Лекции Новиковой

Методы правового регулирования

Международному частному праву как и любой другой отрасли свойственны свои специфические приѐмы правового регулирования.

Выделяются 2 метода:

1) Коллизионный

Он действует посредством применения коллизионной нормы, которая определяет право какого государства будет регулировать соответствующее правоотношение.

Этот метод является исторически первым. Используется благодаря наличию коллизионных норм. При этом все коллизионные нормы являются отсылочными и формулируются в виде абстрактного правила.

Коллизионный метод – метод косвенного регулирования посредством выбора правовой системы. Модно назвать следующие недостатки коллизионного метода:

 Он усложняет деятельность органа, рассматривающего дело, который обязан применять иностранное право и устанавливать его содержание.

 Его применение не обеспечивает единообразие при решении конфликтных ситуаций

 При его использовании применяются нормы общего характера, не рассчитанные на отношения с иностранным элементом.

2) Материально-правовой метод

Существует в 2-х формах:

 Международно-правовая. Имеет место при наличии нормы, унифицированной международным договором

 Действие национальных материальных норм, специально ориентированных на регулирование отношений и иностранным элементом.

В силу пункта 3 статьи 1186 ГК – Материально правовой метод имеет приоритет перед коллизионным.

Использование материально-правового метода является приоритетным, так как во-первых его использование создаѐт определенность у участников правоотношений и во-вторых его применение создаѐт единообразную практику решения конфликтных ситуаций.

Говоря о материально-правовом методе необходимо затронуть вопрос унификации в МЧП.

Унификация представляет собой рациональное сокращение числа объектов одинакового функционального назначения с целью повышения эффективности и универсальности правового регулирования.

В настоящее время выделяются следующие виды унификации:

 Двусторонняя (характеризуется наличием 2-х участников, заключающих договор по отдельным вопросам)

 Региональная (направлена на унификацию вопроса перед странами региональной группировки)

 Универсальная (разрешает узкие вопросы, требующие глобального рассмотрения через принятие международных актов под эгидой международных организаций)

Унификация проводится в отношении материально правовых норм и может быть законной и незаконной.

Законная носит обязательный характер для всех участников. Незаконная – становится обязательной только в том случае, если сами субъекты изъявили желание применить к своим правоотношениям конкретные нормы.

Унифицированные нормы имеют материально-правовой характер, и по техническим признакам однородны с нормами внутреннего законодательства.

Основным недостатком материально-правового метода является его ограниченность, так как единые материальные нормы в настоящее время существуют только в отдельных областях международной торговли.

3.Основные начала (принципы) международного частного права и их значение в правовом регулировании отношений трансграничного характера. Понятие локализации отношения и ее значение для регулирования отношений в сфере международного частного права

Принципы– руководящие правила поведения субъектов, возникающие как результат общественной практики. Принципы определяют не только целостность массива МЧП, но и его развитость, помогают выделить отрасль.

Правовые принципы выполняют триединую функцию в правовой системе (значение):

— познавательную или гносеологическую функцию (являясь исходными

научными положениями правовой теории);

— функцию регулятивного механизма (при возникновении пробелов в

законодательстве, несогласованности правовых норм, а также при необходимости

корректного толкования существующих положений);

— функцию целевой установки законодательного процесса – т.е.

совершенствования и развития правовой системы или отдельных еѐ отраслей.

Система принципов:

1 )общепризнанные/общеправовые

2)специальные отраслевые

3)специфические принципы( для отдельных видов отношений в МЧП).

1. Общие принципы права -- это общепризнанные правовые постулаты, приемы юридической техники,

основныеидеи, выработанные еще юристами Древнего Рима.

Главным общим принципом международного частного права является принцип «договор должен выполняться» (договоры должны соблюдаться).

Существуют следующие общие международные частноправовые принципы:

- Принцип национальной (внутригосударственной) юрисдикции частноправовых отношений с иностранным элементом. Данный принцип означает, что правовое регулирование указанных отношений осуществляется только территориальной суверенной властью, т. е. государством. Наднационального, международно-правового (в узком смысле) регулирования указанных отношений не существует. Международно-правовые акты (договор, обычай, а также доктрина, деловая практика и прецедент) допускаются исключительно с санкции территориальной власти.

- Принцип коллизионного регулирования частноправовых отношений с иностранным элементом. В соответствии с указанным принципом такие отношения регулируются либо национальным, либо иностранным общегражданским законодательством. Коллизионный принцип составляет основу международного частного права, он присущ только ему и не свойствен ни одной другой отрасли права. Возможность и необходимость применения иностранного гражданского законодательства национальным судом общей юрисдикции есть основополагающая идея международного частного права, фундамент, на котором строится все законодательство о международном частном праве.

- Принцип безусловного применения иностранного законодательства в соответствии с коллизионной нормой. Данный принцип означает, что:

1) применение иностранного законодательства в соответствии с коллизионной нормой является обязанностью, а не правом суда;

2) применение иностранного права в соответствии с коллизионной нормой не зависит от воли сторон, т. е. является обязательным для суда и в том случае, когда стороны согласны на применение национального права страны суда;

3) применение иностранного права не обусловлено взаимностью, т. е. для его применения не требуется, чтобы соответствующее государство в аналогичных случаях применяло право страны суда;

4) неприменение либо неправильное применение иностранного права влечет те же последствия, что и неприменение либо неправильное применение нормы национального права суда;

5) отказ в применении иностранного права возможен лишь по основаниям, прямо предусмотренным законом.

- Принцип автономии воли сторон (принцип диспозитивности). Под принципом автономии воли сторон понимается закрепленная в законе возможность избрать применимое право непосредственно сторонами правоотношения. Такая возможность предоставляется сторонам исключительно в отношениях договорного характера. Принцип автономии воли сторон и принцип диспозитивности в международном частном праве тождественны. Принцип диспозитивности можно определить как идею, согласно которой норма права считается диспозитивной, если в законе нет прямого указания на ее императивный характер. Под диспозитивной понимается такая норма права, которая позволяет сторонам возможность самостоятельно регулировать возникающие между ними правовые отношения.

- Принцип однократного применения коллизионной нормы. Принцип однократного применения коллизионной нормы означает, что суд, как правило, применяет только коллизионную норму своего национального законодательства. В дальнейшем, применяя иностранное право, суд обращается не к его коллизионным нормам, а к материальному праву, непосредственно регулирующему соответствующее имущественное (личное неимущественное) правовое отношение. Исключения из этого правила возможны только в предусмотренных законом случаях.

- Принцип приоритета нормы международно-правового договора перед нормой национального законодательства. Данный принцип подразумевает, что в случае коллизии (противоречия) норм международно-правового договора и внутреннего законодательства применяется норма международно-правового договора. Данное положение закреплено в 15 статье Конституции РФ, которая говорит, что если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Принцип приоритета международно-правового договора имеет важное значение в международном частном праве. Он основывается на том факте, что норма международно-правового договора в частном праве всегда имеет характер специальной нормы по отношению к общим правилам национального законодательства.

2. Также существуют специальные принципы международного частного права. Специальные принципы

международного частного права - «это безусловные формально-определенные правила поведения, представляющие собой наиболее общие нормы международного частного права, способствующие выделению всех его нормативных предписаний в особую подсистему национального права… основополагающие нормы прямого действия национального права»

- Принцип предоставления определенных режимов: национального, специального (преференциального или негативного) режимов наибольшего благоприятствования. Национальный и специальный режимы в основном предоставляются иностранным физическим лицам; режим наибольшего благоприятствования -- иностранным юридическим лицам (хотя данное положение не является императивным, и юридические лица могут пользоваться национальным режимом, а физические -- режимом наибольшего благоприятствования). Преференциальный (особо льготный режим) предоставляется как физическим (жители приграничных областей), так и юридическим (наиболее крупные иностранные инвесторы) лицам.

- Принцип недискриминации. Дискриминация -- это нарушение или ограничение законных прав и интересов иностранных лиц на территории какого-либо государства. Общепризнанная норма международного частного права всех государств -- абсолютная недопустимость дискриминации в частноправовых отношениях. Каждое государство имеет право требовать от другого государства создания для его национальных лиц таких же условий, которыми пользуются лица других государств, т.е. условий, общих и одинаковых для всех.

- Право на реторсии. Реторсии -- правомерные ответные меры (ограничения) одного государства против другого, если на его территории нарушаются законные права и интересы физических и юридических лиц первого государства. Цель реторсий -- добиться отмены дискриминационной политики.

-Принцип международной вежливости -- один из старейших институтов международного частного права. Международная вежливость - это акты добрососедства, дружелюбия, гостеприимства, предоставление льгот, привилегий и услуг иностранным государствам и их гражданам не в силу требований международно-правовых норм, а по доброй воле государства. Международная вежливость представляет собой международное обыкновение, т. е. правило поведения, которому государства следуют, не признавая его юридически обязательным. Проявление международной вежливости не обязывает аналогичных ответных действий и не сопровождается требованием взаимности. Отказ от соблюдения международной вежливости не может расцениваться как недружественный акт, служить основанием для реторсий или репрессалий.

Статья про принципы МЧП + упоминается про локализацию отношений

Классификация отраслевых принципов международного частного права представляет иерархическую систему: от универсальных, определяющих возможность, режим и пределы применения права иностранных государств, к

частным, обеспечивающим решение коллизионной проблемы (принципам коллизионного регулирования). Вместе они определяют специфику международного частного права.

К первой группе принципов относятся:

— принцип равенства национального права различных государств — признание государством права других государств самостоятельно строить свои национальные системы права, а также признание национальных систем правадругих государств равными между собой и равными своему праву;

— принцип обязательности применения иностранного права – выражает юридическую необходимость применения иностранного частного права при регулировании частных правоотношений, осложненных иностранным элементом;

— принцип защиты отечественного правопорядка – устанавливает пределы применения иностранного права для защиты национальных интересов, которые не должны быть нарушены применением иностранного права.

К группе принципов коллизионного регулирования относятся:

— принцип автономии воли сторон — законодательно предусмотренная возможность выбрать применимое право сторонами правоотношения;

— принцип наиболее тесной связи — выбор применимого права с учѐтом всей совокупности факторов и обстоятельств рассматриваемого правоотношения;

— принцип территориальной локализации — выбор применимого права с учѐтом связи правоотношения с определенной территорией с помощью единственного четко обозначенного законодателем формального критерия.

2. Отраслевые принципы международного частного права тесно связаны и взаимно дополняют друг друга, повышая эффективность правового регулирования: существование второй группы принципов обусловлено принципами первой группы, равно как и наоборот. Каждая из групп отраслевых принципов в отдельности не раскрывает всю специфику международного частного права.

Коллизионное регулирование является ядром и квинтэссенцией международного частного права. Оно не возможно без одновременного наличия двух составляющих:

— констатации необходимости применения иностранного права для регулирования трансграничных частноправовых отношений (прежде всего в силу их специфики – наличия иностранного элемента) и правил установления его

содержания;

— формирования правил и границ применения иностранного права (для защиты собственной правовой системы).

3. Принцип равенства национального права различных государств создает первичные предпосылки для применения иностранного права, а принцип обязательности применения иностранного права направлен на формирование

правовых оснований и механизма применения иностранного права. Вывод о равнозначности и условной взаимозаменяемости систем частного права является отправной точкой для существования международного частного права как такового — принцип равенства национального права первичен по отношению к принципу обязательности применения иностранного права.

4. Принципы международного частного права — это категория конкретная, стабильная, имеющая самостоятельное регулятивное значение и отражающая специфику МЧП. Нормообразующие факторы нельзя отнести к отраслевым

принципам МЧП: они не стабильны и не всегда отражают специфику МЧП, в частности специфику коллизионного регулирования; не имеют самостоятельного регулятивного значения для трансграничных частноправовых отношений; часто содержат абстрактные, расплывчатые и даже субъективные понятия; дать их исчерпывающий перечень не возможно, поскольку они являются более динамичной категорией и часто меняются (дополняются) по мере развития общественных отношений.

5. Коллизионное регулирование построено на трех принципах – автономии воли, наиболее тесной связи и территориальной локализации; все они направлены на локализацию отношений в пространстве. Выделены два критерия их разделения:

1) на ком лежит бремя выбора применимого права: по принципу автономии воли, бремя выбора на сторонах; по принципу наиболее тесной связи, бремя выбора на правоприменителе (судье); по принципу территориальной

локализации – на законодателе;

2) какое регулирование они выражают: принцип территориальной локализации — «жесткое» регулирование; принципы автономии воли сторон и наиболее тесной связи — «гибкое» регулирование. Не существует приоритета в подходе к регулированию; это различные, но равно эффективные механизмы выбора права, которые обеспечивают баланс между гибкостью и жѐсткостью. Сегодня этот баланс не зависит исключительно от законодателя: для обеспечения международной гармонии судебных решений, чрезвычайно важна роль правоприменителя и сторон частноправового отношения, что позволяет сделать вывод о «смещении центра тяжести» при регулировании

частноправовых отношений, осложнѐнных иностранным элементом, от законодателя в пользу правоприменителя и сторон.

6. Следует различать термины «коллизионная привязка», «коллизионный принцип» и «принцип коллизионного регулирования». Коллизионная привязка – это структурный элемент коллизионной нормы, наряду с объемом; в основе каждой коллизионной привязки лежит коллизионный принцип; в основе каждого коллизионного принципа — один из трех принципов коллизионного регулирования.

7. Несмотря на связь принципов автономии воли в международном частном праве и свободы договора в гражданском праве, автономия воли не является ни трансформацией, ни воплощением гражданско-правового принципа свободы договора; это — специфическая категория международного частного права.

Первое отличие — правовая природа: принцип автономии воли – коллизионноправовая категория, а принцип свободы договора – материально-правовая. Второе отличие — сфера применения: принцип автономии воли применяется исключительно к трансграничным гражданско-правовым отношениям, он не действует во внутреннем гражданском праве; принцип свободы договора действует во всех частноправовых отношениях (в том числе осложнѐнных иностранным элементом). Третье отличие – особенность содержания: принцип автономии воли означает, что сторонам частноправового отношения предоставляется право выбрать правопорядок, на основе избранный сторонами», а принцип свободы договора – это право сторон заключать договоры и формулировать их условия, вступать или не вступать в любые частноправовые отношения.

8. Принцип территориальной локализации — это географическая связь между элементами правоотношения, осложненного иностранным элементом, и применимым для регулирования названного правоотношения правопорядком.

Существуют три основных вида территориальной локализации: локализация субъектов, локализация действий субъектов, локализация имущества. Принцип территориальной локализации не является частью принципа наиболее тесной связи, так как:

— первый — является выражением «жесткого» регулирования, второй отражает «гибкое» регулирование;

— первый — учитывает единственный, четко обозначенный законодателем формальный критерий (например, место заключения брака, место проведения судебного разбирательства), второй — учитывает всю совокупность фактических обстоятельств дела, то есть не один, а множество критериев, которые заранее не определены законодателем.

Роль принципа наиболее тесной связи не сводится к гибкой формуле прикрепления. Он проявляет себя как основополагающее начало регулирования трансграничных частноправовых отношений, сфера его применения

законодателем не ограничена.

______________________________________________________________________________________________

Принцип территориальной локализации - выбор применимого права с учѐтом связи правоотношения с определенной территорией с помощью единственного четко обозначенного законодателем формального критерия. Данный принцип лежит в основе всех традиционных коллизионных привязок («закон местонахождения вещи», «закон места совершения договора», «закон суда», «закон флага» и др.). Поскольку традиционные коллизионные привязки относят к жестким способам регулирования, принцип территориальной локализации считается лежащим в основе жесткого способа коллизионного регулирования.