2. Заключение договора

Разные правовые режимы в зависимости от вида ценных бумаг, их принадлежности и способов осуществления доверительного управления указанными ценными бумагами.

Положение о доверительном управлении бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги (далее - Положение ФКЦБ) — отношения, связанные с доверительным управлением ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, осуществляемым банком или иной кредитной организацией; ценными бумагами коммерческой организации, когда доверительное управление осуществляется самим эмитентом данных ценных бумаг, за исключением случаев, прямо запрещенных иными правовыми нормативными актами; ценными бумагами при осуществлении доверительного управления коммерческой организацией, не являющейся банком или иной кредитной организацией; а также применяются при осуществлении доверительного управления физическим лицом - индивидуальным предпринимателем.

Из сферы действия Положения ФКЦБ изъяты лишь отношения, связанные с доверительным управлением ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, входящими в состав имущества паевого инвестиционного фонда, а также общих фондов банковского управления

Договоры доверительного управления государственными пакетами акций акционерных обществ, образовавшихся путем приватизации государственных предприятий, хотя, как известно, порядок их заключения определяется указами Президента РФ и постановлениями Правительства России — субсидиарное регулирование тех правоотношений, которые не регламентированы названными правовыми актами.

📌 Как правило, деятельность по доверительному управлению ценными бумагами должна осуществляться на основании единого ДДУ — НО вправе заключить несколько ДДУ: один из них будет регулировать деятельность по доверительному управлению именно ценными бумагами, а другие - средствами инвестирования в ценные бумаги этого же учредителя управления (п. 4.1 Положения ФКЦБ).

Договор доверительного управления ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги считается заключенным в части управления ценными бумагами с момента передачи их учредителем управления доверительному управляющему. Если поэтапно, то с момента передачи первого пакета ценных бумаг. С этого момента возникают также права и обязанности управляющего по управлению переданными ему ценными бумагами.

Права и обязанности управляющего в отношении иных ценных бумаг возникают с момента их передачи учредителем управления доверительному управляющему (п. 3.3 Положения ФКЦБ).

📌 Средства инвестирования в ценные бумаги — средства, которые будут получены доверительным управляющим в результате взыскания им задолженности с должников учредителя доверительного управления

— С момента заключения соглашения об уступке права требования ДДУ действует и является обязательным для сторон лишь в части указанного соглашения.

— договор действует лишь с момента получения управляющим денежных средств от должников учредителя управления (п. 4.5 Положения ФКЦБ).

Имущественные права являются самостоятельными объектами гражданских прав и соответственно гражданско-правовых сделок. Поэтому вряд ли возможно считать их "средствами инвестирования в ценные бумаги" и в таком качестве рассматривать как составной элемент объекта договора доверительного управления ценными бумагами.

Дополнительное требование — имущественное право должно быть способно к обособлению от имущества как учредителя управления, так и доверительного управляющего и учету его последним на отдельном балансе (п. 1 ст. 1018 ГК). Поэтому далеко не всякое имущественное право, а тем более обязательственное право требования, может служить объектом доверительного управления.

Передача имущественного права (права требования) в доверительное управление никак не может быть осуществлена посредством заключения соглашения о его уступке между учредителем управления и доверительным управляющим, поскольку в результате цессии осуществляется переход прав к новому кредитору, а доверительный управляющий должен получить указанное право лишь в управление при сохранении за учредителем доверительного управления статуса правообладателя.

📌 Средства инвестирования в ценные бумаги — средства, которые будут получены управляющим в качестве исполнения по переданным ему учредителем управления ценным бумагам либо в качестве выручки от продажи таких ценных бумаг.

Особенности:

1. договор доверительного управления считается заключенным с момента передачи учредителем управления управляющему ценных бумаг для цели получения по ним исполнения или продажи; при этом права и обязанности управляющего возникают лишь в части, относящейся к получению исполнения или продаже указанных ценных бумаг

Вместо осуществления управления имуществом — обязанность получить исполнение по ценным бумагам или продать указанные ценные бумаги. Это предмет договора поручения (когда управляющий действует от имени учредителя и по его доверенности), комиссии или агентского договора (когда управляющий действует от своего имени).

Смешанный договор, включающем в себя права и обязанности сторон, относящиеся к различным типам договорных обязательств. Вспомнить ст. 421 ГК

2) в части, относящейся к правам и обязанностям сторон в связи с доверительным управлением средствами инвестирования в ценные бумаги, договор действует лишь с момента получения доверительным управляющим денежных средств (п. 4.6 Положения ФКЦБ).

📌 Инвестиционная декларация доверительного управляющего.

Помимо перечисленных в законодательстве обязательных условий договора доверительного управления, договор, предусматривающий передачу в доверительное управление средств инвестирования в ценные бумаги, должен содержать инвестиционную декларацию управляющего, определяющую направления и способы инвестирования денежных средств учредителя управления.

Инвестиционная декларация доверительного управляющего признается неотъемлемой частью договора, а ее положения - обязательными для их надлежащего исполнения управляющим на одинаковых основаниях с прочими положениями договора. Более того, заключение договора влечет за собой признание согласия учредителя управления со всеми изложенными в инвестиционноой декларации положениями, включая согласие на инвестирование принадлежащих ему денежных средств в любые перечисленные в декларации ценные бумаги - объекты инвестирования (п. 7.2 Положения ФКЦБ).

Инвестиционная декларация должна содержать следующие сведения:

— определение цели доверительного управления;

— перечень надлежащих объектов инвестирования денежных средств учредителя управления, т.е. таких ценных бумаг, приобретение которых управляющим в составе имущества учредителя управления является правомерным;

— сведения о структуре активов, сохранять которую в течение всего срока действия договора берется доверительный управляющий (соотношение между ценными бумагами различных видов и эмитентов; соотношение между ценными бумагами и денежными средствами данного учредителя управления);

— срок, в течение которого положения инвестиционной декларации остаются обязательными для управляющего (п. 7.3 Положения ФКЦБ).

По порядку заключения единый ДДУ ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги как бы делится на две самостоятельные части:

— условия, касающиеся доверительного управления ценными бумагами, согласовываются сторонами в обычном порядке; достижение соглашения по этим условиям (подписание договора) автоматически влечет за собой согласие учредителя доверительного управления на все условия инвестиционной декларации, разработанные доверительным управляющим в одностороннем порядке.

— в этой части (инвестиционная декларация) договор заключается путем присоединения учредителя доверительного управления к стандартным условиям, разработанным доверительным управляющим.

Такой порядок никак не укладывается в конструкцию договора присоединения, потому что можно присоединиться к предложенному договору в целом (п. 1 ст. 428 ГК).

Инвестиционная декларация может быть лишь составной частью договора в том случае, если таковой ее сделают сами стороны. Текст договора должен включать для этого положение о том, что стороны считают инвестиционную декларацию неотъемлемой частью заключенного ими договора.

Сам же факт заключения договора при отсутствии в нем такого положения не может означать, что инвестиционная декларация стала частью этого договора, поскольку на этот счет отсутствует волеизъявление сторон.

Особенности заключения договора с кредитной организацией

Инструкция ЦБ от 2 июля 1997 г. N 63 "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерского учета этих операций кредитными организациями Российской Федерации"

ДДУ может предусматривать управление имуществом в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя без объединения имущества данного учредителя в единый имущественный комплекс с имуществом других лиц (индивидуальный договор доверительного управления) или с объединением имущества данного учредителя в единый имущественный комплекс - общий фонд банковского управления - наряду с имуществом других лиц.

ОФБУ (по версии Инструкции ЦБ РФ) — имущественный комплекс, состоящий из имущества, передаваемого в доверительное управление разными лицами и объединяемого на праве общей собственности, а также приобретаемого доверительным управляющим при осуществлении доверительного управления. Факт передачи имущества в доверительное управление и размер доли учредителя в составе ОФБУ удостоверяются специальным документом - сертификатом долевого участия.

Придание ОФБУ режима имущественного комплекса не имеет под собой какого-либо законного основания.

Ст. 1025 ГК, согласно которому при передаче в доверительное управление ценных бумаг может быть предусмотрено объединение ценных бумаг, вовсе не имело в виду, что в результате такого объединения появится некий имущественный комплекс. Существо этих правоотношений состоит в том, что доверительный управляющий осуществляет управление ценными бумагами каждого из учредителей доверительного управления, а не их долями в праве общей собственности.

Требования к созданию ОФБУ:

— с момента государственной регистрации кредитной организации прошло не менее одного года;

— размер собственных средств (капитала) кредитной организации должен составлять не менее 100 млн. рублей;

— сама кредитная организация по финансовому состоянию относится к первой категории ("финансово стабильные банки") (п. 6.3 Инструкции ЦБ РФ).

Между кредитной организацией, создающей ОФБУ, и каждым из учредителей, чьи ценные бумаги и денежные средства аккумулируются, заключаются договоры доверительного управления. Кредитная организация обязана зарегистрировать ОФБУ в территориальном управлении Банка России.

Для регистрации ОФБУ необходимы документы:

— заявление на регистрацию;

— общие условия создания и доверительного управления имуществом ОФБУ;

— инвестиционная декларация;

— бухгалтерский баланс кредитной организации по счетам второго порядка, по состоянию на конец последнего квартала перед принятием решения о создании ОФБУ;

— расчеты обязательных экономических нормативов деятельности кредитной организации, выполнения обязательных резервных требований, а также обязательств кредитной организации перед Банком России в течение года перед принятием решения о создании ОФБУ.

Среди документов есть инвестиционная декларация. Инструкция ЦБ РФ не придает ей характер неотъемлемой части конкретных договоров. Инвестиционная декларация служит одним из оснований регистрации ОФБУ, а собственно договор заключается на основе общих условий создания и доверительного управления имуществом ОФБУ.

Порядок заключения договора доверительного управления государственными пакетами акций

Указ Президента Российской Федерации от 9 декабря 1996 г. N 1660 "О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации"

Существенные особенности:

— передача в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, осуществляется по итогам конкурса на право заключения договора доверительного управления акциями, проводимого по решению Правительства Российской Федерации.

Порядок проведения таких конкурсов регулируется Правилами проведения конкурсов, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 7 августа 1997 г. N 989 "О порядке передачи в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, и заключении договоров доверительного управления этими акциями".

📌 Не менее чем за 30 дней до проведения конкурса в специализированном издании должно быть опубликовано информационное сообщение о проведении конкурса и его условиях.

Указанное информационное сообщение должно содержать следующие сведения:

— наименование акционерного общества, акции которого передаются в доверительное управление;

— категорию (тип) передаваемых в доверительное управление акций, их номинальную стоимость и цену;

— количество передаваемых в доверительное управление акций и их долю в уставном капитале акционерного общества;

— способ обеспечения исполнения доверительным управляющим обязательств по договору доверительного управления (залог, банковская гарантия) и размер этого обеспечения;

— утвержденный комиссией по проведению конкурсов текст договора, срок, на который заключается указанный договор;

— срок подачи заявок на участие в конкурсе с прилагаемыми документами;

— дату, время и место проведения конкурса;

— порядок определения победителя конкурса;

— срок, в течение которого должен быть подписан договор с победителем конкурса

— другие сведения.

Круг участников конкурса ограничен теми юридическими лицами, которые имеют чистые активы либо собственные средства, составляющие не менее 20% цены акций, передаваемых в доверительное управление, а также обладают лицензией на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами.

Для участия в конкурсе должна быть подана заявка и конкурсное предложение с необходимыми приложениями + соответствие антимонопольному законодательству. Конкурсное предложение заявителя должно содержать программу деятельности доверительного управляющего.

Победителем конкурса признается лицо, которое, по мнению комиссии, внесло наиболее обоснованное конкурсное предложение и имеет наилучшие профессиональные возможности для его реализации. По итогам конкурса оформляется протокол

📌 В качестве надлежащих способов обеспечения исполнения обязательств по договору доверительного управления признаются согласованная с учредителем управления (в части банка-гаранта) безотзывная независимая гарантия или залог, предметом которого являются имеющие высокую степень ликвидности и принадлежащие доверительному управляющему на праве собственности объекты недвижимого имущества, ценные бумаги или денежные средства. Причем стоимость предоставляемого обеспечения не может быть меньше стоимости передаваемых в доверительное управление акций (п. 20 Правил).

ДДУ закрепленными в федеральной собственности акциями акционерного общества заключается в месячный срок с даты подписания протокола с победителем конкурса (при условии предоставления обеспечения), и с этого момента последний приобретает статус доверительного управляющего.

Учредитель управления в течение 10 дней с даты подписания договора доверительного управления акциями должен обеспечить внесение в реестр акционеров акционерного общества соответствующей записи о переходе владения акциями к доверительному управляющему.

Договор вступает в силу с даты его подписания сторонами и действует в течение срока, установленного договором, но не более трех лет.