Osnovy_bankovskogo_prava_Kurs_lektsy_Oleynik_O
.pdf
Тема 3. Понятие и правовое положение коммерческого банка |
81 |
§2. КОМПЕТЕНЦИЯ КОММЕРЧЕСКОГО БАНКА
1.Употребление понятия «компетенция» может вызвать возражения ряда юристов. В силу этого необходимо обосновать потребность в этом понятии и его содержание, качественно отличающееся от содержания более распространенных и привычных понятий «правоспособность и дееспособность» юридического лица.
Не вдаваясь в существо споров по поводу компетенции, поскольку это потребует слишком много внимания и поскольку
понятие «компетенция» далеко не в полном объеме соотносимо с правовым положением коммерческих банков, укажем только на то, что применительно к банкам понятие «компетенция» предполагает единство трех элементов1:
а) возможность приобретения банком прав и обязанностей по определенным видам банковских операций от своего или чужого имени;
б) определение вида деятельности банков, т. е. очерченный во времени и пространстве, а также специальными запретами хозяйственный оборот определенных объектов;
в) порядок приобретения прав и обязанностей в конкретных правоотношениях.
2. Если обратиться к традиционным понятиям российского права, то понятие компетенции можно раскрыть через единство правоспособности, дееспособности и предмета деятельности коммерческого банка. В этой связи может возникнуть сомнение, состоящее в том, что статус коммерческого банка можно очертить через понятие правосубъектности, представляющее собой единство правоспособности и дееспособности. Недостаточность использования этих двух понятий становится очевидной, если обратиться к их содержанию. Так, в ст. 49 ГК РФ, специально посвященной правоспособности юридического лица, речь идет, по существу, не о содержании правоспособности, а о видах деятельности. Что же касается самих прав и обязанностей, которые может приобрести юридическое лицо, то, наверное, следует обращаться к содержанию правоспособности граждан, которое приводится в ст. 18 ГК. РФ. Вряд ли в этой связи можно считать состоятельными сужде-
1 Весьма подробный обзор мнений по поводу содержания компетенции содержится в работе: Абова Т.Е. Охрана хозяйственных прав предприятий. М., 1975.
С. 38-54.
82 |
Олейник О.М. Основы банковского права |
ния о том, что к юридическим лицам не применяются нормы, соотносимые со статусом гражданина. Во-первых, принцип аналогии закона позволяет толковать ст. 49 ГК РФ таким образом, вовторых, правоспособность юридического лица по своей правовой природе может рассматриваться как явление, производное от правоспособности гражданина, который реализует свое право на осуществление предпринимательской деятельности в такой форме.
Что же получится, если толковать содержание правоспособности юридического лица? Применительно к коммерческим юридическим лицам, а именно они представляют интерес в плане правового положения коммерческого банка, следует отметить, что содержание правоспособности, будучи общим, включает в себя право: иметь имущество в собственности, заниматься предпринимательской деятельностью, создавать юридические лица, совершать не противоречащие закону сделки, избирать место нахождения, иметь право автора и иные имущественные и неимущественные права. Это определение следует дополнить с тем, чтобы отразить специфику правового положения коммерческого банка. Думается, что даже раскрывая те или иные виды прав, практически невозможно выйти на обоснование и оптимальность запрета на осуществление отдельных видов сделок для банков, равно как и невозможно раскрыть статус банка как элемента банковской системы.
Кроме того, содержание правоспособности юридического лица в соответствии со ст. 49 ГК РФ предполагается раскрывать через цели деятельности, а цель деятельности коммерческих юридических лиц — извлечение прибыли в любой не запрещенной законом сфере. Сферу же финансового и денежного оборота описать через цели деятельности, в принципе, невозможно.
Таким образом, для раскрытия правового положения коммерческого банка необходимо анализировать сферу и особенности его деятельности, характер тех действий, которые он совершает как специальный субъект.
3. Первое, на что следует обратить внимание, — это наличие двух блоков компетенции коммерческого банка. Первый составляет его правоспособность как коммерческого юридического лица, и в этом смысле коммерческий банк (КБ) может иметь в собственности разнообразное имущество (землю, здания, оборотные средства, интеллектуальную собственность и т.п.), совершать разнообразные сделки, заключать договоры, нанимать служа-
Тема 3. Понятие и правовое положение коммерческого банка |
83 |
щих, выплачивать им заработную плату и т.п. Эти правовые действия банк совершает для обеспечения своей основной профессиональной деятельности, которая регламентируется специальным законодательством и по сравнению с общей правоспособностью представляет собой специальную компетенцию, состоящую в праве банка в определенных пределах вести профессиональную предпринимательскую деятельность на финансовом рынке с целью извлечения прибыли путем использования финансовых инструментов.
Объем специальной компетенции коммерческого банка определяется двумя способами:
а) путем перечисления в законе банковских операций, которые банки могут совершать, и установления запретов для деятельности банков;
б) путем выдачи лицензии на банковскую деятельность конкретному банку.
Иными словами, специальная компетенция означает, что любой банк, в принципе, может совершать все те банковские операции, которые предусмотрены законом (ст. 1 и 5 ЗоБД), но каждый конкретный банк вправе осуществлять только те операции, которые указаны в его лицензии, и в той валюте, которая там же определена.
4. Компетенция банка определяется в момент создания и регистрации, но может быть изменена в течение деятельности банка. Изменение компетенции может осуществляться либо добровольно по решению самого банка, либо принудительно по решению Банка России.
В первом случае речь может идти о получении новых лицензий при условии, что банк соответствует квалификационным требованиям, необходимым для этого. Например, банк, успешно проработавший на финансовом рынке два года может обратиться в Банк России с заявлением о получении лицензии на привлечение вкладов населения.
Кроме того, с позиций банковского права как расширение компетенции, т.е. сферы оказания финансовых услуг, следует рассматривать территориальное развитие банка, осуществляемое путем создания обособленных подразделений и расширения круга выполняемых операций. Для этого банк, ходатайствующий о расширении своей деятельности, должен иметь устойчивое финансовое положение, структуру, адекватную предполагаемому направле-
84 |
Олейник О.М. Основы банковского права |
нию деятельности, включающую в себя службу внутреннего контроля (внутренний аудит). Устойчивое финансовое положение характеризуется выполнением обязательных резервных требований, соблюдением обязательных экономических нормативов, установленных Банком России, других требований Банка России, отсутствием убытков, задолженности перед бюджетом и государственными внебюджетными фондами, соблюдением технических и квалификационных требований Банка России.
В принудительном порядке компетенция коммерческого банка ограничивалась в соответствии с ранее действовавшими нормативными актами в связи с недостижением требуемых минимальных размеров уставного капитала. Ограничение состоит в том, что банки, не выполнившие эти требования, не могут вести расчетные и текущие счета как физических, так и юридических лиц, привлекать средства физических и юридических лиц на срок менее 1 года.
Ограничение и запрет на осуществление кредитными организациями отдельных банковских операций может применяться в соответствии с Инструкцией о применении к кредитным организациям мер воздействия за нарушения пруденциальных норм дея-
тельности № 59, утвержденной Центральным |
банком Россий- |
ской Федерации 31 марта 1997 г. |
|
Ограничение состоит в том, что надзорный |
орган может ус- |
тановить предельные количественные параметры для одной или нескольких банковских операций (например, установление предельного объема остатков на соответствующих счетах, количества или круга клиентов, кредиторов, заемщиков). Ограничение вводится на срок до шести месяцев и охватывает выполнение кредитной организацией отдельных банковских операций и других сделок в рублях и иностранной валюте, предусмотренных выданными лицензиями. Срок может быть продлен путем применения указанной меры вновь при наличии оснований. Основаниями для ограничения являются нарушения (невыполнения) кредитной организацией банковского законодательства, нормативных актов и предписаний Банка России, непредставления информации, представления неполной или недостоверной информации. Такое ограничение оформляется предписанием, в котором должна быть установлена дата начала применения указанной меры воздействия и которое распространяется на все филиалы кредитной организации.
Тема 3. Понятие и правовое положение коммерческого банка |
85 |
Кроме того ограничение на выполнение конкретной кредитной организацией банковских операций применяется в случае направления ходатайства об отзыве лицензии с момента его направления в Банк России. В этом случае ограничение распространяется на следующие виды банковских операций:
—привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок), а также путем продажи им собственных ценных бумаг всех видов (акций, облигаций, векселей, депозитных и сберегательных сертификатов, чеков и др.), привлечения новых межбанковских кредитов, открытия депозитных счетов клиентам, не являющимся акционерами (пайщиками) кредитной организации;
—открытие расчетных и текущих счетов клиентам, не являющимся акционерами (пайщиками) кредитной организации, счетов банкам-корреспондентам и иным кредитным организациям, открытие своих корреспондентских счетов в других банках и иных кредитных организациях;
—выдача банковских гарантий;
—проведение операций с физическими лицами по купле и продаже иностранной валюты.
Запрет на осуществление отдельных банковских операций может быть введен на срок до одного года в случае невыполнения
вустановленный Банком России срок предписаний об устранении нарушений, а также если эти нарушения или совершаемые кредитной организацией операции создали реальную угрозу интересам кредиторов (вкладчиков).
Запрет на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций означает полное прекращение осуществления соответствующих операций, предусмотренных выданными банковскими лицензиями. В частности, запрет на привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады означает, что кредитная организация не вправе с даты, установленной предписанием, принимать новые вклады, запрет на размещение денежных средств означает лишение кредитной организации права предоставлять кредиты, приобретать ценные бумаги и т.д. Исчисление срока запрета на осуществление отдельных банковских операций начинается с установленной предписанием даты. В случае направления ходатайства об отзыве у кре-
дитной организации лицензии территориальное |
управление Бан- |
ка России должно ввести запрет на проведение |
операций по ба- |
86 |
Олейник О.М. Основы банковского права |
лансовому счету 871 «Взаимные расчеты между учреждениями банков, обслуживаемыми одним вычислительным центром» и операций через корреспондентские счета «ностро», открытые в других кредитных организациях.
§ 3. ИМУЩЕСТВО КОММЕРЧЕСКОГО БАНКА. УСТАВНОЙ КАПИТАЛ И ПОРЯДОК ЕГО ФОРМИРОВАНИЯ.
ПРИВЛЕЧЕННЫЕ ДЕНЕЖНЫЕ СРЕДСТВА
1. Имущество коммерческого банка следует понимать как совокупность вещей, нематериальных благ и имущественных требований, на базе которых осуществляется банковская деятельность. Составить представление об имущественной базе конкретного банка можно на основе анализа его баланса, в котором фиксируются активы и пассивы банка, его прибыли и убытки. Анализ баланса банка может служить основой для оценки состояния банка в целом, для уяснения политики банка, сферы его деятельности и т.п. На основе анализа баланса банка можно сделать вывод о его устойчивости или наоборот — ненадежности.
Кроме того, применительно к имуществу банка можно использовать все подходы, традиционно описывающие имущественную базу хозяйствующих субъектов. В числе первых — определение титула на имущество. В соответствии с этим критерием нужно выделять согласно ст. 209 ГК РФ собственные средства банка, т.е. имущество, принадлежащее ему на праве собственности (а поскольку все банки создаются в форме хозяйственных обществ, то иного вещного права у банка быть не может), и средства, ис-
пользуемые банком |
как |
привлеченные, арендованные, времен- |
но находящиеся на |
его |
балансе на основании любого договора |
(например, это может быть залог с передачей заложенного имущества на хранение банку).
В зависимости от физического выражения имущества и его использования в банковском производственном процессе можно выделять основные и оборотные средства, а также в отдельной классификации здания, земельные участки и иные недвижимые объекты, имущественные права или нематериальные активы, среди которых особо следует упомянуть о интеллектуальной собственности. Она не может вноситься в уставный капитал, но может приобретаться по договорам в течение срока работы бан-
Тема 3. Понятие и правовое положение коммерческого банка |
87 |
ка. В качестве интеллектуальной собственности могут выступать банковские технологии, информация, программы и базы данных для ЭВМ и пр.
Особые требования предъявляются к зданию, в котором находится банк. С правовых позиций сформулированы требования о титуле на этот вид имущества. Здание может быть собственностью банка, приобретенной либо самостоятельно, либо как взнос в уставный капитал, либо находиться в распоряжении банка на условиях аренды. В последнем случае учредители должны представить документы, подтверждающие право собственности одного из них на здание (помещение), в котором будет располагаться кредитная организация, или обязательство арендодателя о предоставлении здания (помещения) в аренду в случае регистрации кредитной организации.
Банковское здание (помещение) кредитной организации должно иметь оборудование, охранно-пожарную и тревожную сигнализацию, а для осуществления кассовых операций технически укрепленный кассовый узел в соответствии с требованиями Банка России, что в совокупности образует технические требования, соблюдение которых может контролироваться Банком России, в том числе путем выезда на место.
2. Уставный капитал коммерческого банка — это имеющее обязательный минимальный размер имущество, которым должен обладать банк как юридическое лицо для обеспечения интересов кредиторов, состоящего из вкладов учредителей банка. Это определение можно вывести из содержания ст. 11 ЗоБД, а также указаний некоторых общих нормативных актов, таких, как Гражданский кодекс РФ (ст. 66 и др.), Закон об акционерных обществах (ст. 25 и др.), Положение о бухгалтерском учете и отчетности в Российской Федерации, которое, согласно мнению специалистов, подлежит применению и к коммерческим банкам1. Общие нормативные предписания устанавливают только следующие требования:
— уставный капитал — это деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку2;
1 См.: Козлова Е.П., Галатна Е.Н. Бухгалтерский учет в коммерческих бан-
ках. М., 1996. С. 3.
2 Это требование приобретает дополнительные ограничения применительно к банкам, но об этом несколько ниже.
88 |
Олейник О.М. Основы банковского права |
—уставный капитал формируется за счет вкладов учредителей, но принадлежит банку на праве собственности после внесения;
—уставный капитал необходимо отражать в бухгалтерском учете, фиксируя в нем как сумму внесенных взносов, так и задолженность учредителей;
—величина уставного капитала сверх установленного минимума определяется соглашением сторон и фиксируется в учредительных документах;
—первоначально доли и акции отражаются в бухгалтерском учете по номинальной стоимости.
Если коммерческий банк создается в форме акционерного общества, то к его уставному капиталу предъявляются дополнительные требования, сформулированные в главе III Закона об акционерных обществах. В общих чертах эти требования предполагают именной характер выпускаемых акций одинаковой номинальной стоимости, первоначально размещаемых среди учредителей; при этом акции могут быть обыкновенными и привилегирован-
ными (последние не должны превышать 25% уставного капитала). Кроме того, ЗоАО содержит ряд процедурных требований по размещению и выкупу акций общества.
Но, так или иначе, все эти нормы являются общими по отношению к уставному капиталу банка и в большей своей части значительно дополняются специальными требованиями банковских правовых актов, В этой связи возникает интересный правовой во-
прос о пределах специальных запретов в отношении банковского уставного капитала. Этот вопрос можно еще сформулировать следующим образом: могут ли банковские правовые акты устанавливать дополнительные, не предусмотренные общим законодательством требования?
Если учитывать правило об общем и специальном законодательстве, то следует признать допустимость любых ограничений или дополнительных требований, принятых на уровне того же федерального закона. В силу этого если специальные требования содержатся, например, в Законе о банковской деятельности или Законе о Центральном банке, то их следует считать правомерными. В отношении установления каких-либо специальных, дополнительных по сравнению с законом требований на уровне актов Банка России позиция должна быть несколько иной, поскольку в данном случае находятся в противоречии акт законодательный и подзаконный, и решение должно зависеть от предоставления за-
Тема 3. Понятие и правовое положение коммерческого банка |
89 |
коном права, например, Банку России устанавливать дополнительные ограничения.
Поэтому предписания Банка России в отношении формирования уставного капитала, в частности по поводу его минимального размера и предельного размера неденежной части, представляются имеющими законные основания, поскольку ссылка на возможность принятия таких ограничений дана в ст. 11 ЗоБД. Иные ограничения, например недопустимость использования нематериальных активов, о чем речь пойдет ниже, следует в судебном порядке оспаривать и признавать не соответствующими закону.
3.Кроме высказанных суждений об общих нормах, регулирующих правоотношения по поводу формирования уставного капитала коммерческого банка, необходимо иметь в виду и специальные нормы, которые, разумеется, являются не менее, а порой и более значимыми при образовании и дальнейшей деятельности банка. Речь идет о тех требованиях, которые принципиально отличают уставный капитал банка от капитала других коммерческих организаций. Эти требования содержатся в различных нормативных документах, которые, как и любые другие правовые документы, могут быть разделены на законы и подзаконные акты, на постоянно действующие и постоянно изменяющиеся.
Главными среди таких нормативных документов являются, разумеется, ст. 11 и 15 ЗоБД, ст. 60—69 ЗоЦБ, которые содержат
всебе основные нормы по поводу уставного капитала. Более детальное развитие они нашли в нормативных актах ЦБ РФ, в частности в Инструкции ЦБ РФ от 30 января 1996 г. №1 «О порядке регулирования деятельности кредитных организаций», в Инструкции ЦБ РФ от 11 февраля 1994 г. № 8 с изменениями и дополнениями, включая внесенные 11 апреля 1996 г., «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг коммерческими банками на территории Российской Федерации», в письме ЦБ РФ от 17 февраля 1995 г. № 145, а также в рассылаемых раз в квартал телеграммах ЦБ РФ о минимальном размере уставного капитала и ряде других актов.
4.Все предъявляемые к уставному капиталу коммерческого банка требования могут быть разделены на три группы: содержательные, или качественные, количественные и процедурные.
Первая группа требований предполагает, что уставный капи-
тал |
коммерческого банка формируется за счет определенного |
рода |
средств, т.е. при его формировании запрещается использо- |
90 |
Олейник О.М. Основы банковского права |
вать некоторые виды имущества. При этом необходимо иметь в виду, что коммерческий банк — это организация, работающая с финансовыми инструментами, и поэтому при ее образовании необходимы прежде всего денежные средства. Но далеко не любые денежные средства могут использоваться при формировании уставного капитала банка. Возможность использования средств зависит от источника их происхождения и наличия каких-либо обременении.
Первый запрет содержится в ст. 11 ЗоБД, которая не разрешает использовать при формировании коммерческого банка средства федерального бюджета и государственных внебюджетных фондов, а также иные объекты собственности, т.е. любое имущество, находящееся в ведении федеральных органов государственной власти. Этот запрет носит условный характер, поскольку он устанавливает что использование названных средств (для краткости будем именовать их бюджетными) возможно только в том случае, если принят специальный федеральный закон либо законодательный акт субъекта Российской Федерации.
Для того, чтобы оценить истоки и характер этого запрета и потребность в нем, необходимо иметь в виду историю его происхождения. Как известно, прежняя редакция Закона о банковской деятельности также содержала в себе аналогичный, но более категоричный запрет, не допускавший использование бюджетных средств ни при каких условиях. В такой редакции виделась вполне обоснованная позиция, связанная с тем, что коммерческие банки — это предпринимательские или коммерческие организации, а бюджетные средства создаются и должны использоваться не для получения прибыли, а для удовлетворения интересов общества, т.е. интересов публичных.
Но логика развития и становления реального федерализма в Российской Федерации наряду с положительными сторонами вызвала к жизни такие свойства местной власти, как тяготение к финансовой независимости. Применительно к банковской сфере это выразилось в том, что главы администраций в субъектах РФ стремились создать свои муниципальные банки, принадлежащие по своему уставному капиталу региону и в силу этого регулируемые им и зависимые от него. В Москве такой банк уже давно создан.
Обсудив проект новой редакции названного Закона, верхняя палата Федерального Собрания РФ возвратила его на дополнитель-