязательном порядке справки о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, для исчисления налога на имущество. При этом закон устанавливает, что справки о завещании выдаются только после смерти завещателя;

г) в отношении тайны усыновления: -

суд (судья), рассматривающий дело об усыновлении; органы регистрации факта усыновления;

д) в отношении тайны страхования:

суд (судья) - в связи с находящимися в производстве делами;

прокурор, органы дознания и следствия - по делам, находящимся в их производстве;

налоговые органы.

В настоящее время в законодательстве не предусматривается возможность доступа к сведениям, составляющим профессиональную тайну, со стороны пользователей -государственных органов и их должностных лиц - только в двух случаях - в отношении адвокатской тайны и тайны исповеди.- В законе прямо установлено, что священнослужитель не может быть привлечен к ответственности за отказ от дачи показаний по обстоятельствам, которые стали ему известны на исповеди, а защитник не вправе разглашать сведения, сообщенные ему в связи с осуществлением защиты и оказанием другой юридической помощи.

Нормы, содержащиеся в п. 1 ч. 2 ст. 72 УПК РСФСР, и корреспондирующие с нормами ст. 15 и 16 Положения об адвокатуре РСФСР исключают возможность допроса адвоката в качестве свидетеля об обстоятельствах и фактах, ставших ему известными в рамках

профессиональной деятельности по оказанию юридической помощи, независимо от времени и обстоятельств получения им таких сведений.

Уголовно-процессуальное законодательство, не устанавливая каких-либо исключений из этого правила в зависимости от времени получения адвокатом сведений, составляющих адвокатскую тайну, не ограничивает их сведениями, полученными лишь после того, как адвокат был допущен к участию в деле в качестве защитника

обвиняемого. Запрет допрашивать адвоката о ставших ему известными обстоятельствах дела распространяется на сведения, полученные им также в связи с осуществлением защиты подозреваемого (ст. 47, 51 и 52 УПК РСФСР). Защитник не вправе разглашать сведения, сообщенные ему как в связи с осуществлением защиты, так и при оказании другой юридической помощи (ч. 7 ст. 51 УПК РСФСР).

В соответствии с определением Конституционного Суда РФ от

6 июля 2000 г. № 128-0 "освобождение адвоката от обязанности свидетельствовать об обстоятельствах и сведениях, которые ему стали известны или были доверены в связи с его профессиональной деятельностью, служит обеспечению права каждого на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени (ч. 1 ст. 23, Конституции Российской Федерации) и является гарантией того, что информация о частной жизни, конфиденциально доверенная лицом в целях собственной защиты только адвокату, не будет вопреки воле этого лица использована в иных целях, в том числе как свидетельство против него самого (ч. 1 ст. 24; ст. 51 Конституции Российской Федерации).

Гарантии конфиденциальности отношений адвоката с клиентом являются необходимой составляющей права на получение квалифицированной юридической помощи как одного из основных прав человека, признаваемых международно-правовыми нормами (ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах, ст. 5 и 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод)". Согласно Основным принципам, касающимся роли юристов (приняты

7 сентября 1990 г. восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями), правительствам надлежит признавать и обеспечивать конфиденциальный характер любых консультаций и отношений, складывающихся между юристами и их клиентами в процессе оказания профессиональной юридической помощи.

Разъясняя основные ориентиры понимания и признания таких гарантий, Кодекс поведения для юристов в Европейском сообществе (принят 28 октября 1988 г. Советом коллегий адвокатов и юридических сообществ Европейского союза в Страсбурге) относит к сущностным признакам адвокатской деятельности обеспечение клиенту условий, при которых он может свободно сообщать адвокату сведения, которые не сообщил бы другим лицам, и сохранение адвокатом

как получателем информации ее конфиденциальности, поскольку без уверенности в конфиденциальности не может быть доверия; требованием конфиденциальности определяются права и обязанности юриста, имеющие фундаментальное значение для его профессиональной деятельности; юрист должен соблюдать конфиденциальность в отношении всей информации, предоставленной ему самим клиентом или полученной им относительно его клиента или других лиц в ходе предоставления юридических

услуг; при этом обязательства, связанные с конфиденциальностью, не ограничены во времени (п. 2.3).

Порядок доступа пользователей к профессиональной тайне в других случаях и исчерпывающий перечень таких случаев в отношении других объектов профессиональной тайны должен быть установлен федеральным законом.

Правовая охрана права на профессиональную тайну. Профессиональная тайна охраняется законом. Правовая охрана права на профессиональную тайну начинается с момента получения держателем профессиональной тайны сведений, запрет на распространение которых установлен законом, если это предусмотрено законодательством или с момента оформления договора между доверителем и держателем, содержащего такие сведения. Правовая охрана действует бессрочно, если иное не установлено законом или в договоре.

Доверитель в отношении сведений, доверенных ему или ставших на законных основаниях известными держателю профессиональной тайны, имеет следующие основные права:

1) выбирать лицо в качестве держателя профессиональной тайны по своему усмотрению;

2. запрашивать лично или через своего законного представителя сведения о себе, составляющие профессиональную тайну, у держателей или пользователей этой профессиональной тайны;-

3. распоряжаться сведениями, составляющими профессиональную тайну, по своему усмотрению (если это не нарушает прав и законных интересов других лиц и не противоречит обязательствам, взятым по договору), в том числе передавать или давать согласие на передачу этих сведений другим лицам в своих интересах (например, с согласия доверителя или его законного представителя допускается передача сведений, составляющих врачебную тайну, другим гражданам, включая должностных лиц, в интересах обследования и лечения пациента, для проведения научных исследований, публикации в научной литературе, использования этих сведений в учебном процессе и в иных целях);

4) требовать защиты профессиональной тайны от ее держателей и пользователей в течение всего срока правовой охраны;

5. требовать от держателей и пользователей профессиональной тайны в случае ее разглашения возмещения причиненного ущерба и компенсации морального вреда;

6. требовать привлечения лиц, виновных в разглашении профессиональной тайны, к дисциплинарной, гражданско-правовой, административной или уголовной ответственности.

Права доверителя профессиональной тайны реализуются также через установление по закону обязанностей держателей и пользователей этой профессиональной тайны. К этим обязанностям могут быть отнесены следующие:

1. Держатель профессиональной тайны должен подтвердить доверителю гарантию сохранения конфиденциальности передаваемых сведений (а также сообщить ему о его правах на профессиональную тайну).

2. Держатель профессиональной тайны обязан установить режим профессиональной тайны (предусматривающий порядок хранения, передачи и использования этих сведений, постановку и снятие грифа "профессиональная тайна", способы, методы и средства защиты), обеспечить сохранность сведений, составляющих профессиональную тайну, а также требовать обеспечение этой сохранности от всех лиц, которым стала известна от него на законных основаниях профессиональная тайна. Так, например, в Законе Российской

Федерации "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании" (ст. 46) в этих целях установлена обязанность подписывать обязательство о неразглашении врачебной тайны представителей общественных объединений (в том числе врачей-психиатров), осуществляющих с согласия (по просьбе) доверителя контроль за соблюдением его прав и законных интересов при оказании психиатрической помощи.

3. Запрещается разглашение профессиональной тайны любым лицам - держателям и пользователям профессиональной тайны, - которым эти сведения были доверены или стали известны в силу исполнения профессиональных (служебных) обязанностей либо были получены ими на законных основаниях (с согласия доверителя) .-

4. Держатель профессиональной тайны обязан отказывать в предоставлении сведений, составляющих профессиональную тайну, без согласия доверителя кому бы то ни было, если эти требования не установлены прямо федеральным законом.

Так, например, в соответствии со ст. 61 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан предоставление сведений, составляющих врачебную тайну, допускается без согласия гражданина или его законного представителя в следующих случаях:

• в целях обследования и лечения гражданина, не способного из-за своего состояния выразить свою волю;

• при угрозе распространения инфекционных заболеваний, массовых отравлений и поражений;

• по запросу органов дознания и следствия, прокурора и суда в связи с проведением расследования или судебным разбирательством;

• в случае оказания помощи несовершеннолетнему в возрасте до 15 лет для информирования его родителей или законных представителей;

• при наличии оснований, позволяющих полагать, что вред здоровью гражданина причинен в результате противоправных действий.

В таких случаях передача информации не считается разглашением тайны.

5. Держатель профессиональной тайны обязан предоставить сведения (в виде справки), составляющие профессиональную тайну, только по запросам пользователей государственных органов и их должностных лиц исключительно в случаях и порядке, установленных федеральным законом (аналогично случаям ограничения права на неприкосновенность частной жизни).

6. Пользователи профессиональной тайны из числа государственных органов и их должностных лиц обязаны обеспечить неразглашение профессиональной тайны и установить у себя ее охрану в режиме служебной тайны.

7. За разглашение профессиональной тайны держатели и пользователи профессиональной тайны должны нести ответственность в порядке, установленном федеральным законодательством, включая возмещение ущерба, нанесенного правам и законным интересам доверителя.

В соответствии со ст. 946 ГК РФ страховщик не вправе разглашать полученные им в результате своей профессиональной деятельности сведения о страхователе, застрахованном лице и выгодоприобретателе, состоянии их здоровья, а также об имущественном положении этих лиц. За нарушение тайны страхования страховщик в зависимости от рода нарушенных прав и характера нарушения несет ответственность в соответствии с правилами, предусмотренными ст. 139 или ст. 150 ГК РФ.

Лица, окончившие высшие медицинские образовательные учреждения РФ, при получении диплома врача дают клятву врача в торжественной обстановке, что удостоверяют личной подписью под соответствующей отметкой в дипломе врача с указанием даты. За нарушение этой клятвы врачи несут ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации

В ст. 60 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан приводится клятва врача, имеющая силу закона:

"Получая высокое звание врача и приступая к профессиональной деятельности, я торжественно клянусь:

честно исполнять свой врачебный долг, посвятить свои знания и умения предупреждению и лечению заболеваний, сохранению и укреплению здоровья человека;

быть всегда готовым оказать медицинскую помощь, хранить врачебную тайну,

внимательно и заботливо относиться к больному, действовать исключительно в его интересах независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств;

проявлять высочайшее уважение к жизни человека, никогда не прибегать к осуществлению эвтаназии;

хранить благодарность и уважение к своим учителям, быть требовательным и справедливым к своим ученикам, способствовать их профессиональному росту;

доброжелательно относиться к коллегам, обращаться к ним за помощью и советом, если этого требуют интересы больного, и самому никогда не отказывать коллегам в помощи и совете;

постоянно совершенствовать свое профессиональное мастерство, беречь и развивать благородные традиции медицины".

В целях выработки единых подходов по определению профессиональных и морально-этических стандартов нотариальной деятельности и ответственности за их нарушение Правлением Федеральной нотариальной палаты (ФНП) утвержден Профессиональный кодекс нотариусов Российской Федерации. Положения российского кодекса полностью соответствуют нормам Европейского этического кодекса нотариусов. Правление ФНП

рекомендовало собранию представителей нотариальных палат субъектов Российской Федерации принять утвержденный кодекс. В соответствии с ним нотариус при вступлении в должность нотариуса обязан соблюдать среди прочих морально-этических обязательств и такое, как сохранять профессиональную тайну.

В отношениях с доверителем нотариус обязан хранить тайну совершенного нотариального действия, не допускать вреда доверительным отношениям к нотариусу со стороны обратившихся лиц применительно к нотариальному действию или другой полученной

конфиденциальной информации. В отношениях с органами государственной власти и органами местного самоуправления нотариус обязан в определенных законом случаях в установленные сроки представлять сведения (документы), запрашиваемые в соответствии с законодательством уполномоченными органами, а при необходимости являться лично для участия в надлежащем рассмотрении дел и решении вопросов, соблюдая при этом требования законодательства о тайне совершения нотариального действия. Нарушение нотариусом тайны совершения нотариального действия в рамках настоящего Кодекса относится к дисциплинарным проступкам.

Права доверителя в отношении сведений, составляющих профессиональную тайну, могут быть ограничены в случаях, когда:

не требуется согласие доверителя на передачу сведений, составляющих профессиональную тайну, по прямому указанию федерального закона;

держатели профессиональной тайны обязаны сообщать сведения (в виде справки), составляющие эту тайну, по запросам государственных органов и их должностных лиц, исключительно в случаях и порядке, установленных федеральным законом;

держатели обязаны отказать доверителю в совершении действий, сведения о которых могут составлять профессиональную тайну, если эти действия не соответствуют законам Российской Федерации или международным договорам (такая обязанность, например, записана для нотариуса в ст. 16 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате).

Защита права на профессиональную тайну осуществляется в таком же порядке, как и при защите права на неприкосновенность частной жизни в не юрисдикционной форме (самозащита права) и юрисдикционной форме (в административном или судебном порядке).

В административном порядке - доверитель в случаях, указанных в законе, может подать жалобу в вышестоящий орган (в отношении врачебной тайны - руководителю или иному должностному лицу лечебно-профилактического учреждения, где ему оказывается помощь, в профессиональные медицинские ассоциации, лицензионные комиссии).

В судебном порядке - доверитель, чьи права в отношении профессиональной тайны нарушены, самостоятельно определяет способы их защиты и вправе требовать следующее:

а) в гражданском судопроизводстве: признания права;

прекращения действий, ведущих к разглашению профессиональной тайны;

возмещения убытков;

компенсации морального вреда;

опубликования ответа в средствах массовой информации, где были распространены недостоверные сведения о нем;

рассмотрения дел в закрытом судебном заседании и др.;

б) в административном судопроизводстве этот вопрос не решен, хотя административная ответственность в действующих законах декларируется (например, в п. 5 ст. 61 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан). Поэтому требуется внести изменения в действующий Кодекс РСФСР об административных правонарушениях и учесть их в новом Кодексе Российской Федерации об административных правонарушениях;

в) в уголовном судопроизводстве - привлечения к уголовной ответственности за разглашение профессиональной тайны.

В Уголовном кодексе Российской Федерации уголовная ответственность прямо предусматривается лишь в случае разглашения двух видов профессиональной тайны -тайны усыновления (ст. 155) и тайны связи (ст. 139). В остальных случаях уголовная ответственность может наступить в порядке, предусмотренном для уголовно-правовой защиты права на неприкосновенность частной жизни.

• В новом проекте КоАП РФ такая ответственность предусмотрена в статье 13

• Лопатин В. Н. Правовая защита права на тайну // Юридический мир, 1999. № 4.

~ В связи с ратификацией Конвенции Международной Организации Труда о равном обращении и равных возможностях для трудящихся мужчин и женщин: трудящиеся с семейными обязанностями (от 30 апреля 1999 г. № 84-ФЗ) и в соответствии со ст. 168 КЗоТа РФ работникам, усыновившим ребенка, предоставляется отпуск на период со дня усыновления и до истечения семидесяти дней со дня рождения усыновленного ребенка. Реализация указанной нормы показала, что оформление отпуска работникам, усыновившим ребенка, осуществляется приказом администрации по месту работы при представлении документов, подтверждающих факт усыновления. При этом сведения об усыновлении ребенка становятся достоянием достаточно широкого круга лиц, на которых в соответствии с законодательством Российской Федерации не возложена ответственность за сохранение в тайне ставших им известными сведений об усыновлении. Их также нельзя привлечь к уголовной ответственности за разглашение тайны усыновления вопреки воле усыновителей. Исходя из этого внесено дополнение в ст. 168 КЗоТ РФ, устанавливающее право женщины по ее желанию выбирать вид отпуска при усыновлении ребенка: отпуск как работнику, усыновившему ребенка, или отпуск по беременности и родам, существовавший до 1999 года и предоставление которого позволяло сохранить тайну усыновления.

- Если в отношении адвокатской тайны Конституционный Суд РФ четко определил условия и основания для ее охраноспособности, то в отношении тайны исповеди такие критерии охраноспособности не определены. Например, неясным остается вопрос охраноспособности информации, полученной священнослужителем не на исповеди, но конфиденциально, либо в конфессиях, где не предусмотрен ритуал исповеди.

-Например, в соответствии со ст. 12 Федерального закона "О предупреждении распространения туберкулеза в Российской Федерации" лица, находящиеся под диспансерным наблюдением в связи с туберкулезом, при оказании им противотуберкулезной помощи имеют право на получение информации о правах и об обязанностях больных туберкулезом и лиц, находящихся под диспансерным наблюдением в связи с туберкулезом, а также в доступной для них форме о характере имеющегося у них заболевания и применяемых методах лечения, а также сохранение врачебной тайны, за исключением сведений, непосредственно связанных с оказанием противотуберкулезной помощи больному туберкулезом и проведением противоэпидемических мероприятий.

- Так в Федеральном законе "Об аудиторской деятельности" (ст. 4) устанавливается обязанность аудиторских организаций и индивидуальных аудиторов обеспечивать сохранность сведений и документов, получаемых и/или составляемых ими в ходе аудиторской деятельности, и не вправе передавать

эти документы или их копии каким бы то ни было третьим лицам либо разглашать содержащиеся в них сведения без письменного согласия организаций, в отношении которых осуществлялся аудит и оказывались сопутствующие аудиту услуги, за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом. Перечень сведений, составляющих конфиденциальную информацию, должен быть включен в договор на оказание аудиторских услуг. При этом в указанный перечень не должны включаться сведения, которые в соответствии с законодательством Российской Федерации не могут составлять коммерческую тайну.

13.6. Служебная тайна

К основным источникам права о служебной тайне относятся:

1) нормы законодательных актов: Гражданского процессуального кодекса РСФСР (ст. 193, 308), Уголовного кодекса Российской Федерации (ст. 155, 310, 311), Уголовно- процессуального кодекса РСФСР (ст. 139, 302, 345, 452), КЗоТ Российской Федерации (ст. 15), Таможенного кодекса Российской Федерации (ст. 344), Налогового кодекса РФ (ст. 21, 22, 23, 24, 31, 32, 83, 84, 102, 118, 119, 120, 126,

127); Федеральных конституционных законов: "О Конституционном Суде Российской Федерации" (ст. 55, 70), "О Правительстве Российской Федерации" (ст. 11, 27), Закона РСФСР "О Центральном банке РСФСР (Банке России) (ст. 92); Законов Российской Федерации: "О прокуратуре Российской Федерации" (ст. 5), "О коллективных договорах и соглашениях" (ст. 7), "О статусе военнослужащих" (ст. 7, 24), "О таможенном тарифе" (ст. 14), "О федеральных органах налоговой полиции" (ст. 10), "О космической деятельности" (ст. 4), Федеральные законы "Об основах государственной службы Российской Федерации" (ст. 9, 10, 11, 12, 21, 25), "О науке и государственной научно-технической политике" (ст. 3, 4, 9), "О службе в таможенных органах Российской Федерации" (ст. 7, 17), "Об основах муниципальной службы в Российской Федерации" (ст. 11, 20 ), "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" (ст. 6,14,16) и др.;

2. подзаконные нормативные правовые акты - указы Президента Российской Федерации от 6 марта 1997 г. № 188 "О перечне сведений конфиденциального характера", от 15 мая 1997 г. № 484"О предоставлении лицами, замещающими государственные должности РФ, и лицами, замещающими государственные должности и должности в органах местного самоуправления, сведений о доходах и имуществе"; постановления Правительства Российской Федерации от 3 ноября 1994 г. № 1233 "Об утверждении Положения о порядке обращения со служебной информацией ограниченного распространения в федеральных органах исполнительной власти", от 15 апреля 1996 г. № 468 "О службе по урегулированию коллективных трудовых споров"; постановления Министерства труда Российской Федерации от 12 марта 1997 г. № И, от 27 марта 1997 г. № 16, от 27 марта 1997 г. № 17 об утверждении рекомендаций об организации работы по рассмотрению коллективного трудового спора примирительной комиссией с участием посредника в трудовом арбитраже и др.;

3. судебная практика;

4. международные договоры и соглашения.

Объекты и субъекты права на служебную тайну. В Советском Союзе сложилась определенная система защиты информации с ограниченным доступом, в которой выделяли три вида такой информации: государственная тайна (информация с грифами "особой

важности", "совершенно секретно"), служебная тайна (информация с грифом "секретно") и информация "для служебного пользования".

Механизм защиты основывался на разрешительном принципе права, когда, по сути, вся информация имела ограниченный доступ. В каждом конкретном случае должностное лицо (чиновник) принимало решение о разрешении (запрете) доступа к информации, что входило в прямое противоречие с нормами международного права и не позволяло успешно реализовать право каждого на получение информации.

С принятием в 1993 г. Закона Российской Федерации "О государственной тайне" гриф "секретно" был отнесен к сведениям, составляющим государственную тайну, а новый институт правовой охраны служебной тайны остался до конца не определен.-

В ст. 139 ГК РФ служебная тайна обозначена в одном ряду с коммерческой тайной, что значительно затрудняет определение объекта правового регулирования и практику правоприменения в рассматриваемой области.

С одной стороны, нынешняя редакция ст. 139 ГК РФ позволяет признавать информацию в коммерческих и иных организациях служебной тайной. Такая характеристика отражена и в названии гл. 23 УК РФ. "Преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях" (курсив наш. -Авт.). Следует отметить, что с таким подходом согласны ряд исследователей этой проблемы и прежде всего в федеральном агентстве правительственной связи и информации (ФАПСИ) - структуре, претендующей на монополию в деле защиты информации с ограниченным доступом и на заглавную роль в обеспечении информационной безопасности. Как частный случай обоснования такого права на монополию государства (в лице ФАПСИ) в области защиты служебной тайны, по-видимому,

прежде всего и можно расценивать предложение ввести наряду с административно-правовым институтом служебной тайны и гражданско-правовой институт с тем же названием.- Правовая природа коммерческой тайны и служебной тайны различны, как принципиально отличаются друг от друга и механизмы их защиты.

С другой стороны, в соответствии с указанной трактовкой ст. 139 Гражданского кодекса РФ служебная тайна в государственных органах власти, даже не имеющая никакого отношения к предпринимательской деятельности, может иметь коммерческую ценность, так как условия отнесения информации к коммерческой и служебной тайне, определенные в ст. 139 ГК РФ, характерны, в основном, для коммерческой тайны согласно международной практике. Полагаем, что это требует исключения термина "служебная тайна" из ст. 139 ГК РФ и уточнения названия гл. 23 в УК РФ.

Как уже было сказано, в действующем законодательстве нет однозначного определения понятия служебной тайны, однако многочисленные ссылки на нее позволяют выделить основные признаки отнесения информации к служебной тайне.

Во-первых, к служебной тайне могут быть отнесены сведения, содержащие служебную информацию о деятельности государственных органов, подведомственных им предприятий, учреждений и организаций, ограничения на распространение которых установлены законом или диктуются служебной необходимостью.

В Указе Президента Российской Федерации от 6 марта 1997 г. №188 в перечне сведений конфиденциального характера под служебной тайной понимаются служебные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в соответствии с федеральными законами.

В действующих законах термин "служебная информация" употребляется неоднократно, в том числе:

служебная информация государственного служащего (Федеральный закон "Об основах государственной службы Российской Федерации", ст. 10, 11);

служебная информация Правительства Российской Федерации (Федеральный конституционный закон "О Правительстве Российской Федерации", ст. 11, 27);

служебная информация сотрудника таможенного органа (Федеральный закон "О службе в таможенных органах Российской Федерации", ст. 7, 17);

служебная информация служащих Банках России (Закон РСФСР "О Центральном банке РСФСР" (Банке России), ст. 92);

служебная информация муниципального служащего (Федеральный закон "Об основах муниципальной службы в Российской Федерации", ст. 11) и др.

Во-вторых, к служебной тайне могут быть отнесены сведения, являющиеся конфиденциальной информацией других лиц, но ставшие известными представителям государственных органов и органов местного самоуправления в силу исполнения ими служебных обязанностей.

Прямые указания на это содержатся, например:

в Федеральных законах "О службе в таможенных органах Российской Федерации" (ст. 17), "Об основах государственной службы Российской Федерации" (п. 8 ст. 10), где на сотрудника таможенного органа и госслужащего возлагается обязанность хранить государственную и иную охраняемую законом тайну, а также не разглашать ставшие ему известными в связи с исполнением должностных обязанностей сведения, в том числе затрагивающие частную жизнь, честь и достоинство граждан;

в Законе Российской Федерации "О таможенном тарифе" (ст. 14), где указано, что информация, составляющая коммерческую тайну или иную конфиденциальную информацию декларанта, может использоваться таможенным органом исключительно в таможенных целях и не может передаваться третьим лицам, включая иные государственные органы, без специального разрешения декларанта, кроме случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации. За разглашение этой информации таможенный орган Российской Федерации и его должностные лица несут ответственность;

в Законе Российской Федерации "О коллективных договорах и соглашениях" (ст. 7), в соответствии с которым органы исполнительной власти и органы местного самоуправления не должны

разглашать полученные сведения, если они являются коммерческой тайной;

в Федеральном законе "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации" (ст. 5), где говорится, что представители Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований имеют право доступа ко всем документам открытого акционерного общества и несут ответственность за разглашение коммерческой тайны;

в Федеральном законе "Об основах государственной службы Российской Федерации (ст. 12), где установлено, что поступающие в органы налоговой службы сведения составляют служебную тайну;

в Уголовном кодексе Российской Федерации (ст. 155), где признается преступлением разглашение тайны усыновления (удочерения) вопреки воле усыновителя, совершенное лицом, обязанным хранить факт усыновления как служебную тайну;

в Федеральном законе "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" (ст. 6, 16), где говорится, что государственная судебно-экспертная деятельность осуществляется при неуклонном соблюдении равноправия граждан, их конституционных прав на свободу и личную неприкосновенность, достоинство личности, неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту чести и доброго имени, а эксперт обязан не разглашать сведения, которые стали ему известны в связи с производством судебной экспертизы, в том числе сведения, которые могут ограничить конституционные права граждан, а также сведения, составляющие государственную, коммерческую или иную охраняемую законом тайну; при этом государственные судебно-экспертные учреждения обеспечивают неразглашение полученных сведений, составляющих государственную, коммерческую или иную охраняемую законом тайну и др.

На основе изложенного можно дать следующее определение служебной тайны.

Служебная тайна - защищаемая по закону конфиденциальная информация, ставшая известной в государственных органах и органах местного самоуправления только на законных основаниях и в силу исполнения их представителями служебных обязанностей, а также служебная информация о деятельности

государственных органов, доступ к которой ограничен федеральным законом.

Служебная тайна является видом конфиденциальной информации, и право на служебную тайну выступает самостоятельным объектом права. Для осуществления ее правовой охраны и защиты необходим специальный Федеральный закон "О служебной тайне".

Информация может считаться служебной тайной, если она отвечает следующим требованиям (критерии охраноспособности права):

• отнесена федеральным законом к служебной информации о деятельности государственных органов, доступ к которой ограничен по закону или в силу служебной необходимости (собственная служебная тайна);

• является охраноспособной конфиденциальной информацией("чужой тайной") другого лица (коммерческая тайна, банковская тайна, тайна частной жизни, профессиональная тайна);

• не является государственной тайной и не подпадает под перечень сведений, доступ к которым не может быть ограничен;

• получена представителем государственного органа и органа местного самоуправления только в силу исполнения обязанностей по службе в случаях и порядке, установленных федеральным законом.

Информация, не отвечающая этим требованиям, не может считаться служебной тайной и не подлежит правовой охране. Такой подход закреплен и в концепции развития законодательства в сфере обеспечения информационной безопасности РФ, проект которой был одобрен решением Комитета Государственной Думы РФ по безопасности от 10 ноября 1998 г. № 72¹

В действующем законодательстве приводится перечень сведений, которые не могут быть отнесены к служебной информации ограниченного распространения (постановление Правительства Российской Федерации от 3 ноября 1994 г. № 1233):

акты законодательства, устанавливающие правовой статус государственных органов, организаций, общественных объединений, а также права, свободы и обязанности граждан, порядок их реализации;

сведения о чрезвычайных ситуациях, опасных природных явлениях и процессах, экологическая, гидрометеорологическая, гидрогеологическая, демографическая, санитарно-эпидемиологическая и другая информация, необходимая для обеспечения безопасного существования населенных пунктов, граждан и населения в целом, а также производственных объектов;

описание структуры органа исполнительной власти, его функций, направлений и форм деятельности, а также его адрес;

порядок рассмотрения и разрешения заявлений, в том числе юридических лиц, рассмотренных в установленном порядке;

сведения об исполнении бюджета и использовании других государственных ресурсов, о состоянии экономики и потребностей населения;

документы, накапливаемые в открытых фондах библиотек и архивов, информационных системах организаций, необходимые для реализации прав, свобод и обязанностей граждан.-

Таким образом, к основным объектам служебной тайны можно отнести такие виды информации-:

1) служебную информацию о деятельности федеральных государственных органов, доступ к которой ограничен федеральным законом в целях защиты государственных интересов:

• военную тайну;

• тайну следствия (данные предварительного расследования либо следствия);

• судебную тайну (тайну совещания судей, содержание дискуссий и результатов голосования закрытого совещания Конституционного Суда Российской Федерации, материалы закрытого судебного заседания, тайну совещания присяжных заседателей);

2) охраноспособную конфиденциальную информацию, ставшую известной в силу исполнения служебных обязанностей должностным лицам государственных органов и органов местного самоуправления: коммерческую, банковскую тайну, профессиональную тайну, а также конфиденциальную информацию о частной жизни лица.

Разновидностью служебной тайны является налоговая тайна, поскольку по всем основным признакам она совпадает с признаками служебной тайны.

В соответствии со ст. 102 Налогового кодекса РФ налоговую тайну составляют любые полученные налоговым органом сведения о налогоплательщике, в том числе:

• документы, необходимые для исчисления и уплаты налогов (в том числе данные бухгалтерского учета, документы, подтверждающие полученные доходы (для

организаций - также и произведенные расходы) и уплаченные (удержанные) налоги за последние три года);

• документы, необходимые для осуществления контроля за правильностью исчисления, удержания и перечисления налогов(ст. 24);

• налоговые декларации по тем налогам, которые они обязаны уплачивать, если такая обязанность предусмотрена законодательством о налогах и сборах;

• иная необходимая информация и документы, обязательные для представления в налоговые органы в случаях и порядке, предусмотренном Налоговым кодексом РФ;

Для налогоплательщиков-организаций и индивидуальных предпринимателей такой информацией, обязательной для сообщения в налоговые органы по месту учета, является информация:

• об открытии или закрытии счетов (в пятидневный срок);

• обо всех случаях участия в российский и иностранных организациях (в срок не позднее одного месяца со дня начала такого участия);

• обо всех обособленных подразделениях, созданных на территории Российской Федерации (в срок не позднее одного месяца со дня их создания, реорганизации или ликвидации);

• о прекращении своей деятельности, объявлении несостоятельности (банкротстве), ликвидации или реорганизации (в срок непозднее трех дней со дню принятия такого решения);

• об изменении своего места нахождения (в срок не позднее десяти дней со дня принятия такого решения).

Для налогоплательщиков - физических лиц такой обязательной информацией, представляемой в налоговые органы, являются также их персональные данные: фамилия, имя, отчество; дата и место рождения; пол; адрес места жительства; данные паспорта или иного документа, удостоверяющего личность налогоплательщика; гражданство.

В соответствии со ст. 102 Налогового кодекса РФ налоговую тайну не могут составлять сведения:

1. разглашенные налогоплательщиком самостоятельно или с его согласия;

2. об идентификационном номере налогоплательщика;

3. об уставном фонде (уставном капитале) организации;

4. о нарушениях законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти нарушения;

5. предоставляемые налоговым или правоохранительным органам других государств в соответствии с международными договорами (соглашениями), одной из сторон которых является Российская Федерация, о взаимном сотрудничестве между налоговыми или правоохранительными органами (в части предоставления этим органам).

Особенность правоотношений в этой области состоит в том, что если во втором случае государственные органы и их должностные лица обязаны обеспечить (гарантировать) сохранность "чужой" тайны, ставшей известной им по службе, в объеме сведений,

переданных ее владельцем, то в первом случае они самостоятельно в соответствии с законом определяют объем своей служебной тайны и режим ее защиты.

Правовая охрана права на служебную тайну.- Правовая охрана в отношении охраноспособной конфиденциальной информации других лиц в режиме служебной тайны в государственных органах начинается с момента получения этих сведений их

должностными

лицами и иными представителями в связи с исполнением обязанностей по службе в порядке и в случаях, установленных федеральным законом (на законном основании). Сведения о налогоплательщике являются налоговой тайной с момента постановки на учет, если иное не предусмотрено Налоговым кодексом РФ.

Государственные органы и их должностные лица вправе использовать полученную конфиденциальную информацию только в целях, для которых она была получена и обязаны установить для ее сохранности режим служебной тайны (порядок допуска и категории должностных лиц, имеющих право на такой допуск к этим сведениям; постановка и снятие грифа "служебная тайна"); порядок передачи этой информации другим органам и организациям; определение способов, методов и средств ее защиты и т. п.).

Так, Налоговый кодекс РФ устанавливает, что поступившие в налоговые органы сведения, составляющие налоговую тайну, имеют специальный режим хранения и доступа, а

доступ к сведениям, составляющим налоговую тайну, имеют должностные лица по перечням, определяемым соответственно Государственной налоговой службой Российской Федерации, Федеральной службой налоговой полиции Российской Федерации и Государственным таможенным комитетом Российской Федерации.

Для охраны сведений, составляющих налоговую тайну, наряду с режимом служебной тайны используется также специальный правовой институт - идентификационный номер налогоплательщика. Каждому налогоплательщику присваивается единый по всем видам налогов и сборов, в том числе подлежащих уплате в связи с перемещением товаров через таможенную границу Российской Федерации и на всей территории Российской Федерации, идентификационный номер налогоплательщика.

Налоговый орган указывает идентификационный номер налогоплательщика во всех направляемых ему уведомлениях. Каждый налогоплательщик указывает свой идентификационный номер в подаваемых в налоговый орган декларации, отчете, заявлении или ином документе, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством.

Служебная тайна не подлежит разглашению государственными органами, их должностными лицами и привлекаемыми специалистами, экспертами, за исключением случаев, предусмотренных

федеральным законом. К разглашению служебной тайны относится, в частности, использование или передача другому лицу коммерческой тайны, ставшей известной должностному лицу государственного органа, привлеченному специалисту или эксперту при исполнении ими своих обязанностей.

Правовая охрана в отношении собственной служебной тайны должна начинаться с момента отнесения конкретных сведений к служебной тайне в соответствии с перечнем сведений, определенных федеральным законом и действовать до тех пор, пока в этом есть служебная необходимость, если иное не установлено законом.

В отношении собственной служебной тайны федеральные государственные органы и их руководители должны иметь следующие права:

• устанавливать режимы охраны служебной тайны и сроки их действия для сведений, доступ к которым ограничен федеральным законом (в том числе постановка и снятие грифа "служебная тайна") и для сведений, доступ к которым может быть ограничен должностными лицами в силу служебной необходимости (в том числе постановка и снятие грифа "Для служебного пользования");

• разрешать допуск (прекращать допуск) граждан (в том числе должностных лиц) и организаций к этим сведениям, если иное не указано в федеральном законе;

• распоряжаться сведениями, составляющими служебную тайну(передавать другим государственным органам, предприятиям, учреждениям и организациям, гражданам и другим государствам);

• требовать защиты сведений, составляющих служебную тайну, в силу положений закона от всех лиц, кому эта информация стала известна на законных основаниях;

• добиваться сертификации средств защиты информации на соответствие требованиям защиты для сведений, составляющих служебную тайну;

• ставить вопрос о привлечении лиц, виновных в разглашении служебной тайны, к дисциплинарной или административной, либо уголовной ответственности.

Наряду с этим должностные лица и сотрудники государственных органов не вправе использовать служебную тайну в неслужебных целях, обязаны обеспечить ее сохранность и защиту, соблюдать установленный порядок работы с такой информацией.

Например, в соответствии со ст. 12 АПК РФ, тайна совещания судей предусматривает, что в помещении, в котором арбитражный суд проводит совещание и принимает судебный акт, могут находиться только лица, входящие в состав суда, рассматривающего дело. Запрещаются доступ в это помещение других лиц, а также иные способы общения с составом суда. Судьи арбитражного суда не вправе сообщать кому бы то ни было сведения о содержании обсуждения при принятии судебного акта, о позиции отдельных судей, входивших в состав суда, и иным способом раскрывать тайну совещания судей.

Защита прав на служебную тайну. Государственные органы несут ответственность за убытки, причиненные владельцам охраноспособной конфиденциальной информации, вследствие своих неправомерных действий (решений) или бездействия, а равно неправомерных действий (решений) или бездействия должностных лиц и других работников этих органов при исполнении ими служебных обязанностей. Причиненные убытки возмещаются за счет федерального бюджета в порядке, предусмотренном федеральными законами.

За неправомерные действия или бездействие должностные лица и другие работники государственных органов несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Вместе с тем такая ответственность предусматривается и для владельцев охраноспособной конфиденциальной информации при нарушении правил ее представления в государственные органы в случаях и порядке, установленном федеральным законом.

Так Налоговый кодекс РФ предусматривает наложение следующих санкций в судебном порядке:

за нарушение срока представления сведений об открытии и закрытии счета в банке, если это не повлекло за собой неуплату налогов - штраф в размере 5 тыс. руб.; если это повлекло за собой неуплату налогов - штраф в размере 10% от общей суммы денежных средств, поступивших на счет за период задержки представления или непредставления сведений об открытии этого счета (ст. 118);

за нарушение срока представления налоговой декларации до 180 дней - штраф в размере 5% от суммы налога, подлежащей уплате на основе этой декларации, за каждый полный месяц со дня, установленного для ее представления, но не более 25% от указанной суммы; в течение более 180 дней по истечении установленного законодательством о налогах срока представления такой декларации- штраф в размере 50% общей суммы денежных средств, поступивших на счет за период задержки представления или непредставления сведений об открытии этого счета (ст. 119);

за нарушение установленного срока представления документов и (или) иных сведений, а равно заявление налогоплательщика или иного обязанного лица об отказе должностному лицу налогового органа, проводящему налоговую проверку, представить имеющиеся у налогоплательщика или иного обязанного лица и запрашиваемые этим должностным лицом документы и (или) иные сведения, необходимые для проведения в установленном порядке такой проверки, а также уклонение от представления указанных документов и (или) иных сведений - штраф в размере 50 руб. за каждый непредставленный документ (ст. 119);

за грубое нарушение правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения,- если эти деяния совершены организацией в течение одного налогового периода - штраф в размере 5 тыс. руб.; если они совершены в течение более одного налогового периода -штраф в размере 15 тыс. руб.;

если эти деяния совершены организацией в течение одного налогового периода и повлекли занижение дохода - штраф в размере 10% от суммы неуплаченного налога, но не менее 15 тыс. руб. (ст. 120);

за нарушение правил составления налоговой декларации, выразившееся в несвоевременном или неправильном отражении в декларации доходов и расходов налогоплательщика, источников доходов, исчисленной суммы налога и (или) других данных, связанных с

исчислением и уплатой налога, - штраф в размере 3 тыс. руб. (ст. 120);

за непредставление налоговому органу сведений о налогоплательщике, если организация отказалась предоставить имеющиеся у нее документы со сведениями о налогоплательщике, а равно уклонилась иным способом от предоставления таких документов, либо предоставила документы с заведомо недостоверными сведениями - штраф в размере 5 тыс. руб.; если эти деяния совершены физическим лицом - штраф в размере 500 руб. (ст. 126);

за отказ от представления документов и предметов по запросу налогового органа, а равно непредставление их в установленный срок - штраф в размере 5 тыс руб. (ст. 127).

Защита нарушенных прав в отношении иных видов служебной тайны осуществляется на основании и в порядке, предусмотренном законом для каждого вида информации с ограниченным доступом (кроме государственной тайны).

Примером здесь может служить судебный спор по поводу предоставления информации, составляющей служебную (налоговую) тайну налоговых органов для работников одного из предприятий Астраханской области.

Астраханский Комитет содействиям защите прав человека обратился в районный суд с жалобой в интересах акционеров булочно-кондитерского комбината (БКК). В ней указывалось, что акционеры АООТ "БКК" неоднократно лично и через комитет обращались в ГНИ по Кировскому району с просьбой провести должную проверку финансовой деятельности АООТ. Однако, налоговая инспекция не предоставляет информации по результатам проверок, необоснованно скрывая ее как от акционеров, так и от налогоплательщиков.

Акционеры БКК посчитали, что коли информация о налогах не является ни коммерческой, ни тем более государственной тайной, то сокрытие ее не исключает сговора работников налоговой инспекции с нарушителями закона. Поэтому комитет просил суд обязать ГНИ провести проверку начиная с 1994 г. с участием специалистов из числа акционеров.

По мнению представителя инспекции, требования акционеров о предоставлении информации по результатам проверки также необоснованны. Б соответствии со ст. 102 НК РФ налоговую тайну составляют любые полученные налоговым органом сведения о нало­гоплательщике. Акт документальной проверки является конфиденциальным документом, содержащиеся в нем сведения не подлежат разглашению. В письме ГНС России от 17 июня 1998 г. "О предоставлении информации по запросам сторонних организаций" практически вся информация о налогоплательщиках является конфиденциальной, передача без их согласия разрешается только в судебные и правоохранительные органы, а другим госорганизациям и официальным лицам - только по перечню, приведенному в данном письме. Присутствие при проведении проверок ГНИ и получение копии актов налоговых проверок НК РФ допускается (ст. 21), однако только со стороны налогоплательщиков, к каковым акционеры не относятся.

Рассмотрев обстоятельства дела, суд установил, что исковые требования акционеров претендуют на то, что относится исключительно к правам налогоплательщиков и правам акционерного общества, которое выплачивает все налоги и сборы. Следовательно, акционеры не могут требовать включить их в состав специалистов при проверке ГНИ, тем более что ст. 30 НК РФ содержит исчерпывающий перечень лиц, которые могут быть привлечены самим налоговым органом к проведению проверки. Суд отказал акционерам в иске.

Защита прав государственных органов в отношении собственной служебной тайны

должна осуществляться в порядке, аналогичном для государственной тайны. В современном законодательстве, к сожалению, есть лишь отдельные ссылки на эти права и обязанности, что предполагает внесение специальных поправок в законы, регламентирующие вопросы государственной и муниципальной службы.

В действующем законодательстве сегодня установлены лишь нормы уголовной ответственности (в УК РФ) за разглашение сведений, составляющих служебную тайну в силу требований закона:

ст. 155 - разглашение тайны усыновления (удочерения);

ст. 310 - разглашение данных предварительного следствия;

ст. 311 - разглашение сведений о мерах безопасности, применяемых в отношении судьи и участников уголовного процесса;

ст. 320 - разглашение сведений о мерах безопасности, применяемых в отношении должностного лица правоохранительного или контролирующего органа.

• Интересно, что Законом Республики Беларусь "О государственных секретах" от 29 ноября 1994 г. служебная тайна определяется как "государственные секреты, разглашение или утрата которых может нанести ущерб национальной безопасности, обороноспособности, политическим и экономическим интересам Республики Беларусь, а также правам и свободам граждан". Носителям сведений, составляющим служебную тайну, присваивается ограничительный гриф "секретно". Их передача или собирание с целью передачи иностранным организациям образуют состав преступления, предусмотренный ст. 73' УК Республики Беларусь. С учетом образования союзного государства, по-видимому, будет необходимо вносить коррективы в этот закон, наряду с другими изменениями при унификации национальных законодательств.

• Фатьянов А. Проблемы формирования института служебной тайны // Государство и право. 1999. №4. С. 18.

"Лопатин В. Н. Концепция развития законодательства в сфере обеспечения информационной безопасности Российской Федерации. М, 1998

-Избранный путь нельзя признать эффективным и правильным. Перечень сведений, доступ к которым не может быть ограничен, должен быть единым и закрепленным в Федеральном законе "О праве на доступ к информации", а не в подзаконном нормативном акте. В Федеральном же законе "О служебной тайне" следует определить перечень сведений, составляющих служебную информацию, доступ к которой может быть ограничен в силу служебной необходимости. Такой подход будет соответствовать принципам свободы доступа к информации для граждан и нормам права в отношении ограничения этого доступа в интересах государства.

• Лопатин В. Н. О путях развития таможенной системы России в условиях переходного периода // Учен. зап. СПб им. В. Б. Бобкова филиала Российской таможенной академии. 1999. 1 (8). С. 5-10.

• Лопатин В. Н. Правовая охрана и защита права на служебную тайну // Государство и право. 2000. № 6. С. 87-93.

• Под грубым нарушением правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения для целей настоящей статьи понимается отсутствие первичных документов, регистров

бухгалтерского учета, систематическое несвоевременное или неправильное отражение на счетах бухгалтерского учета и в отчетности хозяйственных операций, денежных средств, материальных ценностей, нематериальных активов и финансовых вложений налогоплательщика (п. 3 ст. 120 Налогового кодекса РФ).

Контрольные вопросы

1. Что понимается под информацией с ограниченным доступом и какова ее структура?

2. Каковы основные признаки информации с ограниченным доступом?

3. Что понимается под государственной тайной как объектом права и каковы критерии её охраноспособности?

4. Кто может быть субъектом права на государственную тайну?

5. Какие основные права имеет государство в отношении государственной тайны и каковы механизмы их правовой охраны?

6. В чем состоят особенности защиты прав на государственную тайну?

7. Что понимается под коммерческой тайной как объектом права и каковы критерии ее охраноспособности ?

8. Кто может быть субъектом права на коммерческую тайну?

9. Какие права имеет обладатель коммерческой тайны и в чем особенности их правовой охраны?

10. Каковы основные способы защиты прав на коммерческую тайну?

11. Что понимается под банковской тайной как объектом права и каковы критерии ее охраноспособности ?

12. Кто может быть субъектом права на банковскую тайну?

13. Какие права имеет владелец банковской тайны и в чем особенности их правовой охраны?

14. Что понимается под профессиональной тайной как объектом права и каковы критерии ее охраноспособности?

15. Кто может быть субъектом права на профессиональную тайну?

16. Какие права имеет доверитель в отношении сведений, составивших профессиональную тайну и в чем особенности их правовой охраны?

17. В каких случаях для предоставления сведений, составляющих профессиональную тайну не требуется согласия доверителя?

18. Что понимается под служебной тайной как объектом права и каковы критерии ее охраноспособности ?

19. В чем состоят особенности правовой охраны собственно служебной тайны?

20. В чем состоят особенности правовой защиты прав на служебную тайну?

Литература

Государственная тайна в Российской Федерации. Учебно-методическое пособие. Изд. 2-е. / Под ред. М. А. Вуса. СПб., 2000.

Лопатин В. Н. Защита права на банковскую тайну // Юридический консультант. 1998. № 9-10. С. 15-20.

Лопатин В. Н. Защита права на тайну в России. Учеб. пособие. СПб., 2000.

Лопатин В. Н. Информационная безопасность России: Человек. Общество. Государство. СПб., 2000. С. 170-217.

Лопатин В. Н. Концепция развития законодательства в сфере обеспечения информационной безопасности Российской Федерации. М., 1998.

Лопатин В. Н. О путях развития таможенной системы России в условиях переходного периода // Учен. зап. СПб им. В. Б. Бобкова филиала Российской таможенной академии. 1999. 1 (8). С. 5-10.

Лопатин В. Н. Право на тайну в России // Управление защитой информации. Минск-М.

1998. Т. 2. № 4. С. 342-375.

Лопатин В. Н. Правовая защита права на тайну / Юридический мир. 1999. №4.

Лопатин В. Н. Правовая охрана и защита коммерческой тайны // Законодательство. 1998.

№ 11. С. 77-82.

Лопатин В. Н. Правовая охрана и защита информации с ограниченным доступом. Учебное пособие. Калининград, 2000. С. 100.

Лопатин В. Н. Правовая охрана и защита права на служебную тайну // Государство и право. 2000. № 6. С. 87-93.

Лопатин В. Н. Правовые основы информационной безопасности. Курс лекций. Министерство общего и профессионального образования РФ. МИФИ (технический университет). М., 2000. С. 92-160.

Лукашов А. И., Мухин Г. Н. Конфиденциальная информация и коммерческая тайна: правовое регулирование и организация защиты. Минск, 1998.

Петрухин И. Л. Личные тайны (человек и власть). М., 1998.

Проблемы правового обеспечения реализации прав Российской Федерации на результаты интеллектуальной деятельности / Под ред. В. Н. Лопатина. М., 2000.

Сверчков Л. М., Чурляев Ю. А. Защита коммерческой тайны в производственно-предпринимательской деятельности предприятия. М., 1991.

Тайна. Коммерческая. Служебная. Государственная. Сборник нормативных правовых актов Российской Федерации. М., 2001.

Фатьянов А. Проблемы формирования института служебной тайны // Государство и право.

1999. №4.

Экономическая безопасность предприятия: защита коммерческой тайны / Под ред. В. М. Чаплыгина. М., 1991.

Ярочкин В. И. Информационная безопасность. Учеб. пособие для студентов непрофильных вузов. 2000.