15. Коллективное предпринимательство и правовые формы его организации: хозяйственные общества и товарищества, партнерства (общие признаки и отличительные черты)

Коллективные предприниматели осуществляют деятельность с созданием юридического лица в соответствующих организационно-правовых формах.

Под организационно-правовой формой следует понимать совокупность особенностей юридического лица в сфере формирования его имущества, организационной структуры, взаимоотношений с участниками и участников друг с другом, ответственности участников перед юридическим лицом и юридического лица перед его участниками и другими субъектами предпринимательского оборота.

Классификация ЮЛ

По основной цели деятельности	По форме внутреннего устройства
	Корпорации	Унитарные организации
Коммерческие	- Хозяйственные общества; - Хозяйственные товарищества; - Производственные кооперативы; - Хозяйственные партнерства; - КФХ (если они имеют статус ЮЛ)	- Унитарные предприятия (государственные и муниципальные)
Некоммерческие	- Потребительские кооперативы; - Общественные организации; - Ассоциации и союзы; - Товарищества собственников недвижимости; - Казачьи общества; - Общины коренных малочисленных народов	- Фонды; - Учреждения; - Религиозные организации; - Автономные некоммерческие организации; - Государственные корпорации

Коммерческие корпорации

Основные признаки корпорации:

1) корпорация признается юридическим лицом;

2) корпорация представляет собой союз (данный признак отсутствует у хозяйственных обществ, имеющих единственного участника (акционера), однако наличие у “компаний одного лица” всех иных признаков корпорации, а также возможность в любой момент вхождения в ее состав других членов позволяет отнести хозяйственные общества с единственным участником к числу корпораций) или объединение физических и (или) юридических лиц, являющихся субъектами права, которые приобретают статус участника (члена) корпорации;

3) корпорация – “волевая организация”, воля корпорации определяется групповыми интересами входящих в ее составу частников, воля корпорации отлична от индивидуальных воль входящих в ее состав членов;

4) корпорация как юридическое лицо сохраняется независимо от изменения состава его участников;

5) корпорация – это объединение не только участников, но и их имущества (вкладов в уставный капитал, паев, взносов);

6) имущество, внесенное участниками в корпорацию, принадлежит ей на праве собственности;

7) участники корпорации как субъекты корпоративных отношений являются носителями прав и обязанностей по отношению как к самой корпорации, так и друг к другу;

8) корпорация представляет собой организационное единство, выражающееся в том числе в наличии органов управления, высшим из которых является общее собрание акционеров (участников).

В соответствии со ст. 65.1 ГК РФ юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган являются корпоративными юридическими лицами (корпорациями) (не путать с государственными корпорациями)

Государственной корпорацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих и иных общественно полезных функций (ст. 7 Закона о некоммерческих организациях).

Хозяйственными товариществами и обществами признаются корпоративные коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

Особенности правового положения хозяйственных обществ (про каждое в отдельности – вопросы ниже):

1. наличие членства в хозяйственном обществе. Этот признак отличает хозяйственные общества, например, от унитарных предприятий, не имеющих участников;

2. наличие уставного капитала, разделенного на определенное число акций (долей);

3. принадлежность хозяйственному обществу имущества на праве собственности, в том числе внесенного участниками в качестве вкладов, в отличие от унитарного предприятия, которое не наделено правом собственности на закрепленное за имущество (имущество унитарного предприятия принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления);

4. наличие у участников хозяйственного общества обязательственных прав по отношению к обществу в сравнении с собственником имущества унитарного предприятия, сохраняющим право собственности на имущество предприятия;

5. организация управления хозяйственным обществом, заключающаяся в привлечении к управлению самих акционеров (участников), в том числе путем голосования на общих собраниях, а также формирования органов управления и контроля хозяйственного общества;

6. наличие у хозяйственных обществ общей правоспособности в отличие от специальной (целевой), установленной законодательством для унитарных предприятий.

7. возможность изменения персонального состава участников общества.

Хозяйственные общества – это определенная группа коммерческих организаций, создаваемых несколькими (возможно одним) юридическими и (или) физическими лицами путем обособления их имущества в результате внесения вкладов в уставный капитал общества для осуществления коллективной предпринимательской деятельности с использованием общего имени.

Хозяйственные общества в российском правопорядке представлены двумя организационно-правовыми формами: акционерными обществами (публичными и непубличными), обществами с ограниченной ответственностью.

Правовое положение хозяйственных товариществ

Полное товарищество

Товарищество на вере (коммандитное товарищество)

Коммерческая организация, участники которой (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

Коммерческая организация, в которой наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Права и обязанности участников хозяйственных товариществ

Критерии	Полный товарищ	Вкладчик (коммандитист)
Участники	Коммерческая организация/ИП	ФЛ, ЮЛ
Право участия	Только в одном товариществе (полном или на вере)	Ограничений нет
Право на управление	- совместно с другими полными товарищами управлять делами товарищества; - представлять интересы товарищества перед третьими лицами	Не участвуют в управлении, не вправе оспаривать действия полных товарищей
Иные права	- право на получение части дохода, как правило, пропорционально вкладу; - право выхода из товарищества (предупреждение за 6 мес)	-получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором; -знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества; -по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором; -передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу; - преимущественное перед полными товарищами право на получение своей части доли при ликвидации товарищества
Ответственность	Солидарно несет субсидиарную ответственность своим имуществом по долгам товарищества. Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет.	Несет ответственность в пределах внесенного им вклада.
Выход из товарищества	Влечет прекращение товарищества, если иное не предусмотрено учредительным договором или соглашением остающихся участников	Не влечет прекращения товарищества (Но товарищество на вере ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество.

Инвестиционное товарищество

• ФЗ об инвестиционном товариществе (2011 год).

• С точки зрения правовой природы — это вид простого товарищества - т.е. оно не является ЮЛ вообще, и представляет собой форму привлечения инвестиций (осуществления инвестиционной деятельности).

• Предназначено для коллективной инвестиционной деятельности (в первую очередь для венчурных инвестиций).

• Инвестиционное товарищество подсмотрено отечественном законодателем, а англосаксонской системе - например, Единообразный Закон США о Партнерстве с ограниченной ответственностью, Английский закон о Партнерствах с ограниченной ответственностью, Австралийский Закон о Совместных фондах развития.

• Наша конструкция максимально приближена к наиболее распространенной форме привлечения венчурных инвестиций за рубежом - ограниченному партнерству.

• Если анализировать правовой режим инвестиционного товарищества, то оно объединяет в себе черты простого товарищества и товарищества на вере.

• Достаточно широко используются диспозитивные начала регулирования; цель создания инвестиционного товарищества поименована в ст. 1 и 2 ФЗ об ИТ - инвестиционное товарищество создается для совместной инвестиционной деятельности (инвестирования в акции, доли обществ, облигации, а также в производственные финансовые инструменты - деривативы). То есть, помимо венчурных инвестиций (использующих преимущественно инвестиции в акции и доли), законом предусмотрено инвестирование в деятельность хедж-фондов и иных подобных организаций, где используются агрессивные инвестиционные стратегии.

• Помимо договора о создании инвестиционного товарищества, важную роль играет инвестиционная декларация - обязательное приложение к договору о создании ИТ.

• Участники инвестиционного товарищества: не менее 2-х и не более 50-ти; ими могут быть ИП, КЮЛ, НКЮЛ, иностранные ЮЛ (в т.ч. не имеющие представительств в РФ), но законодательное требование - хотя бы один из участников должен быть российским ЮЛ.

• Выход участника из состава товарищества возможен только если это предусмотрено договором инвестиционного товарищества.

• Отсутствуют ограничения на участие в нескольких инвестиционных товариществах одновременно.

• Договором инвестиционного товарищества может быть предусмотрено, кто из участников осуществляет ведение общих дел; принятие инвестиционных решений осуществляется на основе общего согласия всех товарищей, если иное не предусмотрено договором; эти сделки осуществляются управляющим товарищества на основании доверенностей, полученных от всех участников товарищества.

• В структуре органов управления создается инвестиционный комитет, который включает в себя не всех товарищей, а их представителей (как показывает практика, он активно вмешивается в процесс составления инвестиционных деклараций);

• Договор инвестиционного товарищества подлежит нотариальному удостоверению и для него предусмотрена модель ответственного хранения договора у нотариуса.

Правовое положение хозяйственных партнерств

НПА: ФЗ «О хозяйственных партнерствах»

Хозяйственное партнерство - созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью, которой в соответствии с настоящим Федеральным законом принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Данная организационно-правовая форма первоначально подразумевалась как форма привлечения инвестиций на венчурном рынке, но со временем законодатель кардинально изменил свою позицию, и для ХП в итоге установлена общая правоспособность. (лекция Карелиной)

Характеристика партнерства как объединения лиц:

• изменения в устав вносятся по единогласному решению участников,

• преимущественное право приобретения доли другими участниками;

• отсутствие требований к размеру складочного капитала;

• свободно конструируемая система управления;

• возможность возложения на участников обязанности воздерживаться от конкуренции.

Характеристика партнерства как объединение капиталов:

• участниками хозяйственного партнерства могут быть как ФЛ, так и ЮЛ, причем ФЛ не обязательно должны иметь статус ИП (что, например, обязательно для полных товарищей);

• отсутствие солидарной ответственности, характерной для объединения лиц (в соотв. со ст. 2 участники не отвечают по обязательствам партнерства, а несут риск убытков в рамках внесенных ими вкладов);

• передача участия в партнерстве возможна, хотя и с реализацией преимущественного права;

• выход участника из состава участников партнерства не влечет за собой прекращения деятельности последнего;

• управление ХП осуществляется не непосредственно самими участниками (как в товариществах), а органами, которые формируются в партнерстве.

Основные особенности хозяйственного партнерства:

• возможность наличия участников с различным объемом прав и обязанностей непропорционально их долям в складочном капитале;

• возможность участия в управлении партнерством третьих лиц;

• наличие соглашения об управлении партнерством как источника регламентации прав участников, партнерства и других лиц.

• Возможность в соглашении свободно определять структуру и полномочия органов, «закрытую» для третьих лиц;

• «удержание» за участниками исключительных прав.

Участники ХП:

• ФЛ и ЮЛ;

• От 2 до 50;

• Способ фиксации участия в партнерстве – реестр участников;

• Сведения об участниках содержаться в ЕГРЮЛ;

• Выход возможен, если это предусмотрено соглашением об управлении партнерством;

• Выходящий участник партнерства может потребовать выкупа своей доли партнерством, другими участниками, иными лицами в случаях, указанных в СоУП.

• Исключение участника из ХП возможно в 2-х случаях (закрытый перечень в ст. 7 ФЗ): (1) в судебном порядке, если участник нарушает свои обязанности и делает невозможным или затрудняет деятельность ХП; (2) во внесудебном порядке, по единогласному решению всех участников.

ХП по общему правилу обладает общей правоспособностью. Ограничение на осуществление предпринимательской деятельности минимальны:

• ХП не имеет права эмитировать облигации и иные ЦБ;

• учреждать и быть участником иных ЮЛ, за искл ассоциаций и союзов. Таким образом, ХП не могут выступать в качестве контролирующих лиц, а могут выступать только в качестве подконтрольных.

• не вправе размещать рекламу своей деятельности.

Порядок образования ХП:

• ХП может быть создано только путем учреждения; существует императивный запрет на образование партнерства путем реорганизации (ч. 1 ст. 8 ФЗ о ХП);

• Для данной организационно-правовой формы ст. 24 Закона предусматривает единственную форму реорганизации - преобразование в АО.

Особенности статуса ХП проявляются также в формировании конструкции ответственности участников по обязательствам ХП. При обращении взыскания на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, обязательства партнерства перед кредиторами могут быть исполнены одним или несколькими участниками партнерства. Более того, такие участники, которые исполнили обязательство за иных участников, имеют преимущественное право на результаты интеллектуальной деятельности, оставшиеся в имуществе партнерства, после удовлетворения требований кредиторов.

Правовая природа и специфика соглашения об управлении партнерством.

Есть (1) обязательные вопросы, которые должны найти отражение в соглашении (перечислены в ст. 6 ФЗ о ХП); (2) дополнительные вопросы, которые могут быть включены в это соглашение, - они содержатся в ст. 7.

Принцип непропорционального долям управления - лицо, внесшее меньший вклад, может осуществлять основное управление партнерством, если это урегулировано в соглашении. Кроме того, таким соглашением может быть предусмотрено создание иных органов управления (кроме обязательного ЕИО). В соглашение может также включаться условия о порядке выхода/вступления в него новых участников; случаи, порядок и условия приобретения партнерством принадлежащих участникам долей; вопросы ликвидации ХП и т.д.

Сравнивая СоУП со схожими институтами, можно прийти к выводу о том, что оно,

• во-первых, не является учредительным документом;

• во-вторых, оно не является и внутренним документом (т.н. локальным нормативным актом) - т.к. не утверждается органами партнерства.

• Оно сродни акционерным соглашениям, хотя между ними есть и определенные различия. Акционерное соглашение призвано конкретизировать распределение прав участников акционеров и должно соответствовать положениям, которые содержатся в уставе АО. То есть, если есть противоречия между положениями акционерного соглашения и устава, то приоритет будет отдан положениям устава. В случае с партнерством, если будет обнаружено противоречие между СоУП и уставом, приоритет положений устава возможен только в том случае, если это прямо определено в ФЗ о ХП (т.е. из буквального толкования закона следует, что по общему правилу приоритет за положениями СоУП).

Соглашение требует письменной формы, нотариального удостоверения и хранится у нотариуса.

Не является публичным документом (его не нужно регистрировать, вносить сведения о нем в ЕГРЮЛ - на наличие такого соглашения может быть указано только в Уставе). Этими положениями обеспечивается некая закрытость ХП по сравнению с иными формами ЮЛ.

• Единственным учредительным документом ХП является Устав, с минимальным набором законодательных требований к его содержанию (в отношении управления - обязательно должен быть указан только порядок и срок избрания ЕИО, а также порядок осуществления его деятельности и принятия решений).

Сухая выжимка: есть некая организационно-правовая форма привлечения инвестиций, где в качестве участников могут быть различные лица, устав выхолощен до предела, вся основная информация содержится в СоУП, которое нигде не регистрируется, закрыто от посторонних лиц. Карелина говорит, что по сути это возможность для неких теневых лиц вкладывать свои средства в какой-либо бизнес, не выходя из тени.

Складочный капитал ХП:

• Минимальные требования к размеру законодательно не установлены;

• Оплачивается доля участника денежными средствами, другими вещами, имущественными правами, либо иными правами, имеющими денежную оценку.

• Вкладом не могут быть ЦБ, за исключением облигаций ХО. Перечень запрещенных видов вкладов может быть расширен положениями соглашения.

Управление ХП:

• В обязательном порядке должен быть сформирован ЕИО, положения о котором должны найти свое отражение в уставе; остальные органы и их компетенция предусматриваются в СоУП;

• ЕИО избирается исключительно из числа участников партнерства. Наемного директора (профессионала-управленца) ХП не может привлечь.

• В соответствии с СоУП могут быть созданы совет директоров, наблюдательный совет, правление, дирекция, довольно часто создается некий комитет партнерства; но поскольку для т.н. заинтересованных лиц информация о деятельности ХП является прозрачной только через положения Устава, все, что можно предусмотреть в СоУП, является непрозрачным для 3-х лиц.

Основания сравнения	Хозяйственное товарищество	Хозяйственное общество	Хозяйственное партнерство
Правоспособность	Общая	Общая	Общая, если Уставом или СоУП предмет и цель определенно не ограничены. ХП не может быть учредителем и участников других ЮЛ, за исключением ассоциаций и союзов
Ответственность участников по обязательствам юридического лица	Солидарная ответственность полных товарищей применяется субсидиарно к ответственности товарищества (в случае недостаточности его имущества)	Отсутствие ответственности. Предпринимательский риск убытков участников (акционеров) в пределах стоимости внесенных ими вкладов	Отсутствие ответственности. Предпринимательский риск убытков участников ХП в пределах сумм внесенных ими вкладов
Состав участников	Только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации	Юридические и физические лица, за исключением тех, кому это запрещено законом	Юридические и физические лица, за исключением тех, кому это запрещено законом
Возможность и последствия изменения состава участников	"Выход" участника влечет за собой прекращение товарищества, если иное не предусмотрено учредительным договором или соглашением остающихся участников	Возможно свободное прекращение членства в обществе, в непубличном АО и ООО с применением преимущественного права приобретения акций (долей) акционерами (участниками) и (или) обществом	Возможно свободное прекращение членства в ХП с применением преимущественного права приобретения доли другими участниками и (или) партнерством
Организация деятельности	Дела товарищества ведутся самими участниками непосредственно	Общество осуществляет свою деятельность через органы управления	ХП осуществляет свою деятельность через органы управления. Обязательным является только ЕИО
Характер правового регулирования	Диспозитивный - по соглашению самих участников, если иное не установлено в законодательстве	В значительной степени императивный (особенно для АО) - в соответствии с нормами законодательства; свобода усмотрения в уставе - только в рамках, установленных законом	Диспозитивный – в соответствии в СоУП.