Уголовное право 15-17 веков

С.Л. РОГОВ

ПРОБЛЕМЫ УГОЛОВНОЙ ПОЛИТИКИ В ПЕРИОД

СТАНОВЛЕНИЯ АБСОЛЮТИЗМА В РОССИИ

Соборное уложение 1649 г. - качественно новый в истории феодального права России кодекс, основа системы феодального законодательства, крупнейший памятник письменности и законотворческой деятельности феодальной эпохи.

Уложение - первый напечатанный типографским способом документ русского права, явившийся крупнейшей вехой в ряду крупных актов - кодексов - Правды Русской и Судебников, более высокая ступень феодального права, отвечавшая новой стадии развития социально-экономических отношений, политического строя, юридических норм, судоустройства и судопроизводства Русского государства.

Уложение 1649 г. отразило тенденции и проблемы в развитии феодального общества, закрепило путь образования единой формы феодальной земельной собственности на основе слияния двух ее разновидностей - поместий и вотчин. В социальной сфере Уложение отразило процесс консолидации классов-сословий, усиление сословно-классовой борьбы, на остроту и размах которой влияло установление государственной системы крепостного права. "Уложение нормировало этап централизации судебно-административного аппарата, детальную разработку и закрепление судебной системы, принципы права-привилегии" <1>.

--------------------------------

Соборное уложение длительное время оставалось действующим кодексом законов. Собранные и созданные законы для этого величайшего правового акта стали эталонными для последующего законодательства России, включая законодательные акты XXI в.

В Соборном уложении глава государства - царь определялся как самодержавный и наследственный монарх. Положение об утверждении (избрании) царя на Земском соборе обосновывало эти принципы. Всякие действия, направленные против персоны монарха, считались преступными и подлежали наказанию.

Уложением были осуществлены следующие изменения в области уголовного права - определялся круг субъектов преступления: ими могли быть как отдельные лица, так и группа лиц. Закон разделил субъектов преступления на главных и второстепенных, понимая под последними соучастников: соучастие могло быть физическим (содействие, практическая помощь, совершение тех же действий, что и главным субъектом преступления) и интеллектуальным, например подстрекательство к убийству (гл. 22). Субъектом преступления стал признаваться раб, совершивший преступление по указанию своего господина.

Закон от второстепенных субъектов преступления (соучастников) отличал лиц, только причастных к совершению преступления: пособников, попустителей, недоносителей, укрывателей. В Уложении преступления делились на умышленные, неосторожные и случайные. За неосторожное преступление виновный наказывался так же, как за умышленное преступное действие (наказание следовало не за мотив преступления, а за его результат). Закон выделял смягчающие и отягчающие обстоятельства. К смягчающим обстоятельствам относились: состояние опьянения; неконтролируемость действий, вызванная оскорблением или угрозой (аффект); а к отягчающим - повторность преступления, размер вреда, особый статус объекта и предмета преступления, совокупность нескольких преступлений.

Закон выделил три стадии преступного деяния: умысел (который сам по себе может быть наказуемым), покушение на преступление и совершение преступления, а также понятие рецидива, которое в Уложении совпадало с понятием "лихой человек", и понятие крайней необходимости, которая является ненаказуемой только при соблюдении соразмерности ее реальной опасности, проявленной со стороны преступника.

Объектами преступления по Соборному уложению 1649 г. определялись: церковь, государство, семья, личность, имущество и нравственность. Наиболее опасными считались преступления против церкви, и в Уложении они были поставлены на первое место. Это объясняется тем, что церковь занимала особое место в общественной жизни, была взята под защиту государственных институтов и закона.

Преступления и преступность, касаясь разнообразных сторон жизни русского общества, касались как простого люда, так и зажиточных слоев населения, государевых служащих и по Соборному уложению 1649 г. делились на 8 крупных групп (разделов): 1) преступления против церкви: богохульство, совращение православного в иную веру, прерывание хода литургии в храме; 2) государственные преступления: действия либо умысел, направленные против личности государя или его семьи, бунт, заговор, измена; 3) преступления против порядка управления; 4) преступления против благочиния; 5) должностные преступления; 6) преступления против личности: убийство, разделявшееся на простое и квалифицированное, нанесение увечья, побои, оскорбление чести; 7) имущественные преступления; 8) преступления против нравственности.

Средневековое русское законодательство и юридическая (судебная) практика считали государственными преступлениями "не только преступные действия, предусматривающиеся во 2-й группе, но и действия, перечисленные в 1-й, 3-й, 4-й и 5-й группах" <3>.

--------------------------------

<3> Ключевский В.О. Сочинения. М., 1957. Т. III. С. 237.

Производство по политическим преступлениям было сосредоточено в руках органов центрального управления. Оставление извета без расследования со стороны должностных лиц рассматривалось как тяжкое преступление по службе. Так, "в 1629 году товарищ князя Пожарского по воеводству князь Данило Гагарин был судим за то, что человек князя Пожарского сказывал ему в съезжей избе государево слово на своего господина, а он, прибив изветчика, без расспросу отослал его на двор ко князю Пожарскому" <4>. Наказания по Соборному уложению 1649 г. преследовали достижение физического устрашения (начиная от битья кнутом до отсечения рук и четвертования при смертной казни). Заключение преступника в тюрьму являлось дополнительным наказанием.

--------------------------------

<4> Тельберг Г.Г. Очерки политического суда и политических преступлений в Московском государстве XVII века. М., 1912. С. 184.

За одно и то же преступление могло быть установлено сразу несколько наказаний (множественность наказаний) - битье кнутом, урезание языка, ссылка, конфискация имущества. За кражу наказания устанавливались: за первую - битье кнутом, урезание уха, два года тюрьмы и ссылка; за вторую - битье кнутом, урезание уха и четыре года тюрьмы; за третью - смертная казнь.

В Соборном уложении применение смертной казни предусматривалось почти в шестидесяти случаях, даже курение табака наказывалось смертью. Смертная казнь делилась на простую (отсечение головы, повешение) и квалифицированную (колесование, четвертование, сожжение, залитие горла металлом, закапывание живым в землю).

Членовредительские наказания в годы действия Уложения включали отсечение руки, ноги, урезание уха, носа, губы, вырывание глаза, ноздрей; наказания могли применяться как в качестве основных, так и в качестве дополнительных, должны были выделять преступника из окружающей массы людей.

Система наказаний Соборного уложения 1649 г. характеризовалась следующими особенностями: индивидуализация, сословность наказания, неопределенность в установлении наказания. Этот признак был связан с целью наказания устрашением. В приговоре мог быть указан не сам вид наказания, а "использовались формулировки: как государь укажет, по вине, наказать жестоко" <5>. Даже если вид наказания был определен, неясным оставался способ его исполнения: наказать смертью, бросить в тюрьму до государева указа.

--------------------------------

<5> Маньков А.Г. Уложение 1649 года - кодекс феодального права России. Л.: Наука, 1980. С. 49.

С принятием Уложения правоприменители в России стали широко применять имущественные санкции: глава 10 Уложения в семидесяти четырех случаях устанавливала штрафы за бесчестье в зависимости от социального положения потерпевшего. Высшей санкцией этого вида была полная конфискация имущества преступника.

Таким образом, принятие Соборного уложения явилось значительным шагом вперед в усилении уголовно-правовой политики Российского государства. Поскольку государственные интересы рассматривались как имеющие первостепенное и важнейшее значение, Соборное уложение стало также первым серьезным юридическим шагом в сфере укрепления государственных интересов, а соответственно, и становления абсолютизма в России.

Владимирский –Буданов

УГОЛОВНОЕ ПРАВО МОСКОВСКОГО ГОСУДАРСТВА

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА И РАЗВИТИЕ УГОЛОВНОГО ПРАВА В МОСКОВСКОМ ГОСУДАРСТВЕ

В Московском государстве русское уголовное право вступает в период устрашающих кар: преступление окончательно понято как деяние противогосударственное; значение лица (потерпевшего) и общины в преследовании преступлений и наказании постепенно ограничивается государством. Но государство действует еще как частный мститель, стараясь воздать злом за зло, по возможности, в равной, если не в высшей степени, имея в виду и другую цель - устрашить еще не совершавших преступления; поэтому наказания принимают вполне уголовный и весьма жестокий характер.

Эти общие черты являются, однако, не сразу и не остаются неизменными в течение всего периода. В нем надо различить эпоху Судебников (XVI в.) и эпоху Уложения (XVII в.). Судебник царский объявил закон единственным источником права (ст. 97), а потому нужно было ожидать, что здесь установится понятие о преступлении как нарушении закона и сразу получит силу принцип nuilum crimen sine lege. Однако в действительности в самом законе определяется далеко не вся сфера деяний, признанных на практике преступными и подлежащих наказаниям; такова почти вся область политических и религиозных преступлений, множество преступлений против порядка управления - финансовых и полицейских (например, подделка монеты, караемая со времен вел. кн. Василия Ив.), несколько видов имущественных преступлений*. Кроме того, почти вся уголовная сфера была предоставлена народной совести: преступниками собственно признаются ведомые лихие люди, а такими людьми признаются, по договору общества, люди, даже не уличенные ни в каком отдельном преступном деянии: "скажут в обыску про них, что они - лихие люди, а лиха про них в обыску именно не скажут, - и старостам тех людей по обыску пытати; не скажут на себя в разйве... и старостам тех людей по обыску посадити в тюрьму на смерть" (Белозер. губн. грам. 1571 г.). В Уложении эта черта отпадает (повальный обыск является одним из многих судебных доказательств). Таким образом, уголовное право судебников (особенно 1-го) оставляет почти неприкосновенной роль общин оценке преступных деяний. Преступление, лихое дело, совершаемое людьми, не опороченными обществом, подлежит наказанию, но гораздо меньшему. В губных учреждениях населению предоставлено преследование и казнь преступников как право и как обязанность его перед государством. Этим, между прочим, объясняется полное отсутствие в судебниках определения условий вменения, хотя само собою разумеется, что осуждение людей, неуличенных ни в каком отдельном факте преступления, основывается не на материальном вреде от их деяний, а на внутренней оценке их нравственной испорченности. Напротив, в Уложении находим хотя и несовершенные, но обильные указания на условия вменения.

______________________

* Круг деяний наказуемых определяется в судебниках шире, чем в Русской Правде и в уставных грамотах; кроме преступлений частных, церковной татьбы и крамолы, сюда включаются и несколько видов преступлений по службе: подлог, умышленное неправосудие, взяточничество и несколько видов преступлений против порядка суда и управления (лжесвидетельство, ябедничество). Среди частных преступлений специализируются такие виды их, о которых молчала Русская Правда, именно: мошенничество, грабеж, подмег, кража людей, убийство господина. Но только в Уложении классификация преступлений является полной (включая преступления религиозные, политические и др.).

______________________

В числе наказаний денежные штрафы, продажа и пени остаются в судебниках, хотя и уступают преимущество уголовным, среди которых преобладает смертная казнь (почти за всякое преступление, если преступник ведомый лихой", равно при 1-м рецидиве и при поличном); здесь же в первый раз узаконена торговая казнь (битье кнутом), тюремное заключение (большей частью как мера охранительная) и порука. Судебники не знают членовредительных наказаний (хотя в современных км памятниках - губных грамотах - они есть, а также - изгнание в форме выбытия вон из земли: (см. губн. гр. Кириллова мои. 1549 г.). В Уложении и новоуказных статьях система наказаний становится исключительно карательной, направленной и к устрашению. Права потерпевшего на вознаграждение с осужденного преступника хотя уступают в судебниках праву государства на применение к нему наказаний (если преступник осужден на смерть, а у него не будет имущества, чтобы вознаградить потерпевшего, то уже 1-й Судебник запретил выдавать его истцу для отработки долга, а велел казнить его смертью; (Суд. 1497 г., ст. 8,11; Суд. цар., ст. 55), но еще принимаются во внимание: осужденный за первую татьбу, при несостоятельности, выдается истцу головой до искупа (Суд. цар., ст. 55). Уложение отменяет такую выдачу (XXI, 9). Право наложения наказания и освобождения от него определяется в эпоху судебников (особенно 1-го) так же, как и в предшествующую: преследование преступлений против личных прав (в частности, убийства) вполне предоставлено частному потерпевшему, т.е. ведется обычным обвинительным процессом, а следовательно, подлежит прекращению по мировой на всех стадиях. Наказание за убийство ограничивается уплатой заголову в пользу родственников убитого и пошлины в пользу наместника. В 1539 г. по делу об убийстве Пронякина Нееловыми великий князь приговорил: доправить в пользу жены убитого за голову 4 руб., дожу убитого 1 руб. и заграбленных убийцами 2 руб., а судье великий князь велел взять с ответчиков пошлину по их уставной - Медынской грамоте, а если нет грамоты, то по Судебнику. В случае несостоятельности обвиненный отдается истцу головой до искупа, как именно и было в данном случае. Само собой очевидно, что частный истец мог простить долг, и тогда для обвиненного оставалась лишь обязанность уплатить пошлины наместнику (см. Русск. истор. библиот., т. II, N 186). Б эпоху Уложения (Уст. кр. разб. прик., ст. II; Улож. XXI, 69-72) за убийство умышленное полагается уже смертная казнь, за непредумышленное - тюрьма (для детей боярских) и кнут (для крестьян и др.). О мировых по таким делам закон молчит (о мировых по делам о татьбе и разбое см. выше).

Прочие черты различия двух эпох будут указаны при рассмотрении отдельных вопросов о преступлении и наказании.

а) Преступление. Субъект преступного действия

С конца XVI и в XVII в. государство окончательно принимает на себя прежнюю роль частных лиц и общин в преследовании преступлений, обращая те и другие в свои орудия для означенной цели: соседи обязаны давать помощь жертве преступления (Уст. кн. разб. прик., ст. 25); село и деревня, куда приведет след, обязаны его отвести под угрозой наказаний (там же, ст. 26); обыскные люди обязаны указать воров и разбойников в своей общине, если они есть, под угрозой битья кнутом, если после таковые сыщутся (там же, ст. 27); если, поймав разбойника, сотня, улица, волость, село или вотчина не представят его в губу (к суду), подвергаются имущественному взысканию (там же, ст. 28). Таким образом, древнее соотношение карательных прав государства и общин переходит в групповую ответственность общин перед государством. Это, однако, еще не может быть признано одним из случаев применения наказания к людям невинным: общины несут ответственность за действительную вину - неисполнение своих полицейских обязанностей.

Взяв на свою обязанность преследование и оценку преступных деяний, государство должно было в законе определить условия вменения, что оно и делает в Уложении и новоуказных статьях, хотя крайне несовершенным образом.

а) Уголовная ответственность распространена на всех, в том числе на холопов (Устав, кр. разб. прик., ст. 13); господин отвечает (отнятием поместья) за непредставление к суду своих холопов и крестьян-преступников даже в том случае, если наложит на них наказание сам (там же и Улож. XXI, 79).

б) Прямого закона о возрастем уголовном праве и теперь нет; но в новоуказных статьях есть ссылка на постановление кормчей, по которому от уголовной ответственности освобождаются отроки до 7 лет и "бесные", т.е. сумасшедшие (новоук. ст. 1669 г., ст. 108). Несовершеннолетние свыше 7 лет подлежали уголовному преследованию; но за преступления, за которые полагалась смертная казнь, подвергались другим, смягченным наказаниям.

в) Психические болезни и неправильное устройство органов сознания также не определяются в законе (кроме сейчас упомянутого); практика, хотя и сознавала важность этого условия вменения, допускала иногда суд и смягчение наказания для лиц, не имеющих его: "Оска Мосеев пытан... он, Оска, глух и нем, дураковат и не в уме"; судья приговорил: бить его кнутом и освободить на чистую поруку (угол, дело 1697 г.).

г) Степень участия в деянии сознания и воли деятеля уясняется в законе более подробными чертами, чем прежде: так, имеющий "нарядные письма" (подложные документы), не ведая того, что они сделаны воровски, не подлежит наказанию (Улож., IV, 4). Различие умышленного и непредумышленного деяния ясно выражено в отношении к убийству: "убийца пытают: которым обычаем убийство учинилось - умышленьем ли, или пьяным делом - неумышяеньем (в драке)", за первое полагается смертная казнь, за второе - кнут или тюремное заключение (Уст. кн. разб. прик., ук. 1625 г.). Но неправильный язык заимствованных источников иногда вводит Уложение царя Алекс. Мкх. в непоследовательность, например: "А будет кто с похвальбы, или с пьянства, или умыслом наскачет на лошади на чью жену, и лошадью ее стопчет или повалит, и тем ее обесчестит, или ее тем боем изувечит...велеть его бить кнутом нещадно" (XXII, 17); если потерпевшая от этого умрет, то его казнить смертью; но если "такое убийство учинится от кого без умышления, потому что лошадь... разнесет и удержать ее будет не мощно, и того в убийство не ставить и наказания... не чинить" (Ул. XXII 17,18). Здесь смешаны умышленное деяние с неумышленным, а это последнее со случайностью; но такие обмолвки закона не выражают действительного его смысла. К случайности применена также неосторожность (ненаказуемая): "Будет кто, стреляючи из пищали или из лука по зверю, по птице, стрелой или пулькой убьет кого за горою, или за городьбою, или кто каким-нибудь обычаем убьет ненарочньш делом, без умышления: и за такое убийство никого смертью не казнить и в тюрьму не сажать, потому что такое дело учинилось грешным делом, без умышления" (Ул. VII, 20). Ненаказуемая неосторожность иногда смешивается с умыслом по причине той же неправильной редакции заимствованных источников: если кто произведет лесной пожар "по недружбе", или если такой пожар произойдет "по небрежности" пастухов, раскладывающих огонь, то полагается пеня, которая не взыскивается, если пожар произведен "без хитрости" (Улож., X, 223). Вообще разделение деяний на "умышленные и бесхитростные" не выражает действительного взгляда на предмет, изложенного московским законодательством еще в уст. кр. разб. прик. Византийские источники, с которыми справлялись тогда постоянно, содержат в себе следующее точное определение: "Убийства суть ОБО вольные (умышленные), ово невольная (случайные), ово близ вольных" (непредумышленные).

д) Условия необходимой обороны изложены следующим образом в статьях, заимствованных из Литовского статута (ст. 19): кто убьет другого, обороняя себя, а прежде не был в ссоре с убитым, тот должен немедля известить в съезжей избе воеводе; здесь, принеся присягу, освобождается от наказания. Уложение, не повторив этого, дало свое определение: кто при нападении на его дом убьет кого-либо из нападавших, тот должен представить побитых к судьям, которые производят сыск; результатом сыска может быть безнаказанность деяния (Ул. X, 200). Кроме этого основного условия (проверки судом), при обороне требуется настоятельность опасности, но не требуется соразмерность средств обороны с целями нападения (если кто, в присутствии суда, поссорясь с соперником, начнет его бить, а тот, обороняясь, его убьет, то не подлежит наказанию; Ул. Ож, 105); допускается убиение при обороне как жизни, так и собственности: позволяется убить вора с поличным в своем доме и во время погони за ним, когда вор "учнет драться" и "изымать себя не даст" (Ул. ож., 88 и 89). Что здесь разумеется не самоуправство, а оборона, доказывается тем, что, если кто, поймав вора, станет его пытать, то платить татю бесчестье и увечье. Оборона чужих прав не только дозволяется, но и вменяется в обязанность соседям и слугам (Улож., XXII, 16, 22), точно также оборона прав государственных - всем гражданам (кто догонит изменника и убьет его, тот получает награду; (Ул. II, 15).

е) К учению о состоянии крайней необходимости относится постановление о безнаказанном истреблении чужих животных при защите от них (Улож., X, 283), причем, как признак действительной крайности, указывается на то, что животное убито "ручным боем, а не из ружья".

ж) Соотношение воли нескольких деятелей в одном преступлении излагается гораздо полнее, чем в памятниках 1-го периода. В отношениях интеллектуального виновника (подустителя) к физическому (исполнителю) различается приказание господина своему слуге, которое не освобождает последнего от наказания, но смягчает его; слуги, произведшие "наругательство по наученью господина", подвергаются битью кнутом, а слуги, совершившие это преступление "собою, не по чьему научению", подлежат смертной казни (Улож., XXII, 12). Во всех остальных отношениях исполнитель наказывается или в равной мере с подустителем (там же, 7,26), или в высшей, хотя бы подуститель был начальником исполнителя (У. X. 12: "который дьяк... велит судное дело подьячему написать не так, как в суде было... дьяку учинить за то торговую казнь - бить кнутом... а подьячего казнить - отсечь руку"). При сообществе ("скоп и заговор") Уложение различает главного виновника - совершителя преступления и его "товарищей": за убийство при наезде - смертная казнь, "а товарищей его всех бить кнутом" (Улож., X, 198). В таких преступлениях, которые могут быть совершены по способу разделения труда (подделка монеты), закон уменьшает наказание каждого сообщника с той степенью наказания, которой подвергался бы виновник, если бы он один совершил все составные элементы преступления. Пособничество, г. е. указание средств для совершения преступления ("подвод") и устранение препятствий при его совершении ("поноровка"), наказывается наравне с совершением самого преступления; "указ им чинити так же, как разбойником" (уст. кн. разб. пр. ст. 31; Ул. ц. A.M. XXI, 63). Прикосновенность в некоторых своих видах также сравнена по тяжести с самим преступлением: так, "стан", т.е. постоянное пристанодержательство, и "приезд", т.е. доставление временного убежища разбойникам, караются наравне с разбоем (уст. кн. разб. пр., ст. 30); напротив, "поклажея", т.е. прием на хранение вещей, добытых преступлением, и покупка таких вещей ведет лишь к отдаче на поруки или к тюремному заключению (там же, ст. 32 и 34; Улож. XXI, 64). Различные виды укрывательства преступников от судебной власти переходят уже в самостоятельные преступления (Улож., XXI, 19, 20, 77, 78, 79, 80, 83, 84): "А будет кто таких воров (татей, игроков, грабителей), видя где, не изымает и в приказ Не приведет, а изымать было их мощно... и на тех людях имати заповеди по полтине" (Улож., XXI, ст. 15). Недонесение о преступлении имеет огромное значение в разряде преступлений политических, именно оно наказывается наравне с самим преступлением, если виновными в нем оказываются ближайшие родственники преступника: жена, дети, отец, мать, братья родные и неродные, дяди и др. (Улож., II, 6 и 9) - закон, идущий прямо вразрез с психологическими началами уголовного права, но объясняемый полицейскими целями, ибо замыслы преступника всего ближе известны его семье и родне.

Преступное действие

Учение о степенях осуществления преступной воли в действии принадлежит к числу наименее развитых в московском праве; причина этого, по мнению одних, в том, что закон, считая и теперь преступлением лишь внешний материальный вред, не мог признать наказуемости действий, еще не нанесших никакого вреда (проф. Богдановский); по мнению других, наоборот, в том, что при субъективном взгляде на преступление в понятии "ведомого лихого человека" исчезали отдельные моменты осуществления преступной воли Власьев). Во всяком случае, до Уложения закон молчал о покушении; в Уложении (преимущественно относительно преступлений политических) различается: умысел, быть может, выразившийся в каких-либо приготовительных действиях, ибо для обвинения в нем требуется произвести сыск: "кто учнет мыслить на государево здоровье злое дело... казнить смертию" (Улож., II, 1). Умысел несвободного человека на жизнь своего господина наказывается (наравне с покушением) отсечением руки (Улож., XXII, 8). Угроза (относительно поджога) ведет к сыску и затем отдаче виновного на поруки; если пожар действительно произойдет, то угрожавшие подвергается пытке, и в случае оправдания не получает удовлетворения за муку (Улож., X, 202). Угроза в убийстве (похвальба) может вести к непосредственному применению наказания, если виновным оказывается беспоместный человек, с которого впоследствии нечего будет взять; его заключают в тюрьму; с поместного человека взыскивается "заповедь" (специальное дополнение наказания - угроза, противопоставленная угрозе), если он действительно совершил преступление, хотя бы и не достигшее цели (если ранит, а не убьет). Покушение отмечается в Уложении относительно преступлений личных и государственных: вынувший меч, но не ранивший, подвергается тюремному заключению (Улож., III, 5). В преступлениях, требующих для своего совершения сложного и долговременного приготовления (изготовление фальшивой монеты), отдельные акты приготовления подлежат различным наказаниям; вообще же покушение в этом случае ясно отделено от совершения преступления: если "деньга делать хотели, а не делали", то следует усечение пальцев, а если делали, то усечение руки (указ 8 сентября 1661 г.). Не удавшееся преступление не отличено от покушения (равно как действие, превысившее намерение деятеля, сравнено с совершением преступления).

Объект и классификация преступных действий

Понятие об объекте преступления в праве Московского государства, сравнительно с правом Русской Правды и судных грамот, изменяется: уголовный закон ограждает не только права лиц физических, но защищает строй, установленный государством, церковью, нравственным учением и кодексом бытовых приличий. Кроме того, уголовный закон (в Уложении, но не в судебниках) создает немало новых видов преступлений путем запрета безразличных деяний из целей полицейских и финансовых, чем понятие о преступлении уже приближается (но еще не равняется) к понятию о нем как о нарушении закона (усвоенному в период империи). Законодательство того времени не задается мыслью об основаниях и правильности классификации преступных деяний; но Уложение царя Алекс. Мих. дает понять свою классификацию той последовательностью, в какой оно излагает свои уголовные постановления, а именно: оно излагает (хотя не без отступлений) сначала преступления против религии (гл. I) и против государства (гл. II), потом против порядка управления (гл. IV, V, VI, VII, IX) и суда (гл. X, XIV), против законов о состояниях (XIX), наконец, против прав частных лиц (XXI-XXII). Этой классификации будем держаться и мы.

Преступления против религии и церкви

Хотя Московского государство приняло в значительной степени теократический характер, но, по сравнению его с современными ему католическими и протестантскими государствами, отличается меньшим вмешательством в дело веры. По крайней мере преступления против веры, вовсе не упоминаемые в судебниках, отмечаются лишь в Уложении царя Алекс. Мих. с осторожной краткостью.

Богохульство. Так как государство ограждает лишь христианское вероучение, то воспрещается хула на святыню христианскую (Христа, св. Богородицу, св. крест и святых); однако это преступление могло быть совершено не только христианами, но и людьми других вероисповеданий ("Будет кто иноверцы какая-нибудь веры, или и русской человек возложит хулу на Господа... того сжечь"; 1,1).

Совращение (именно в мусульманскую веру - обрезание) из православия, "насильством" или по согласию - "обманом", безразлично, ведет совратителя к смертной казни через сожжение (XXII, 24). Закон умолчал о совращении в другие нехристианские религии (буддизм, иудейство) конечно, потому, что не предвидел практической возможности подобных случаев; но о совращении в другие христианские вероисповедания он мог умолчать намеренно; между тем практика распространяла применение этой статьи и на последний род деяний. Вероотступничество не подлежит уголовному суду государства: совращенный отдается на суд церкви (там же).

Насильственное обращение в православие не предусматривается в кодексах, но определяется в наказах воеводам (Астраханским, 1628 г.): "Наказати всякими мерами и накрепко с угрозами, чтобы тайно в неволю не крестили". В этом выразился остаток древней русской веротерпимости, которая постепенно ослабевала в Московском государстве, но поддерживалась и тогда существом вещей: огромная масса подданных принадлежала к нехристианским религиям.

Волхвование и чародеяние, на которые было столько обращено внимания в 1-м периоде (в церковных уставах и в практике), теперь не так интересует государства; впрочем, постановления Стоглава об этом были подтверждены особым указом: "к волхвам бы и к чародеем и к звездочетцам волхвавати не ходили", под неопределенной угрозой царской великой опалы и ответственности перед духовным судом (ук. 1552 г.). Это постановление не принято в Уложении царя Алекс. Мих. По мере удаления от времен язычества ослабляется внимание к преступлениям этого рода: в Московскую эпоху практика указывает весьма мало случаев уголовного преследования волшебства сравнительно с современной ей практикой Западной Европы и нашей собственной XVIII в., что может быть объяснено тем, что с ослаблением языческих верований мысль о волшебстве направляется на успехи научных знаний и изобретений, которых у наев то время вовсе не было; но несомненно, что в этом имеет некоторую долю и практическое здравомыслие русского права; рассказ Олеария о медике Квирине, обвиненном в волшебстве за нахождение у него скелета, якобы двигающегося под звуки музыки, но помилованном и высланном из России, доказывает вышеприведенные соображения.

Ереси и расколы также не входят в круг предметов уголовного законодательства (в Уложении), но практика с XV в. заинтересована ими гораздо более: ереси стригольников и жидовствующих подрывали глубокие основы христианства. Церковная власть (Геннадий Новгородский и Иосиф Волоцкий) обвиняла светскую в послаблении еретикам-жидовствующим и указывала на пример испанской инквизиции; но русский великий князь (Иоанн III) был осторожен и долго не вмешивался в вопросы совести, пока собор 1504 г. не вынудил его прибегнуть к казням (сожжению, урезанию языка, заточению). Последующие преследования ересей (мнимых и действительных) объясняются иногда посторонними мотивами (заточение Максима Грека при Василии Иоанновиче); наказание, постигшее в 1554 г. еретиков Башкина и его товарищей, отличается мягкостью (их заточили по монастырям; Косой бежал). Самое активное участие светская власть принимает в цепе раскола XVII в., очевидно, по связи его с вопросами государственного характера; фактическое преследование раскола узаконено статьями 1685 г., которыми положены: за состояние в расколе - ссылка, за распространение его - смертная казнь, за укрывательство раскольников, передачу их писем - кнут и ссылка.

Умышленный перерыв литургии, за который Уложение (I, 2) полагает смертную казнь, есть не только преступление против церковного благочиния, но может быть и проявлением фанатизма неверующих. Этим можно объяснить тяжесть наказания сравнительно с деянием, определяемым следующей затем статьей Уложения (1,3), именно оскорбление священнодействующих в церкви и произведенный этим "мятеж", т.е. тот же перерыв богослужения, карается лишь торговой казнью; в последнем преступлении объект сложный (против церкви и прав чести частных лиц).

Несоблюдение церковных обрядов признано деянием наказуемым в отдельных указах после Уложения: указом 1674 г. предписано хождение в церковь, исповедь и причащение под угрозой наказания, род которого не определен (П. С. 3., N 570).

Преступления против нравственности. В светских законодательных памятниках Московского периода отражен довольно верный взгляд на преступления этого рода; наказуемой безнравственностью признана общественная: в эпоху судебников - азартная игра и общественный разврат (содержание притонов), в Уложении запрещается сводничество (XXII, 25), но косвенно и блуд (там же, ст. 26). Еще в уставных грамотах запрещалось скоморошество как в целях охранения нравственности, так и соблюдения полицейского порядка. В законах, подтверждающих церковные постановления, круг запрещенных деяний этого разряда распространялся на божбу, брань непотребными словами (УК. 1552 г.). Из деяний безразличных закон воспрещал, как преступные, бритье и обстрижение бород, подстрижение усов (там же), а в наказах воеводам запрещение простиралось на пение народных песен, праздничные обряды и игры, катание на качелях и пр. Ничто из этого, однако, не попало в Уложение*.

______________________

* Табакокурение было запрещено указом 1634 г., но в Сибири (см. А. ст. IV, 19) и после этого была табачная регалия. Уложение (XXV, ст. 11 и 16) воспрещает табакокурение под угрозой кнута, урезание ноздрей и ссылки.

______________________

Преступления государственные

Что касается политических преступлений, то в судебниках отмечаются только два вида их: крамола (верховная измена, хотя крамольниками называются иногда и ябедники, см. указ 9 октября 1582 г.) и земская измена (в форме сдачи города неприятелю; Суд. 1-й, ст. 9; Суд. ц. ст. 61). В то же время практика, особенно в эпоху Грозного, знала и карала все виды деяний этого рода. Вообще царствование Грозного и Бориса Годунова, а равно Смутное время представляли самую плодородную почву для практического развития учения о политических преступлениях. Уложение довольно точно определяет три вида политических преступлений: а) оскорбление величества делом (об оскорблении словом оно молчит, но, по бытовым памятникам: "за поносные слова, бив кнутом, вырезывают язык: Котошихин, стр. 92). В качестве объекта этого преступления признано не только лицо государя, но и его "двор" - местожительство: общие преступления и проступки, совершенные на государевом дворе, подлежат большему наказанию, чем когда бы они были совершены в другом месте (Улож., III). Зато Уложение не рапространяет понятия этого преступления на другие лица и предметы (например, подделку монеты), что нередко можно встретить в законах других народов. Верховная измена определяется как покушение на ниспровержение власти (заговор и бунт), реализованное составлением сообщества и собором вооруженных людей (Улож., II, 2); но здесь Уложение отступает от своей осторожности и разумеет как нападение на верховную власть, так и на подчиненные органы управления (думу, воевод; II, 20, 21): недонесение о замысле такого рода карается смертью (там же, 18, 19). Земская измена определяется, во-первых, как передача неприятеля) части территории, во-вторых, как помощь неприятелю и для этой цели сношения с ним, в-третьих, как побег в неприятельскую землю или армию (Улож.., II, 2, VII, 20). Все три вида Уложение иногда соединяете один под именем"измены", что соответствует римскому понятию "pordueffio", перешедшему к нам через статут, но также соответствует и состоянию государственного права в Московокий период, когда государево и земское дело совершенно отождествлялось. Преступления по службе. В эпоху кормления не было почвы для образования понятия об этих преступлениях: "обида", причиняемая управляемым от наместников, могла возбудить лишь частный иск первых против последних (уст. Бел.грам. 1488 г., ст. 23). Однако преступления этого рода проникают в законодательство уже в эпоху судебников, когда кормление, и прежде заключавшее в себе государственный элемент, начинает превращаться вполне в государственную службу. Из них в особенности правительство и закон боролись с лихоимством. Посул (плата судье или правителю от заинтересованных лиц) был сначала деянием дозволенным (Губ. Моск. зап. ст. 4); затем закон таксировал эту плату и запрещал взимание лишка (сверх таксы; отсюда и термин "лихоимство"); наконец совсем запретил посуды (Суд. 1497 г., ст. 1). Но такой переход частноправовых понятий в государственные совершался нелегко: по свидетельству Герберштейна, в Москве все правосудие (в начале XVI в.) было продажно; когда господствовало мнение, что человек, давший больше, есть человек более богатый и знатный, а потому ему нужно более верить, чем бедняку (пер. Аноним, стр. 84-85). Уличенного в лихоимстве подвергали телесному наказанию, навязывая ему при этом на шею кошелек, или мягкую рухлядь, или соленую рыбу - словом, ту вещь, которой он взял взятку. Судебники принимают чрезвычайные меры против подкупа и взяточничества, приказывая прокликать по торгам в Москве и во всех городах и по всем волостям заповедать, чтобы истцы и ответчики не давали посула ни судье, ни приставам (Суд. 1-й, 67, Суд. ц., ст. 99). Самое взяточничество наказывалось в связи с преступными деяниями, происшедшими из него (умышленным неправосудием, подлогом, выкупом преступников: "посул возмет и обвинит кого не по суду"; Суд. ц., ст. 3; ср. ст. 4 и 53). Подобным же образом рассматривает взяточничество и Уложение (X, 5-8). Независимо от лихоимства складывается понятие о следующих преступлениях: умышленное неправосудие вследствие мести или дружбы (Суд. 1-й, ст. 1); отказ в правосудии (Суд. ц., ст. 7); медленность суда - "волокита"; доставление средств преступнику уклониться от суда. Что касается злоупотреблений администрации, то наказуемость их определяется лишь в Уложении (X, 150): если "приказные люди учнут... людям чинить продажи и убытки", то следует денежное удовлетворение истцов и пеня.

Преступления граждан против порядка управления. Выше было указано, что "бунт" против административных властей сравнен с верховной изменой, в частности, к этому разряду отнесены нарушения карантинных постановлений и устава о проезжих грамотах (Улож. 1632 г. и Улож., VI, 4). Но законодательство более интересовалось преступлениями против финансовых прав государства. Дальнейший вид их есть корчемство, которое, впрочем, сначала рассматривалось в основном как преступление против нравственности: церковная власть, а за нею и государственная запрещали его потому, что "в корчмах беспрестанно души погибают без покаяния и без причастия", потому в уставных грамотах оно рассматривалось наряду с душегубством, разбоем и татьбой. В XVII в. (в Улож., XXV) заметна уже двойственная точка зрения на это преступление с преобладанием финансового элемента, так как винная продажа стала окончательно регалией государства. Ответственными лицами признаются "корчемники" (самовольные продавцы спиртного), винопроизводители, сбывающие питье в незаконные корчмы, и "питухи", т.е. потребители в таких корчмах; наказания постепенно усиливается, смотря по повторению преступления до 4 раз (когда, наконец, следовала ссылка в дальние города и конфискация имущества). В XVII в., с установлением запрещения к вывозу некоторых товаров ("заповедных"), появляется понятие контрабанды: так, запрещен был вывоз за рубеж соли, льна, сала, юфти и др. под угрозой смертной казни (указы 1662 и 1681 г. г.). Ввоз некоторых товаров запрещался в целях карантинного ограждения от морового поветрия, причем в постановления закон а вкрадывались суеверные понятия, свойственные тому времени: в 1632 г. царь уведомлял: "Писали к нам из Вязьмы воеводы наши: посылали они за рубеж лазутчиков, и те лазутчики пришед сказывали им, что в литовских городех баба-ведунья наговаривает на хмель, который из Литвы возят в наши города, чтобы тем хмелем в наших городех навести на люди моровое поветрие"; поэтому царь запрещает ввоз хмеля под страхом смертной казни без всякой пощады (А.А.Э. III, 197). Но это уже относится к преступлениям против полицейской власти государства, а не финансовых прав его. Из этих последних важнейшая - монетная регалия, а потому подделка монеты была тягчайшим видом преступлений этого разряда. Памятники 1-го периода не знают такого преступления, ибо монетной регалии тогда не существовало (орудиями обращения были металлы по весу); можно предположить тогда только особый надзор государства за частными производителями денег, которые и подвергались наказанию за выпуск их ниже установленной пробы. Исключительное производство монеты государством устанавливается только в XVI в. и только с того времени начинаются практические исследования и узаконения о подделке монеты: при вел. кн. Вас. Иоанновиче (1533 г.) "казнили многих людей в деньгах, а казнь была - олово лили в рот да руки секли". При Елене карали за подделку и за обрезку монеты; Михаил Федорович смягчил было наказание, установив вместо залития горла расплавленным металлом вечное тюремное заключение; но подделка монеты чрезмерно увеличилась, и царь в 1637 г. восстановил смертную казнь в ее прежней форме для "пущих воров" (главных виновников) и простую для пособников, укрывателей и сбытчиков (ак. арх. эксп., III, 266); при царе Алексее Михайловиче пособников карали различно: отсечением руки, урезанием ноздрей. Учение Уложения об этом предмете, заимствованное из статута, весьма ошибочно: правда, оно не смотрит на подделку монеты с точки зрения статута (как на оскорбление величества), но полагает одну казнь - залитие горла оловом, не различая пособничества и укрывательства, и ставит рядом с этим преступлением мошенническую примесь в вещи из благородных металлов мастерами золотых и серебряных дел (Улож., V, 1-2). В 1654 и следующих годах неудачная финансовая мера правительства (уменьшение веса серебряной монеты и выпуск медной в одинаковой стоимости с серебряной) вызвала массу преступлений: в числе подделывателей были и высшие правительственные лица, и казенные денежные мастера, и простые граждане: тогда (в течение 9 лет) было наказано 22 тыс. фальшивомонетчиков. Это привело к изданию полного и точного закона о подделке монеты 1661 г. К преступлениям против монетной регалии относятся: выделка монеты, равной по достоинству с казенной, частными лицами; посеребрение медной монеты для обмана и, наконец, выделка монеты низшего достоинства. Закон 166! г. различает между преступниками, во-первых, главных виновников - подделывателей, доставителей металла, сбытчкков, пристанодержателей и, во-вторых, пособников и покушавшихся. Первых он карает усечением левой руки, вторых - отсечением двух пальцев на той же руке. Впоследствии эти казни заменялись: в 1663 г. ссылкой в Сибирь (П. С. 3., N 348) и членовредительным наказанием высшей степени, т.е. отсечением руки и обеих ног для главных виновников (П. С. 3., N 510 - ук. 1672).

Преступления против судебной власти. Из преступлений, вводящих судебную власть в ошибку и ведущих к неправильным решениям, лжеприсяга занимает в московском праве высшее место. Понятие о ней как о преступлений не могло образоваться в 1-й период, когда присягали стороны и их послухи, прибегая к роте как суду Божию - безапелляционному и не допускающему поверки. В XVI в., когда послушество обратилось в простое свидетельское показание, стало возможным принесение лживой прясяти. В постановлениях Стоглава и Уложения она имеет двойственный объект, как преступление против религии и государственной власти; в Уложении эта двойственность выразилась в противоречащих постановлениях двух глав кодекса (XIV и XI); в одной из них выписываются постановления кормчей книги (Василия В.), в которых за лжеприсягу полагаются церковные эпитимии ("два лета да плачется, три лета да послушает св. писания") и императора Льва (об урезании языка); напротив, в другой главе московский закон дает свое простое определение: "бить его кнутом по торгам, посадить в тюрьму на год" и лишить права исков. Лжесвидетельство (без присяги) признано также деянием преступным {Суд. ц., ст. 99); обыскные люди повального обыска, показания которых уже приравниваются к свидетельским, за лживые показания наказываются так: выбираются из 100 чел. лучшие люди (5-6 чел.) и подвергаются битью кнутом; сверх того, на всех солгавших возлагается удовлетворение того, кто был неправо обвинен или был пытан по лживому обыску (указ 1556 г., ст. 5 и др.). Уложение еще усиливает эти показания (X, 162, XXI, 36). К тому же разряду относится лесничество, которое в судебниках стоит в одной категории с убийством и разбоем (Суд. 1-й, ст. 8; Суд. ц. - 59 - присоединяет сюда еще подписку). Субъектами этого преступления могли быть как сами истцы, так в особенности их поверенные; последнее вызвало особый указ 12 марта 1582 г., в котором преступники этого разряда разделяются на ябедников, крамольников и составщиков (т.е. лживых обвинителей в частных преступлениях, лживых доносчиков в государственных преступлениях и составителей лживых гражданских исков); закон к некоторым из них применяет те же наказания, каким подвергся бы ложно обвиненный ими. Объект преступления ябедничества довольно сложный: кроме главного предмета (против судебной власти: "казнить смертью для того: в жалобнице и в суде не лай"), ябедничество имеет и другой объект - права частных лиц, ложно обвиняемых: "а будет лаял кого... а не докажет, чим лаял, ино его быв кнутом, доправити бесчестье без суда". Особенный вид преступлений того же порядка есть подмет поличного с целью обвинения невинного в татьбе (Улож,, XXI, 56).

Преступления гражданские

Права всех частных лиц пользуются равной защитой уголовного закона, Различие тяжести взысканий по общественному состоянию потерпевших удерживалось только в преступлениях против чести и связанных с ними преступлениях против здоровья. Личные права холопов и крестьян (прикрепленных) признаны самостоятельным объектом преступления*; сам господни не может убить своего холопа даже в том случае, если холоп попадется в разбое (Уставная кн. разбойн. прик. II; Улож., XXII, 70). Убийство чужих крестьян наказывается независимо от частного вознаграждения (Улож., XXI, 71).

______________________

* Некоторые ограничения равенства уголовной защиты, отмеченные в 1-м периоде, теперь исчезают.

______________________

Преступления против жизни мало-помалу отделяются от преступлений имущественных, именно убийство от разбоя; в Судебниках душегубство и разбой являются самостоятельными и раздельными преступлениями: "А какого доведут татьбу или душегубство, или иное какое лихое дело, опричь разбоя",.. (Суд. цар., 6)). Различие умышленного и непредумышленного убийства отмечено выше. В Уложении появляется определение квалифицированных видов убийства; лишение жизни другого может быть более или менее тяжким преступлением, смотря по отношениям, в которых состоял убийца к жертве; из отношений родства и служебной зависимости римское право создало понятие "parrieidium", что через немецкое право перешло в Литовский статут, а оттуда в Уложение. Но, по литовскому статуту, из этих отношений возникают только более тяжкие виды убийства; по Уложению же, семейные отношения убийцы и жертвы могут быть причиной не только повышения, но и понижения наказания за убийство. Так, мужеубийство карается самой страшной казнью - зарытием живой в землю, а женоубийство вовсе не отмечается как особый вид (из тогдашней практики видно, что оно наказывалось иногда мягче, чем убийство постороннего человека). Отцеубийство карается смертью "безо всякой пощады", детоубийство - тюремным заключением на один год (но "детоубийство" в тесном смысле, т.е. убиение матерью незаконнорожденного ребенка карается смертью).

Убийство господина слугой еще в Судебниках отмечается как тягчайшее деяние, наравне с государственной изменой; по Уложению, даже покушение на такое убийство наказывается отсечением руки (XXII, 8-9). Из этого видно, что такое возвышение и понижение тяжести одного и того же преступления основано не на субъективных мотивах, а на стремлении закона поддержать установленный гражданский порядок (власть родительскую, власть мужа и власть господина). На этом основании соучастие в отцеубийстве и мужеубийстве сторонних лиц карается наравне с главным виновничеством: в 1682 г. в Москве были закопаны две женщины за убийство мужа одной из них (Ак. ист., V, 80).

Преступления против здоровья. Мы видели в своем месте, что по Русской Правде разряд преступлений против здоровья колебался между преступлениями против жизни (причинение увечья) и преступлениями против чести (легкие побои). В московском праве нанесение увечья четко выделяется из разряда преступлений против жизни; но зато в судебниках (Суд. цар., ст. 26) смешивается с преступлениями против чести ("смотря по человеку и по увечью"). Очевидно, что сохраняется еще остаток древнего взгляда на увечье как на умаление личных прав. В свою очередь, нанесение тяжких побоев в Судебниках всегда рассматривается в связи с грабежами. Такое смешение преступлений против здоровья с преступлениями против прав собственности объясняется так же, как древнее смешение смертоубийства и разбоя, т.е. два разряда преступных действий сливаются в один по единству цели преступления (отнятие имущества); одно является лишь средством другого. В Уложении причинение увечья, нанесение ран и тяжких побоев более изолируются от преступлений против чести и имущественных прав (Улож. XXII, 10-12), именно бесчестие соединяется с тяжкими побоями, но не с увечьем; побои наказываются независимо от предположения о последовавшем грабеже.

Низший вид преступлений против здоровья, легкие побои, не упоминается в Уложении и, по всей вероятности, сливается еще с преступлениями против чести.

Мы видим, что уже в эпоху уставных грамот определилось чистое понятие об оскорблении (словом), но тогда это понятие применялось только к служилым людям. Московское право уже знает чистую форму преступлений против чести в отношении ко всем лицам - "лай" и "непригожее слово" (Суд. ц. 26; Улож., X, 99). Благо, которое закон в этом случае защищает, отнюдь не признается благом равным для всех, честь различается, во-первых, по положению в обществе, церкви и государстве как оскорбленного, так и оскорбителя; царский Судебник (ст. 26) имеет в виду лишь общественные классы, но Уложение (Х, 27-28) перечисляет особо не только чины и звания, но и должности, назначая для каждой категории особые нормы возмездия. Во-вторых, честь различается по происхождению (роду); различие, основанное на этом начале, применялось в местнических счетах, но в общих уголовных кодексах его нет. Честь, как личное достоинство, не обнаруживается ничем в уголовных кодексах; но в судебных актах в обозначении того, какие именно слова считались оскорбительными, можно уловить уже присутствие и этого понятия; вообще оскорбление могло заключаться или в простой брани, или в ненадлежащем обозначении отчества и фамилии, или в названии "малопородным", уменьшительными титулами или "неслугою"; но также считалось оскорбительным и название мужчины "жонкой". Несмотря на это последнее обстоятельство, оскорбление женщины признавалось квалифицированным (тягчайшим) видом преступлений против чести; за оскорбление жены взыскивается штраф вдвое против оклада мужа; за оскорбление дочери-девицы - вчетверо (тогда как за оскорбление несовершеннолетнего сына - только вполовину). Первоначально из оскорбления не выделялась клевета как особый вид; причина этого в том, что понятие клеветы поглощалось в понятии "ябедничество"; считалось важным не обвинение кого-либо в противозаконных и постыдных деяниях перед обществом, а лживое обвинение в этом перед судебной властью. В Уложении понятие клеветы существует, но только как квалифицированный вид бесчестья, причем "бесчестье" (штраф) взыскивалось двойное. В составе этого преступления заключался не только упрек в постыдных действиях самого оскорбляемого, но и упрек в незаконности происхождения, в развратной жизни жены и т.д. При этом закон допускал поверку на суде возведенных обвинений и наказывал оскорбителя лишь в том случае, если бы обвинение оказалось лживым (Улож., X, 270).

Преступления против имущественных прав. Мы видели выше, что одной из особенностей древнейшего уголовного права было отсутствие в нем определений о явном отнятии чужого имущества, но что в практике несомненно существует уже понятие о грабеже. В московскую эпоху сюда присоединяется еще разбой, включаемый уже в разряд преступлений против имущественных прав ("будет повиниться, что он разбивал впервые, а убийства не учинил..." - указ 1663 г.). Впрочем, объект этого преступления и теперь остается сложным: в нем все еще подразумевается и нападение на имущество, а нападение на жизнь и здоровье, но именно с целью отнятия имущества. Для полноты состава этого преступления следует присоединить еще субъективные черты: обращение преступления в ремесло и совершение его шайкой. Ко обе последние черты не необходимы для образования понятия о разбое: так, понятие о разбое как о ремесле парализуется тем, что после Судебника в разбое различаются рецидивы (два по уст. кн. разб. прик. ст. 10, в один по Улож. XXI, 16-17). Таким образом, по первому источнику, разбой совершенно равняется татьбе; по Уложению - лишь несколько выше ее, т.е. смертная казнь полагается за вторичный разбой; после Улож. наказуемость разбоя то понижается, то возвышается*.

_____________________

* В 1653 г. положен вместо смертной казни кнут, отсечение пальца и ссылка (П. С. 3., N 105); в 1659 г., напротив, смертная казнь за первый разбой; по указу 1663 г.. вторичный разбой опять наказывается не смертью, а отсечением обеих ног и левой руки (что, впрочем, на деде равняется мучительной смертной казни); по новоуказным статьям 1669 г., восстановлены узаконения Уложения. Такие изменения, очевидно, возникали не из уголовных воззрений, но из полицейских соображений, вызванных обстоятельствами.

______________________

Грабеж, по судебникам (Суд. цар., ст. 25), причисляется к разряду преступлений наименее тяжких: он, по-видимому, считается не более как самоуправным отнятием имущества у другого лица после драки, возникшей по каким-либо личным или имущественным счетам. Затем взгляд на него становится строже: он уже приближается к разбою, так что в начале XVII в. сами судьи спрашивали иногда законодателя: "Те статьи во что ставите: разбой или в грабеж"? (Уст. кн. разб. прик., 65). Однако и в Уложении грабежом называется собственно самоуправство, например, самовольные реквизиции ратных людей в поход (VII, 22,30), причем закон назначает или только двойное вознаграждение потерпевшему, или, сверх того, наказание, не определяя именно какое. Очевидно, что древний снисходительный взгляд на явное отнятие имущества еще не исчез вполне (ср. XXI, 15).

Татьба, т.е. тайное похищение чужих (движимых) вещей, с древнейших времен привлекает к себе более и более строгое внимание законодателя. В первой половине московского периода резко отличается татьба с поличным и без поличного, так что собственно татьбой в уголовном смысле называется лишь первая (см. Суд. 1497 г., ст. 10, И, 13). Прежде поличным называлось, когда преступник схвачен на месте преступления; в таком случае раздраженное общество вместе с потерпевшим или расправлялось с ним на месте, или сохраняло в себе более сильное неприязненное чувство, что и влияло на большую наказуемость. Потом, когда поличным уже называются украденные вещи (и находимые у похитителя под замком), падает и уголовное понятие о татьбе с поличным, так что, наконец, в Уложении вовсе нет упомянутой разницы (Улож., XXI, 9 и 30). Другое обстоятельство, влиявшее на высшую наказуемость татьбы, есть повторение: по судебникам, татьба во второй раз влекла к смертной казни; по всем прочим памятникам уголовного законодательства, предшествующим и последующим, к смертной казни ведет лишь троекратная татьба (Суд. 1-й, ст. И; Суд. цар., ст. 56; уст. кн. разб. прик., ст. 37-39; Улож., XXI, 10 и 12). В законах повторение не отличается от стечения преступлений. Кроме татьбы, понятие повторения применено к разбою и к корчемству (см. выше); в последнем случае ясно говорится не о стечении, а о повторении. Для характеристики древнего русского уголовного права достойно замечания, что ценность украденного нисколько не влияет на степень наказуемости татьбы (следы такой материальной оценки преступления, находимые в Русской Правде, теперь исчезают). В этом отношении делается только одно исключение, а именно: похищение мелких предметов для непосредственного потребления (в садах, в огородах) вовсе не подводится под понятие татьбы, и грабеж таких вещей наказывается также снисходительно (Улож., X, 221-222). Но московское право знает и квалифицированные виды татьбы по предметам кражи: головную татьбу, т.е. кражу людей - холопов (Суд. 1-й, 9; Суд. цар., 61), и святотатство - церковную татьбу (Суд. 1-й, 9; Суд. цар., 61; уст. кн. разб. прик., 40; Улож., XXI, 14). Сущность церковной татьбы уясняется лишь в "соборных статьях" 1667 г. (П. С. 3., N 412) и новоуказных статьях 1669 г. Здесь святотатством называется кража вещей изнутри алтаря и церкви, и именно священных ("святых сосудов" и пр.), а не кража всяких вещей, находящихся в церкви ("аще ли кто украдет нечто, еже Богу не освящено, а постановлено быть в церкви сохранения ради, таковый не святотатец именуется, но токмо тать" г- статьи 1667 г.), не кража вещей, принадлежавших церкви, где бы они ни находились, и не кража священных предметов из частных домов. Новоуказные статьи (ст. 12) различают наказуемость кражи из алтаря и кражи из церкви, но не различают священных предметов от неосвященных.

Мошенничество как похищение чужих вещей посредством обмана не отмечено в древнейших законах. В Судебнике царском (ст. 58) появляется в первый раз этот термин; но неясный смысл статьи Судебника подает повод к сомнению, что разумеется в нем под мошенничеством: преступление ли, называемое так ныне, или карманная кража (от слова "мошна"), как думает проф. Фойницкий. Но несомненно следует признать здесь первое, ибо рядом с словом "мошенник" стоит в той же статье - "оманщик" (обманщик). Уложение (XXI, 11) подтверждает это, противопоставляя мошенничество татьбе.

Из разряда преступлений, направленных к истреблению чужой вещи, поджог остается и теперь в ряду тягчайших: по Судебникам (Суд. 1-й, 9; Суд. цар. 61), это преступление наряду со многими другими ведет прямо к смертной казни (без других условий, поставленных относительно прочих преступлений); по Уложению назначается за поджог весьма тяжкий вид смертной казни - сожжение (X, 228). Состав этого преступления уясняется не более, чем в Русской Правде (где упомянут поджог "двора" и "гумна"): по Уложению, поджогом называется именно поджог "двора" ради вражды или разграбления*; в других статьях того же кодекса речь идет о поджоге других вещей (кроме зданий), чем уясняется главное понятие поджога. В частности, поджог нив или леса не карается уголовным порядком, а взыскивается лишь частное вознаграждение (Улож. X. 223-224). Зато Уложение знает квалифицированный вид поджога - поджог укреплений ("города") с целью предательства неприятелю (II, 4); впрочем, в наказании этот вид отличается только тем, что преступник должен быть сожжен "без всякого милосердия".

_____________________

* Это постановление почти буквально взято из кормчей, а туда из римского права; но римское право и кормчая различали поджог "во граде" ("intra oppidum") и "вне града, селища, села или дома" "casum, aut villam"). По римскому праву, за последнее не полагается смертной казни; по кормчей - смертная казнь, но простая. Поджог первого рода считался общеопасным преступлением. Уложение не усвоило этой разницы.

_____________________

О порче и истреблении других вещей (хмельника, птичьей привады, бортей, леса) Уложение (X, 214-220) говорит словами литовского статута, и потому здесь вовсе нельзя уловить характерных свойств московского права.

б) Наказание

1) Несовершенства определений московского уголовного закона о наказаниях

В эпоху судебников (именно 2-го) закон (как замечено было выше) в принципе признал себя единственным источником права и, следовательно, только закон мог определить наказания за всякие преступления. Однако в действительности в большой массе случаев воспрещенные деяния в законе не были обложены никакими наказаниями. Судебник 1-й воспрещает взяточничество, неправосудие по мести и дружбе и отказ в правосудии, но не назначает за эти преступления никакого наказания. Судебник 2-й восполняет этот недостаток, но далеко не в полной степени: например, за отказ в правосудии "быти от государя в опале" (Суд. 2,7). Опала не есть какое-либо определенное наказание, а гнев государя, который мог привести к самым различным видам наказаний или окончиться прощением*. Если присоединить к этому еще обстоятельство, (указанное выше), а именно умолчание в законе о многих преступлениях, которые карались на практике, то в обоих случаях мы видим огромное отступление от принципа: nullapoena sine lege. В этих случаях определение рода наказаний было предоставлено практике, которая руководствовалась или усмотрением судьи ("что государь укажет" - Суд. ц. ст. 25), или обычным правом. Хотя в высшей степени трудно обозначить, какая часть из массы наказаний, применяемых помимо закона, должна быть отнесена на счет обычного права, но нельзя сомневаться, что при обычном течении уголовного процесса с участием представителей населения (судных мужей) наказания применялись согласно с обычным правом. С другой стороны, кары, измышляемые иногда помимо суда (например, Иоанном Грозным), должны быть, несомненно, отнесены к действию произвола.

_____________________

* См. возражение против этого нашего мнения в книге проф. Сергеевича "Наказание в рус. праве XVII в.", стр. 284, и там же его собственное понятие опалы, сводное с нашим.

_____________________

В эпоху Уложения закон уже менее страдает этим несовершенством*. Зато другой недостаток его, а именно отсутствие определения степеней наказания, одинаково присущ и эпохе Судебников, и эпохе Уложения: так, в царском Судебнике стоит: "казнити торговою казнию, да вкинута в тюрьму" (6,8-10), причем ни степень торговой казни, ни срок заключения в тюрьме не определяются. Уложение в соответствующих статьях (X, 8-9) определяет: "в тюрьму до государева указу".

_____________________

* Однако в Уложении встречаются случаи безусловно неопределенной санкции: например, за продажу и покупку табака предписано "чинить наказанье большое без пощады под смертною казнию".

____________________

В памятниках поражает, далее, множественность и различие наказаний за одно и то же преступление. Так, за татьбу вообще (Улож. XXI, 9) полагается наказание кнутом, урезание левого уха, тюремное заключение на два года и по отбытии его ссылка в окраинные города (это о татьбе в первый раз). Но за кражу пчел (X, 219) полагается только "жестокое наказание - бить кнутом". Из этой огромной разницы в наказаниях отнюдь нельзя заключать, что закон почему-либо считает кражу пчел деянием менее преступным. Это объясняется тем, что постановления главы X Уложения взяты из Литовского статута, а главы XI - из местных источников. Тем же разнообразием источников уголовного закона объясняется назначение нескольких видов наказания без обозначения, какой из них должен быть применяем: например, за лжеприсягу в главе VI, 27 назначается кнут на торгах три дня, тюрьма на один год и лишение права искать чего-либо по суду; а в гл. XIV (10 ст.) выписываются канонические постановления и закон императора Льва Философа, по которому за лжеприсягу следует урезать язык.

Но, несмотря на такие несовершенства закона, существенные черты понятия о наказаниях могут быть уяснены в нем.