3. Выбор организационно правовой формы предприятия.

Исследование самых распространенный правовых форм показало, что в настоящее время наиболее распространены ООО и АО.

Общество с ограниченной ответственностью или акционерное общество?

По сравнению с акционерным обществом ООО является более простой формой предпринимательской деятельности, удобной для функционирования малого и среднего капитала.

Нормы законодательства об ООО в значительной мере являются диспозитивными, т.е. участники ООО вправе самостоятельно предусмотреть в учредительных документах большинство положений, касающихся управления предприятием, формирования органов управления, распределения прибыли и т.д.

По общему правилу общество с ограниченной ответственностью не обязано публиковать сведения о результатах его дел (раскрывать информацию) - п.5 ст.91 ГК РФ. Тем самым необходимость взаимодействия с государственными органами у ООО значительно меньше, чем у акционерных обществ.

Рассмотрим основные характеристики ООО и АО более детально.

Учредители (участники) хозяйственных обществ

Как уже отмечалось, участниками хозяйственных обществ могут быть любые физические и юридические лица. Исключения из этого правила, предусмотренные законом, касаются ограничения, связанного с участием в обществах органов государственной власти и местного самоуправления (Обращу внимание на то, что хозяйственное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п.2 ст.88 ГК РФ, п.2 ст.10 Закона об АО).

Учитывая установленные законом ограничения, связанные с участием в хозяйственных обществах органов государственной власти и местного самоуправления, следует отметить, что даже факт участия такого органа в составе хозяйственного общества не всегда приводит к признанию недействительными его учредительных документов и факта государственной регистрации.

Число участников открытого акционерного общества не ограничено (п.2 ст.10 Закона об АО).

Число учредителей общества с ограниченной ответственностью и закрытого акционерного общества не должно быть более 50 (п.3 ст.7 Закона об ООО, п.2 ст.10 Закона об АО).

В случае если число участников ООО или ЗАО превысит указанный предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество (или в производственный кооператив - для ООО).

Уставный капитал ООО

В силу п.1 ст.87 ГК РФ и п.1 ст.2 Закона об ООО общество обязано иметь уставный капитал, который разделен на доли, определенные учредительными документами. Размер доли участника общества определяется в процентах или в виде дроби и должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.

Размер уставного капитала общества не может быть менее установленного законом минимального размера, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества.

Для ООО этот минимальный размер составляет стократную величину минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества (п.1 ст.14 Закона об ООО) и в настоящее время равняется 10 000 руб.

Следует учитывать, что уставный капитал ООО на момент регистрации общества должен быть оплачен его участниками не менее чем наполовину.

В учредительном договоре должно быть указано, в течение какого срока капитал будет полностью сформирован. Этот срок не может превышать один год с момента государственной регистрации общества.

Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества (п.3 ст.90 ГК РФ, ст.16 Закона об ООО). При нарушении этой обязанности общество должно либо объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, либо прекратить свою деятельность путем ликвидации.

Следует также отметить, что не имеет значения, кем будет оплачиваться первая половина уставного капитала: всеми участниками в равных долях, одним или несколькими участниками. Важно, чтобы в течение первого года деятельности общества каждый его участник полностью оплатил свою долю в уставном капитале.

Последствия неоплаты участником общества в установленный срок полной стоимости вклада установлены также в п.3 ст.23 Закона об ООО: доля участника общества, который при учреждении общества не внес в срок свой вклад в уставный капитал общества в полном размере, а также доля участника общества, который не предоставил в срок денежную или иную компенсацию, предусмотренную п.3 ст.15 Закона об ООО, переходит к обществу.

При этом общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость части его доли, пропорциональной внесенной им части вклада (сроку, в течение которого имущество находилось в пользовании общества), или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Действительная стоимость части доли определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню истечения срока внесения вклада или предоставления компенсации.

Уставом общества может быть предусмотрено, что к обществу переходит часть доли, пропорциональная неоплаченной части вклада или сумме (стоимости) компенсации.

Уставный капитал АО.

Уставный капитал акционерного общества равен номинальной стоимости всех его акций, приобретенных акционерами.

В открытом акционерном обществе он не может быть меньше 1000 МРОТ, что составляет 100 000 руб. В закрытом акционерном обществе - 100 МРОТ, т.е. - 10 000 руб. Это следует из ст.26 Закона об АО.

Специфическим признаком уставного капитала АО является его деление на доли (части) определенного размера, права на которые удостоверяются ценными бумагами - акциями, имеющими номинальную стоимость. Размер уставного капитала совпадает с суммарной номинальной стоимостью акций, приобретенных акционерами.

Количество, номинальная стоимость, категории (обыкновенные или привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом, определяются уставом общества в соответствии с законом.

Обыкновенные акции являются основной категорией акций, размещаемых обществом. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой. Обыкновенные акции дают право их держателям - акционерам участвовать в управлении обществом.

Привилегированная акция по общему правилу не дает ее держателю права голоса на общем собрании акционеров, но обеспечивает преимущество перед владельцами обыкновенных (голосующих) акций при получении распределяемой прибыли, а также при распределении имущества общества в случае его ликвидации. Выпуск привилегированных акций (одного или нескольких типов) не является обязательным, а общий объем их размещения ограничивается пределом - 25% уставного капитала общества (п.1 ст.102 ГК РФ). Номинальная стоимость привилегированных акций разных типов может быть различной.

В соответствии со ст.25 Закона об АО все акции общества являются именными. В именной акции названо лицо, уполномоченное осуществлять права, удостоверенные данной ценной бумагой. Сведения о владельцах именных акций фиксируются в реестре акционеров общества и должны быть доступны обществу - эмитенту акций.

Правила выпуска и регистрации акций и иных ценных бумаг установлены Федеральным законом от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг).

В отличие от ООО в акционерном обществе не менее половины уставного капитала должно быть оплачено в течение трех месяцев после государственной регистрации, остальная часть - не позднее чем через год (ст.34 Закона об АО).

При учреждении АО все его акции должны быть распределены среди учредителей в соответствии с договором о создании общества. В случае учреждения общества одним лицом все акции общества должны быть приобретены его единственным учредителем.

Тем самым размещение акций при учреждении как закрытого, так и открытого общества осуществляется в одном и том же порядке (открытая подписка на акции открытого акционерного общества не допускается до полной оплаты его уставного капитала и, следовательно, возможна только в рамках процедуры увеличения уставного капитала ОАО).

При учреждении акционерного общества особое значение имеют нормативные акты Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (ФКЦБ России) - ныне Федеральная служба по финансовым рынкам РФ (ФСФР России) ¹⁶- являющейся федеральным органом исполнительной власти по проведению государственной политики в области рынка ценных бумаг, контролю за деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг через определение порядка их деятельности и по определению стандартов эмиссии ценных бумаг.

Законодательство о рынке ценных бумаг можно отнести к самостоятельной подотрасли гражданского права.

Применительно к деятельности акционерных обществ сформировалась достаточно обширная арбитражная практика (см. например, Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 23.04.2001 N 63).

Оценка и оплата вносимого в уставный капитал имущества

При оплате уставного капитала денежными средствами учредитель может внести деньги в кассу предприятия или перечислить со своего расчетного счета. Документом, подтверждающим перечисление денег через банк, является платежное поручение. Если деньги вносятся в кассу, то учредителю выдается корешок к приходному кассовому ордеру.

Денежная оценка имущественных вкладов производится по взаимному соглашению учредителей, что отражается в учредительных документах.

В случаях, предусмотренных законом (п.6 ст.66 ГК РФ), необходима независимая экспертная оценка имущества, вносимого в качестве вклада. Например, если неденежный вклад в уставный капитал ООО превышает 200 базовых сумм (т.е. 20 000 руб.), то необходимо привлечь независимого оценщика (п.2 ст.15 Закона об ООО).

Если же предприятие вносит неденежные средства в уставный капитал акционерного общества, независимую оценку следует провести независимо от величины вклада (п.3 ст.34 Закона об АО).

Постановлением Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 01.07.1996 N 6/8 дано разъяснение, согласно которому вкладом в имущество (уставный капитал) хозяйственного общества не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая базы данных и программы для ЭВМ, топологии интегральных микросхем и т.п.) или "ноу-хау".

В качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое обществу в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством.

Участникам общества с ограниченной ответственностью для зачисления их денежных вкладов до регистрации общества, равно как и учредителям акционерного общества для зачисления первоначальных взносов учредителей и лиц, участвующих в подписке на акции, открывается временный расчетный счет в соответствии с разд.3.2 действующей Инструкции Госбанка СССР от 30.10.1986 N 28 "О расчетных, текущих и бюджетных счетах, открываемых в учреждениях Госбанка СССР".

Для открытия такого счета в учреждение банка представляются заявление участников общества об открытии счета и нотариально заверенные копии документов:

при регистрации ООО - устава и учредительного договора (или протокола о создании организации);

при регистрации АО - копия договора учредителей, определяющего порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию акционерного общества.

Представив в банк указанные документы, организация должна внести в банк 50% уставного капитала. После этого будущей фирме открывается временный счет и выдается справка, которую представитель организации должен представить в налоговую инспекцию, осуществляющую государственную регистрацию.

Наибольшее распространение в России получили общества с ограниченной ответственностью, несмотря на ряд недостатков, касающихся налогообложения (величина налоговых платежей резко возрастает по сравнению с налоговыми платежами частного предпринимателя) и длительной процедурой регистрации.

Относительно, источников финансирования, свободы распоряжения прибылью и ряда других важных факторов, организация ООО является наиболее малозатратным.

Именно поэтому, свое предприятие я организую как Общество с Ограниченной Ответственностью. Выбирая организационно-правовую форму своего предприятия, я руководствовалась ответами на некоторые важные вопросы.

• Ответственность по обязательствам — ограниченная ответственность

• Бухгалтерия — требуется ведение официальной бухгалтерии и подготовка отчетов в соответствии с требованиями законодательства

• Выплата налогов — все налоги, предусмотренные законодательством

• Зависит ли судьба бизнеса от судьбы его владельца – высокая зависимость

• Защищенность законодательством РФ – достаточно высокая, т. к. существует большое количество документов, регулирующих деятельность обществ с ограниченной ответственностью

• Прекращение деятельности — продолжает существовать, пока не будет ликвидировано учредителями (т.е. мной) и исключено из единого государственного реестра предприятий и организаций

• Подготовка отчетов — длительная процедура, требует специальных знаний и соблюдения сроков предоставления отчетности

Но также предприятие в форме ООО имеет ряд определенных недостатков:

• величина налоговых платежей резко возрастает по сравнению с налоговыми платежами частного предпринимателя;

• существенно увеличивается время на оформление большого количества бухгалтерских документов;

• руководителю предприятия придется каждый раз раскрывать детали своего бизнеса, представляя в государственные органы необходимую финансовую документацию. В этом смысле частный предприниматель имеет определенные конкурентные преимущества.