38. Право и обычай

Обычаи это устойчивое правило поведения, сложившееся исторически и вошедшее в привычку. В основе обычаев лежат образцы конкретного поведения, практической деятельности, а потому они трудноотделимы от самого поведения и деятельности. Содержание обычая — это сам образец поведения, а формой его фиксации является привычка, поведенческая традиция. Отсюда и специфика регулятивного воздействия обычных норм. В отличие от права или морали они предполагают не согласование поведения с предписанными требованиями, а воспроизведение самого поведения в устоявшихся вариантах. Наконец, существование обычая в виде привычки означает отсутствие особых механизмов его обеспечения, отсутствие необходимости в определенном принуждении, поскольку следование привычке обеспечено самим фактом ее существования, т.е. естественно.

Исторически обычаи относятся к числу самых ранних социальных норм. В период становления первых цивилизаций, образования древних государств обычаям начинают придавать общеобязательное значение. Облеченные в письменную форму, в определенном смысле систематизированные, своды обычаев возводятся в ранг законов государства, например, законы Ману, законы Хаммурапии, и становятся первыми источниками права. Нормативные системы современных обществ такого перехода обычаев в юридические нормы уже фактически не знают. Сегодня, как правило, говорят о взаимодействии права и обычаев, которое рассматривается преимущественно как «отношение» юридических норм к существующим в обществе обычаям.

Такое «отношение» сводится к 3 основным вариантам:

1.Юридические нормы поддерживают обычаи, полезные с точки зрения общества и государства, создают условия для их реализации.

2.Юридические нормы могут служить вытеснению вредных с точки зрения общества обычаев.

3.Юридические нормы безразличны к действующим обычаям. Таких обычаев большинство, и связаны они главным образом с межличностными отношениями, бытовым поведением людей.

От взаимодействия права и обычая надо отличать правовой обычай как источник (форму) права, сохранивший некоторое значение и в настоящее время.

При взаимодействии права и обычая сама обычная норма юридического значения не имеет, а значимы действия совершенные при реализации ее требований. В правовое обычае юридическое значение придается именно обычной норме путем ее соответствующего санкционирования. Другими словами, в этом случае обычай приобретает юридический статус без его текстуальной формулировки в правовом документе. В качестве примера могут рассматриваться ст.134, 135 Кодекса торгового мореплавания, ст. 5 ГК РФ, санкционирующая обычаи делового оборота.

39. Правовая система: понятие, структура, классификация

Понятия права и правовой системы соотносятся как часть и целое. Правовая система - более широкая реальность, охватывающая собой всю совокупность юридических средств (явлений), с помощью которых власть оказывает регулятивно - организующее и стабилизирующее воздействие на общественные отношения, поведение людей. Правовая система дает возможность анализировать и оценивать всю правовую реальность в целостном виде, а не отдельные ее компоненты.

Право - нормативная основа правовой системы. Помимо права, правовая система включает в себя множество других элементов: правосудие, юридическую практику, нормативные акты и др.

Правовая система – сложное образование, в структуре которого выделяют следующие главные элементы:

1) право (законодательство);

2) юридическая практика;

3) господствующая правовая идеология.

Правовая система непрерывно меняется, составные части претерпевают изменения, однако существуют некие постоянные элементы - принципы системы, которые присутствовали в системе всегда.

Современная российская правовая система организована на федеральной основе. В каждом субъекте Федерации - своя правовая система, имеющая местные особенности и включающая в себя региональные нормы и институты.

В Конституции РФ записано: «Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы».

КЛАССИФИКАЦИЯ: В мире существуют различные правовые системы и правовые семьи, отражающие особенности соответствующих эпох, цивилизаций, стран, народов, континентов. Различают национальные правовые системы и правовые семьи.

Национальная правовая система - органический элемент конкретного общества, его истории, культуры, традиций, социального уклада, географического положения и т.д.

Правовая семья - это несколько родственных национальных правовых систем, которые характеризуются сходством некоторых важных признаков (пути формирования и развития; общность источников, принципов регулирования).

В зависимости от вышеназванных признаков выделяют следующие основные правовые семьи: романо-германскую, англосаксонскую, религиозную и традиционную.

Романо-германская правовая семья - правовые системы Италии, Франции, Испании, Португалии, Германии, Австрии, России и др. Признаки: главный источник – нормативно-правовой акт (ГК РФ); писаные конституции (Конституция США); кодифицированные нормативные акты (Устав Центробанка РФ); подзаконные нормативные акты (указы Президента РФ); правовой обычай и юр. прецедент выступают в качестве вспомогательных источников; на 1 месте находятся права человека.

Англосаксонская правовая система - национально-правовые системы Англии, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии и др. Признаки: основной источник права судебный прецедент (правила поведения, сформулированные судьями в их решениях по конкретному делу и распространяющиеся на аналогичные дела); в формировании права участвуют суды; нет кодифицированных отраслей права; отсутствует деление права на частное и публичное; законы выступают в качестве дополнительных источников; на 1 месте находятся права человека.

Семья религиозного права - правовые системы таких мусульманских стран, как Иран, Ирак, Пакистан, Судан и др., а также индусское право общин Индии, Сингапура, Бирмы, Малайзии и др. Признаки: главный творец права - Бог, а не общество, не государство, поэтому юр. предписания нужно верить и соответственно строго соблюдать; источниками права - религиозно-нравственные нормы и ценности, содержащиеся, в частности, в Коране, Сунне, Иджме; отсутствует деление права на частное и публичное; нормативно-правовые акты имеют вторичное значение; судебная практика не является источником права; во многом основана на идее обязанностей, а не прав человека.

Семья традиционного права - правовые системы Мадагаскара, ряда стран Африки и Дальнего Востока. Признаки: доминирующее место в системе источников права занимают обычаи и традиции, имеющие, неписаный характер и передаваемые из поколения в поколение; нормативные акты (писаные законы) имеют вторичное значение.