106. Понятие текстуального источника права.

Понятие источника права имеет в юриспруденции несколько разных значений. Если отождествлять право с ПН и рассматривать источник права в генетическом смысле (откуда берется право, что обусловливает его возникновение), то в качестве такового могут пониматься причины, вызывающие появление тех или иных Нп.

В нормативистско-этатистской правовой теории существует и еще одно важное значение понятие источника права, юридическое – когда под ним подразумевают способ внешнего выражения содержания ПН, при помощи которой она получает общеобязательное значение.

Нерсесянц определил как официально определенные формы внешнего выражения содержания права.

107. Виды текстуальных источников права.

Наиболее известные варианты текстуальных источников права следующие: мифы, правовые обычаи, судебные прецеденты, судебная и административная практика, правовые доктрины, священные книги, правовые акты.

Священные книги – различные письменные сакральные тексты, в которых сформулированы религиозные правовые нормы, исходящие от Бога (Коран, Библия) и признаваемые государством и обществом в качестве общеобязательных.

Судебная и адм.практика представляют собой сложившиеся обыкновения, приемы, способы решения юридических дел, формирующее и уточняющее значение правовых норм. Таким образом, она представляет собой вторичные правовые тексты и выступает в качестве вторичного источника права.

108. Миф как источник права.

Мифы в узком смысле – это фантастические представления о мире, свойственные архаичному человеку и передаваемые в форме устных повествований. В потестарных обществах мифология предстает как живая функционирующая система, находящаяся в единстве со всей культурой этноса. Мифология присутствует во всей деятельности потестарного общества, в различных бытовых отношениях, магических действиях, предметах и вещах.

Мифы в широком смысле слова могут являться вторичным источником права и в современных обществах. В современном мире происходит мифологизация окружающей действительности, например социальных, политических и правовых идей. Идея, воплощенная в слове, действует как живое существо, то есть становится мифом и воздействует на общество.

109. Соотношение права и обычая.

Правовой обычай – один из наиболее древних источников права. Под обычаем понимается правило поведения, сложившееся на основе постоянного повторения. Обычай может быть как всеобщим, так и локальным. Далеко не всякий обычай считается правовым. Для непосредственного социального действия в качестве правового текста он должен конституировать легитимные права и обязанности, а для того, чтобы получить значение государственно-признанного источника права – быть санкционированным государством. Санкционирование обычая в качестве источника права осуществляется путем ссылки на обычай как на общеобязательное правило в каком-либо нпа гос-ва.

Интересно отметить, что английский юрист Блэкстон составил классификацию требований к местным обычаям для того, чтобы можно было их признать правовыми: 1)древность; 2)непрерывность; 3)использование с общего согласия; 4)обязательная сила; 5)определенность; 6)согласованность (обычаи должны быть согласованны друг с другом) ; 7)разумность (который не противоречит основным принципам права).

В настоящее время правовой обычай постепенно вытесняется другими текстуальными источниками права, прежде всего законом.

Например ст.5 ГКРФ признает в качестве источника предпринимательского права обычай делового оборота.

Обычай является источником не только гос.права, но и социального, где существует преимущественно в форме традиций, обычаев и обыкновений.

Основной чертой правового обычая явл.его неписаный характер. Итак, правовой обычай можно определить как правовой текст, сложившийся на основе постоянного и единообразного повторения и интерпретируемый как основание общезначимой, общеобязательной нормы поведения, имеющей предоставительно-обязывающий характер.