§ 6. Обеспечение обязательств (гарантии исполнения обязательств)

Задаток (arra). Понятие задатка заимствовано римлянами из торговых обычаев Восточного Средиземноморья. Сам термин arrha – семитского происхождения. Изначально под задатком понималась ценная вещь (обычно – драгоценное кольцо или перстень), которая передавалась контрагенту по договору на стадии предварительных переговоров для доказательства заключения договора.

В практике, как обычай торгового оборота, выработался принцип, что у продавца ест выбор: либо он требует исполнения договора, либо допускает отказ покупателя от договора с оставлением себе задатка. Штрафная функция задатка узаконена Юстинианом в 528 г. Он обязал продавца, отказавшегося исполнить договор, возвратить в двойном размере стоимость задатка. Покупатель, отступившийся от договора, терял задаток в пользу продавца.

По римскому праву получивший задаток по общему правилу становился его собственником независимо от того, выступала ли в качестве задатка денежная сумма или индивидуально-определенная вещь (перстень). На это указывает в частности то, что задаток истребуется назад не виндикационным иском (vindicatio), а иском о неосновательном обогащении (condictio). Поскольку получатель задатка становился собственником, если он неправомерно распорядился им, это не считалось растратой чужого имущества. В таком случае он просто отвечал за неисполнение обязательства возвратить задаток при исполнении контрагентом своего обязательства. Это обязательство возвратить задаток имело место применительно к задатку, являющемуся индивидуально-определенной вещью. Если в качестве задатка переданы деньги (или иные вещи, определенные родовыми признаками, притом что задаток удостоверяет обязательство давшего задаток передать такие же вещи кредитору в большем количестве), то задаток зачитывается в счет исполнения обязательства. При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон или ввиду невозможности исполнения, задаток подлежит возврату.

Неустойка – (poena - пеня) - она будучи определена изначально освобождает кредитора от необходимости доказывания ущерба, однако не исключает его взыскания если ущерб больше размера неустойки. Впрочем, неустойка может иметь и исключительно штрафной характер.

Залог – см. соответствующий раздел УМК «Римское вещное право»

Поручительство

Поручительство представляет собой принятие на себя чужого долга в качестве добавочного должника, с сохранением обязательства основного должника. ( Подробнее см.: Дигесты Юстиниана. Том VII. Полутом 1. / Отв. ред. Л. Л. Кофанов. М., 2005. С. 159 – 205)

Поручительство в римском праве играло очень важную роль по двум причинам:

недостатки римского залогового права, делавшие залог ненадежным обеспечением.

социальные причины. Римские аристократы (нобили) стремились оказывать покровительство многочисленным клиентам. Будучи патронами последних, они поддерживали их экономически, выступая их поручителями. Стремление аристократии обезопасить себя и обеспечить гарантии того, что многократное поручительство за разных лиц не приведет в конце концов к собственному разорению, стало стимулов для выработки различных форм поручительства, и дополнительных гарантий и льгот в пользу самих поручителей.

В римском праве поручительство существовало в 4-х формах.

Поручительство в форме стипуляции. После того как кредитор задал должнику вопрос и получил на него совпадающий ответ, он обращался к другому лицу (которое должно выступить в качестве поручителя) с вопросом: «обещаешь ли дать то же самое?» (т. е. то, что только что обещал основной должник), а поручитель отвечал: «обещаю». Такое поручительство в форме добавочной стипуляции называлось (adpromissio).
Было 3 его формы, отличавшиеся как по формулировкам, так и по юридическим последствиям:

Обещаешь дать предоставить то же самое? Обещаю (sponsio).

Обещаешь то же по совести? Обещаю. (Fidepromissio).

Распоряжаешься, чтобы то же было на твоей совести? Обещаю. (Fideiussio).

Первая форма (sponsio) могла применяться только в отношениях между римскими гражданами. Если добавочная стипуляция поручителя заключалась в форме sponsio, то на основании закона Публилия (III в. до н. э.) для осуществления регресса поручитель имел право взыскать уплаченную им кредитору сумму с главного должника в двойном размере.
Последние 2 формы применялись в отношениях как между римскими гражданами, так и между иностранцами. 
В предклассическом праве (эпоха Республики) sponsio и fideipromissio посредством специальных законов были снабжены дополнительными гарантиями в интересах поручителей:

такие поручители освобождались от своего обязательства по истечении 2-х лет.

даже до истечения этого срока оно не передавалось по наследству.

при наличии нескольких сопоручителей обязательство делилось между ними, то есть если один не хотел платить все, он мог требовать раздела долга между всеми сопоручителями. Если он уплатил все, то у него было право регресса по отношению к остальным сопоручителем в соответствующей доле каждого. У поручителей было и право регресса против основного должника.

Такие поручительства присоединялись только к обязательствам из вербальных контрактов, и для обеспечения прочих обязательств применяться не могли. Кредитор мог обратить свое требование напрямую к поручителю, минуя основного должника. 
В постклассическом праве осталось только fideiussio. Такое поручительство не ограничивалось во времени, передавалось по наследству, и применялось ко всем видам обязательств. Изначально это поручительство не предполагало права регресса ни к должнику, ни к сопоручителям. Во II в. н. э. на этот вид поручительства также была распространена возможность требовать раздела долга между всеми сопоручителями. Кроме того, было признано, что поручитель действует по поручению должника, если последний знал, что тот намеревался стать поручителем, и не выразил своего несогласия. Если же должник не знал об этом, отношение строится как ведение чужих дел без поручения. Таким образом, это позволило сконструировать для уплатившего поручителя право регресса по отношению к основному должнику по модели обязательства доверителя компенсировать поверенному его расходы, связанные с исполнением поручения. В таком обязательстве учитывалась не только сумма произведенного платежа, но и иные издержки, связанные с исполнением поручения. Если же поручительство было принято вопреки воле основного должника, приходилось прибегать к суброгации, вводя фикцию, что поручитель не исполняет обязательство, а покупает право требования по отношению к основному должнику. Разумеется, в таком случае компенсация иных издержек была невозможна. Кроме того, о суброгации не может идти речь, если основное обязательство является натуральным.
Юстиниан ввел правило, согласно которому требовать исполнения от поручителя кредитор мог только в том случае, если он не получил полного удовлетворения от основного должника, и только в тех пределах, в которых долг остался не выплаченным.
При любой форме такого поручительства необходимо действительное основное обязательство (цивильного или натурального). Поручитель не может обязаться к большему, чем основной должник, или на менее выгодных условиях (например, если основной должник обязан под условием, а поручитель- безусловно, то поручительство ничтожно). Содержание обязательств поручителя и основного должника должно быть тождественным по характеру (невозможно, чтобы основной должник обещал предоставить деньги, а поручитель – что-то другое, хотя бы и на ту же сумму). С другой стороны, возможно поручительство на более выгодных, чем у основного должника условиях, либо только в части долга. Отсюда вытекает, что может быть несколько сопоручителей.

Подтверждение чужого долга (constitutum debiti alieni осуществлялся в форме pactum).
Подтверждение долга это обещание уплатить в определенное время уже существующий долг. Если кто-то обещает уплатить за должника (но при этом и обязательство должника остается), то в экономическом смысле это – аналог поручительства. Однако отличие в том, что в отличие от данного в форме стипуляции обещания (поручительства в собственном смысле), подтверждение долга не так зависимо от основного долга (в известной мере абстрактно). Так, если основной долг прекращается давностью, обязательство из подтвержденного долга остается (главное, чтобы основной долг существовал на момент его подтверждения). Если объем основного долга увеличивается ввиду просрочки или вины главного должника, это не влияет на объем подтвержденного долга. Условия подтверждения долга могут быть менее выгодны, чем у основного долга (например, по месту и времени исполнения). При подтверждении долга можно изменить характер обязательства, обязавшись к другому равноценному предоставлению (деньги вместо зерна). Если подтвержден долг больше по объему, чем основное обязательство, то подтверждение не является ничтожным, а просто подтвержденный долг подлежит исполнению в объеме главного обязательства. При неисполнении подтвержденного долга взыскивалась законная неустойка в размере половины данного долга ( при Юстиниане эта неустойка была отменена). Подтверждение существующего долга самим должником или третьим лицом за него следует отличать от признания долга. (Подробнее см.: Кривцов А. С. Абстрактные и материальные обязательства в римском и в современном гражданском праве. М. «Статут». 2003. С. 223 - 224)

Receptum argentarii – «принятие долга или банковская гарантия». Это соглашение (pactum) банкира и клиента, по которому банкир принимал на себя обязательство перед клиентом уплатить третьему лицу определенную сумму за счет клиента по наступлении указанного срока. Обычно клиент покрывал подлежащую уплате сумму внесением ее банкиру (открывал счет), но могло быть и так, что банкир в такой форме кредитовал клиента, оплачивая его долги третьим лицам (кредитование счета). Впрочем, даваемая банкиром гарантия уплаты не увязывалась с наличием долга клиента третьему лицу. Таким образом, такая гарантия имела абстрактный характер. Могло быть и так, что никакого долга вообще не существовало, однако гарантия от этого не утрачивала свою действительность. Поскольку принцип римского права состоит в том, что соглашением нельзя создать прав и обязанностей для третьих лиц, в случае неисполнения банкиром своего обещания иск против него получало не третье лицо, которому должна была быть произведена уплата, а клиент банкира. 
Юстиниан специальным законом слил receptum и constitutum.

Кредитное поручение (особый вид договора поручения – поручение предоставить кредит). При таком поручении доверитель оказывается гарантом возврата долга, поскольку именно он обязан покрыть расходы поверенного, связанные с исполнением поручения (дай Х кредит на мой риск, дай Х отсрочку на мой риск). У римлян кредитное поручение чаще всего употреблялось между отсутствующими, когда невозможно поручительство посредством стипуляции. Поверенный мог потребовать возмещения расходов от доверителя, а ему должен был уступить свой иск к заемщику (такая его обязанность произвести цессию вытекала из договора поручения).

7.1. Исполнение обязательства и ответственность за неисполнение
( Подробнее см.: Дигесты Юстиниана. Том VII. Полутом 1. / Отв. ред. Л. Л. Кофанов. М., 2005. С. 224 – 311)

Исполнением обязательства признается совершение тех действий, которые составляют предмет данного обязательства.

Исполнение должно соответствовать условиям, установленным договором или законом (время, место, характер исполнения).

Без согласия кредитора не допускается замена предмета исполнения, будь то полная или частичная. Например, заменой исполнения будет предоставление вещи вместо денег или исполнение обязательства по частям. Однако в позднеримском праве допущено и исполнение обязательства по частям по воле должника.

Если у данного должника есть несколько однородных долгов по отношению к данному кредитору, и не ясно, исполнение какого именно из этих обязательств произведено, то считается исполненным то обязательство, которое наиболее обременительно для должника. Таким образом, в первую очередь исполняется цивильное, а не натуральное обязательство, процентное, а не беспроцентное, обеспеченное залогом или поручительством, а не простое и т. д.

Разумеется, это имеет место в том случае, когда сам должник в момент исполнения не указал, какое именно обязательство он исполнял. Однако при прочих равных и в отсутствие специального указания должника выбор того, какое же именно обязательство считать исполненным, принадлежит кредитору.

Исключение из правила о точном соответствии исполнения предмету обязательства - datio in solutum. Юстиниан разрешил должникам передавать кредиторам вместо денег свои земельные участки.

Исполнить обязательство может любой, и кредитор не имеет права отказаться от предложенного ему исполнения. Исключением из этого правила являются обязательства, имеющие строго личный характер. Более того, обязательство считается исполненным третьим лицом и помимо воли должника, кроме случая, если с его стороны был специальный запрет на исполнение обязательства третьим лицом за него.

Принять исполнение может сам кредитор, либо назначенный им представитель, либо лицо, которое было указано должнику кредитором при установлении обязательства как лицо, управомоченное принять исполнение. В отличие от представителя (или от сокредитора) такое лицо не вправе совершить новацию или простить долг. Равным образом, оно не приобретает самостоятельного права требования против должника, поскольку по общему правилу римское право не допускает договоров в пользу третьего лица, не участвовавшего в заключении договора.

Что касается лица, не уполномоченного на принятие исполнения, то его действия по принятию исполнения будут negotiorum gestio, так что обязательство будет считаться исполненным только в том случае, если он передаст полученное кредитору или тот просто выразит одобрение произведенного третьему лицу исполнения.

Если исполнение состоит в передаче движимой вещи, то вместо ее передачи можно прибегнуть к судебной депозиции (в Риме - депозиции в храме), в том случае, когда кредитор отсутствовал или был неизвестен или отказывался принять исполнение. Впрочем, кредитор приобретал право собственности на депонированный предмет лишь приняв его, так что должник до этого момента имел право взять его назад.

Должник мог также продать непринятый предмет за счет кредитора или даже выбросить его. (Пример: Дигесты Юстиниана. Том III / Отв. ред. Л. Л. Кофанов. М., 2003. С. 637)

Впрочем, если продавец заинтересован, то он может предъявить к кредитору иск о принятии исполнения. (Пример: Дигесты Юстиниана. Том III / Отв. ред. Л. Л. Кофанов. М., 2003. С. 663)

Время исполнения

Если специально не указано, то исполнения можно требовать немедленно. Однако чаще для него подразумевается разумный при данных обстоятельствах срок - например, если А обязался доставить вещи Б из другого города, то разумным будет минимально возможный срок для перемещения этих вещей из пункта Б в пункт А без чрезмерной спешки.

Срок исполнения может быть прямо определен соглашением сторон.

In dubio (то есть при двусмысленности условия о сроке) предполагается что срок исполнения указан в интересах должника, поэтому допускается досрочное исполнение, если не оговорено иное.

Место исполнения

Оно может определяться характером обязателства (например, передача земельного участка).

Если место исполнения определено сторонами договора, то ни в каком другом месте должник не имеет права исполнить обязательство, а кредитор не имеет права требовать его исполнения в другом месте.

Если место исполнения определено альтернативно (в Эфесе или в Капуе), то выбор места исполнения принадлежит должнику.

Если место исполнения не определимо, должник может исполнить обязательство там, где он застанет кредитора, и обязан исполнить там, где этого потребует кредитор, предъявляя иск (то есть по подсудности - либо в родной для должника муниципии, либо в Риме).

Факт исполнения может быть доказан выдачей специальной расписки (apocha). Кроме того, наличие у должника ранее выданной им кредитору расписки, либо если она разорвана, создает презумпцию того, что обязательство было исполнено.

Просрочка

Просрочка должника - это виновное неисполнение обязательства в надлежащий срок.

Просрочка кредитора - это виновное непринятие исполнения в надлежащий срок.

Просрочка наступает с момента, когда можно предъявить иск, то есть требовать исполнения обязательства по суду. Соответственно, невозможна просрочка по натуральному обязательству, по обязательству, относительно которого было pactum de non petendo, и конечно по обязательству, для которого еще не наступил срок исполнения.

Кроме того, для начала просрочки требуется сделать должнику напоминание (interpellatio, appellatio). Правовой эффект просрочки порождает только напоминание, сделанное в надлежащем месте и в надлежащее время.

Без напоминания просрочка наступает только по обязательствам из деликтов («считается, что вор всегда в просрочке» - fur semper moram facere videtur).

Также важно помнить правило: dies interpellat pro homino – «срок напоминает вместо человека», то есть напоминание необходимо, только если точный срок установлен не был.

Также просрочка наступает автоматически, если напоминание невозможно сделать. Например, наследники не приняли наследство или местонахождение должника неизвестно.

Последствия просрочки

На просрочившую сторону возлагается риск случайной гибели предмета исполнения. Например, на хранителя и ссудополучателя с момента просрочки переходит риск случайной гибели вещи.

При этом просрочивший должник компенсировал стоимость погибшей вещи по ее наивысшей цене от момента заключения договора до дня присуждения. То же правило действует в отношении вора.

При т.н. исках "доброй совести", допускавших начисление процентов, должник платил проценты за время просрочки по денежному обязательству.

При исках строгого права это было невозможно, поэтому специально договоривались о неустойках на случай просрочки.

Кроме того, по искам доброй совести должник обязан был возместить плоды как полученные, так и те, которые он мог бы получить.

Договором могло быть обусловлено право другой стороны отступиться от договора в случае просрочки должника. Например, lex commissoria - на случай неуплаты должником в срок покупной цены - при этом покупатель терял и данный им задаток.

Просрочка кредитора

Для кредитора его просрочка означает обязанность возместить расходы должника, связанные с непринятием исполнения (расходы на прокорм раба или животного, на аренду склада и т. п.)

Риск случайной гибели вещи в такой ситуации падает на кредитора, а должник перестает отвечать за легкую небрежность. Более того, в ряде случаев (как мы видели на примере с выливаемым вином) должнику дается даже право уничтожить не востребованную вещь, если ее сохранение способно нанести ему несопоставимый ущерб.

Последующим обновлением обязательства или соглашением о невостребовании долга стороны могут "очистить" просрочку (purgatio), то есть избавить просрочившую сторону от ответственности за ее последствия. В учебнике И. Б. Новицкого написано, что прекращение действия просрочки не уничтожает уже возникших ее последствий, однако это относится не к заключенному pactum de non petendo, а к исполнению, произведенному с просрочкой.

Расторжение договора осуществляется обычно contraria consensu, но иногда и в одностороннем порядке. Так, допускают расторжение договора в одностороннем порядке договоры товарищества и поручения.

7.2. Прекращение обязательства помимо исполнения Прощение долга – осуществлялось в 2-х формах: Акцептиляция (acceptilatio) – формальный акт признания обязательства исполненным. (Подробнее см.: Дигесты Юстиниана. Том VII. Полутом 1. / Отв. ред. Л. Л. Кофанов. М., 2005. С. 310 – 325) Соглашение о непредъявлении требования (pactum de non petendo). Отличие такого соглашения от акцептиляции состоит в том, что кредитор не прекращает обязательство, а отказывается от осуществления своего права требования в отношении данного должника. Практический пример: при наличии 3-х солидарных должников акцептиляция, произведенная одним из них, погасит обязательство для всех троих. Напротив, состоявшееся соглашение о непредъявлении требования кредитора с одним из солидарных должников дает должнику, который был стороной соглашения, право противопоставить эксцепцию со ссылкой на это возражение против иска кредитора, однако соглашение не прекращает обязательство и таким образом не освобождает от ответственности остальных двух содолжников, которые в соглашении не принимали участия и права на возражение против иска кредитора не приобрели. Новация (novatio – то есть «обновление» обязательства). (Подробнее см.: Дигесты Юстиниана. Том VII. Полутом 1. / Отв. ред. Л. Л. Кофанов. М., 2005. С. 206 – 225) Для новации требуется «нечто новое» (aliquid novi) в содержании обязательств. Например, возможна замена личности субъекта в обязательственном отношении (при Юстиниане - и объекта), добавление или наоборот снятие срока или условия. Новация имеет место, только если стороны прямо выразили намерение заменить ранее существовавшее обязательство новым. В противном случае новое обязательство просто присоединялось к предыдущему, а не заменяло его. Как правило, для совершения новации прибегали к стипуляции. Вариант новациии в классическом праве - литисконтестация. В этом случае имела место «необходимая новация» (novatio necessaria), то есть принудительное обновление обязательства, которое было следствием предъявления иска. Невозможность исполнения - она прекращает обязательство и освобождает должника от ответственности за неисполнение только в том случае, если нет вины должника. Слияние должника и кредитора в одном лице (конфузия) Смерть субъектов при обязательствах имеющих строго личный характер. Утрата правосубъектности (capitis deminutio) Истечение срока Истечение исковой давности. Для многих правовых отношений время считается юридическим фактом. Это значит, что истечение определенного срока способно привести к приобретению права либо наоборот к его утрате. Например, лицо которое ведет себя по отношению к определенной вещи как собственник, хотя и не имеет права собственности на нее, может при наличии определенных условий превратиться в собственника ввиду истечения установленного законом срока (приобретательная давность). С другой стороны, неосуществление определенного права опять же в течение установленного законом срока способно привести к потере данного права (утрата права на наследство, утрата сервитута). По воззрениям римских юристов способность времени создавать или прекращать правоотношения не является свойством самого времени. Это качество лишь в отдельных случаях приписывается времени объективным правопорядком. Это означает, что только в определенных законом случаях и только при наличии определенных условий истечение времени способно привести к приобретению или утрате права (приобретательная давность и погасительная давность). Лишь в Средние века появилась идея о распространении единой давности на все виды правоотношений (так что ошибочно получая проценты по чужому долгу в течение срока приобретательной давности мнимый кредитор мог превратиться в истинного кредитора ввиду факта истечения давности). Эта теория была популярна еще в начале 19-го века, но потом была отвергнута. Существо исковой давности состоит в том, что иск не может быть предъявлен в суде после истечения опреленного срока с момента возникновения юридической возможности для предъявления данного иска. Давность погашает любую возможность принудительного осуществления права /то есть и эксцепцию выставить нельзя, и зачет произвести/. Изначально институт исковой давности римскому праву известен не был. Потом преторы стали вводить для отдельных видов исков законные сроки, в течение которых они могли быть предъявлены. Эти сроки являлись пресекательными. Это означало, что срок был установлен не для предъявления иска, а для существования самого права, которое защищается данным иском. Истечение времени само по себе становилось фактором, погашающим данное право, а вовсе не то, что в течение этого срока не был предъявлен иск. Просто для данного права отведен особый срок существования. Практическое отличие законного срока от исковой давности состоит в том, что законный срок не может быть приостановлен в своем течении на том основании, что у потенциального истца объективно не было возможности предъявить иск (а исковая давность допускает и приостановление и перерыв). В 424 г. император Феодосий II ввел общую исковую давность в 30 лет для почти всех исков, оставив иные сроки только для тех исков, которые раньше имели законный срок. Для некоторых видов исков, предъявляемых церковью, этот срок был длиннее - 40 лет. Однако и эти сроки теперь стали сроками исковой давности, то есть допускали приостановление и перерыв. Срок исковой давности истекает лишь с истечением последнего дня срока, поскольку его истечение приводит к потере права (в тех случаях, когда истечение срока наоборот приводит к приобретению права, действует противоположный принцип - срок истекает с наступлением, а не с истечением последнего дня). 1. Определение начального момента для течения исковой давности. Она начинает течь с момента, когда возникает право на иск (cum actio nata est). Этот момент можно определить следующим образом: Для права собственности и иных вещных прав - исковая давность течет с момента, когда кто-либо противоправно воспрепятствует осуществлению данного права. При обязательствах воздержаться от какого-либо действия право на иск возникает, когда тот, кто обязан воздержаться от действия, совершит это действие. При обязательствах совершить некое действие право на иск возникает с момента, когда можно требовать исполнения этого действия. Перерыв исковой давности означает, что истекшее время не идет в счет. После перерыва начинается новая давность. Основания для перерыва: Предъявление иска в суд. Признание должником своей обязанности (в форме уплаты процентов, или выдачи новой расписки, или установлением поручительства или залога, или просьбой должника об отсрочке). Приостановление исковой давности - оно означает, что на какое-то время давность может перестать течь ввиду ее приостановления по какой-либо причине, но после устранения этой причины течение давности возобновляется. Таким образом к новому сроку причисляется истекшее до приостановления давности время. Основания приостановления: На время несовершеннолетия управомоченного лица. Наличие юридических препятствий для предъявления иска (moratorium, иск против наследника, который попросил срок на инвентаризацию наследства). Наличие уважительных физических препятствий для предъявления иска (взятие в плен истца, его отсутствие по государственному делу, тяжелая болезнь). Незнание управомоченного лица о своем праве на иск не исключает ни начала, ни продолжения исковой давности (если только оно не вызвано извинительным заблуждением). Однако, незнание местонахождения ответчика, против которого должен быть предъявлен иск - является по римскому праву уважительной причиной, которая приводит к приостановлению исковой давности. Исковая давность применяется не ex officio, а по заявлению ответчика (с помощью эксцепции). Последствия истечения исковой давности - погашается право на иск, но не само право, защищенное данным иском: Например, если вещь, являющаяся объектом права собственности, затем правомерно поступит в фактическое обладание собственника, она не может быть у него истребована в судебном порядке тем лицом, которое ранее могло бы противопоставить иску данного собственника эксцепцию со ссылкой на истечение исковой давности. Если вещь поступает во власть лица, не являющегося правопреемником ответчика, который мог ссылаться на истечение исковой давности, то она может быть истребована собственником у этого нового владельца. В отношении обязательственных требований по образцу законных сроков римские юристы склонялись к тому, что истечение давности погашает само обязательственное право, защищенное данным иском (то есть долг выплаченный после истечения исковой давности может быть истребован назад как неосновательное обогащение). В современном праве - не так (платеж совершенный после истечения срока исковой давности все равно действителен). В основе института исковой давности 2 идеи: Обеспечить прочность оборота путем обеспечения незыблемости прав. Представление о том, что истец который в течение долгого времени не предъявляет иск по-видимому утратил интерес к исполнению. Зачет (compensatio) (Подробнее см.: Дигесты Юстиниана. Том III. / Отв. ред. Л. Л. Кофанов. М., 2003. С. 401 – 409) Это погашение взаимных встречных требований. Для зачета требуются: зрелость (то есть наступление срока исполнения) встречных требований определенность содержания требований однородность требований (то есть нельзя производить зачет денег за вино или муки за зерно). Возможен частичный зачет (если требования не равноценны). Зачет совершается:  на основании договора сторон о зачете или на основании одностороннего заявления одного из участников взаимных встречных обязательств. При договоре о зачете прекращение одного требования обусловливается погашением другого, встречного требования. Поэтому, если одно из этих встречных требований не существует, или не погашено данным договором по причине того, что кредитор не был управомочен им распорядиться, то другое встречное требования продолжает существовать, а не подвергается зачету. В этом отличие договора о зачете от простого прощения долга. Зачет заменяет собой платеж. Изначально в архаическом римском праве зачет на основании одностороннего заявления был невозможен. Лишь в преторской практике был допущен зачет односторонним волеизъявлением в следующих случаях: Банкиры (argentarii) имели право предъявлять иски своим клиентам только с зачетом собственных долгов клиентам. Таким образом, банкир мог требовать от клиента только разницу между тем, что клиент должен ему, и тем, что он должен клиенту. Если банкир предъявил иск не произведя зачета, он проигрывал процесс в целом как допустивший pluspetitio Покупатель имущества несостоятельного должника (emptor bonorum), если он взыскивал то, что были должны обанкротившемуся должнику лица, которые сами были его кредиторами по другим обязательствам, и входили в состав конкурсных кредиторов, должен был произвести взыскание с вычетом (deductio) того, что банкрот должен был этим лицам. При этом в отступление от общих правил о зачете здесь не требовалось ни однородности взаимных требований, ни зрелости (наступления срока). Таким образом, конкурсные кредиторы свои долги банкроту обязаны были платить только постольку, поскольку эти долги превышали его задолженность им. В остальных случаях возможность зачета зависела от усмотрения судьи, который мог допустить зачет. А мог и не допустить. Однако при императоре Марке Аврелии было введено правило, что если притязанию истца ответчик противопоставит эксцепцию со ссылкой на наличие у него встречного требования (exceptio doli), то суд обязан произвести зачет. В таком случае судья вычитал из цены иска встречные требования ответчика, и разницу присуждал истцу. Однако по римскому праву само по себе существование годных к зачету взаимных встречных требований не приводило к их взаимному погашению. Для этого требовалась эксцепция ответчика в процессе о взыскании долга, либо соглашение сторон о зачете. С момента, когда требования приобрели необходимые для зачета качества (зрелость, однородность, взаимность), обе стороны получают право на их зачет путем выставления противнику exceptio compensationis. Кроме самих взаимных кредиторов и должников, в ряде случаев римское право признает возможность зачета за третьими лицами. 1) поручитель может предъявить к зачету кредитору требование основного должника к тому же кредитору, поскольку в принципе поручитель имеет право противопоставить кредитору все те возражения, которые вправе противопоставить основной должник. 2) Должник по корреальному обязательству может предъявить к зачету встречное требование своего содолжника по данному обязательству, если тот связан с ним договором товарищества, и в силу этого является содолжником по корреальному обязательству. По аналогии следует предположить, что должник мог предъявить к зачету кредитору по корреальному обязательству то требование, которое он имел к его сокредитору по корреальному обязательству. 3) При уступке права требования (цессии) должник (debitor cessus) может предъявить к зачету цессионарию то требование, которое он имел против цедента на момент denuntiatio (уведомления о состоявшейся цессии). Зачет не допускается: в отношении требования о возврате полученного неправомерными действиями в отношении требований об уплате алиментов (предоставлении содержания) в отношении требований о возврате переданного на хранение, в том числе при depositum irregulare в отношении некоторых требований казны (фиска) и муниципий. Эксцепция о зачете, как всякая эксцепция, освобождает ссылающегося на нее ответчика от обязательства с момента, когда наступили объективные условия для ее применения, а не с момента заявления эксцепции. По этой причине при определении последствий произведенного зачета принимается во внимание не момент вынесения судебного решения, а тот момент, когда оба встречных требования сделались годными для зачета. Эти последствия состоят в следующем: с указанного момента начисление процентов по обоим обязательствам погашается прекращается просрочка должника со всеми ее невыгодными последствиями если должник произвел платеж, не зная о том, что у него есть встречное требование, дающее ему право на зачет, то он не просто сохраняет возможность предъявить это требование к взысканию. В качестве альтернативы у него также есть право истребовать как неосновательное обогащение (посредством condictio indebiti) то, что было им уплачено, так как он уплатил то, к уплате чего он не был обязан (поскольку у него была эксцепция, при помощи которой он мог устранить направленное против него требование).

Copyright 2002-2009 © Дирекция портала "Юридическая Россия"