5. Адвокат в уголовном процессе.

Процессуальное прложение адвоката урегулировано нормами уголовно-процессуального права России. Из всех вопросов данной проблематики нас в первую очередь интересуют вопросы: кто может выступать в качестве защитника по уголовному делу; с какого момента он вступает в свои обязанности; какова процедура приглашения, отказа или замены защитника; каковы случаи, когда участие защитника обязательно; как происходит оплата труда адвоката и другие. Для ответа на данные вопросы обратимся' к анализу действующего уголовно-процессуального законодательства и практике его использования.

Процессуальное положение адвоката в уголовном процессе урегулировано нормами УПК РФ, где он выступает как защитник.¹⁹ Защитник - лицо, осуществляющее в установленном УПК РФ порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.

1. В качестве защитников допускаются адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката.

2. Защитник допускается к участию в уголовном деле:

   1. с момента вынесения постановления о привлечении лица в^; качестве обвиняемого, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 - 5 установленного правила;

   2. с момента возбуждения уголовного дела - в случаях, предусмотренных статьями 223 и 318 УПК РФ;

   3. с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях: а) предусмотренных статьями 91²⁰ и 92 УПК РФ;²¹ б) применения к нему в соответствии со статьей 100 УПК РФ меры пресечения в виде заключения под стражу;²²

   4. с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

   5. с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера. В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении.

Одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого. Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого.

Действующим уголовно-процессуальным законодательством установлена определенная процедура приглашения, назначения и замены защитника, оплата его труда.^2ь Защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого. Подозреваемый, обвиняемый вправе пригласить несколько защитников. По просьбе подозреваемого, обвиняемого участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем, прокурором или судом. В случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь, прокурор или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника. Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного следственного действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное следственное действие без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 - 7 части первой статьи 51 УПК РФ. Если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель, следователь или прокурор принимает меры по назначению защитника. При отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть произведены без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 - 7 части первой статьи 51 УПК РФ (обязательное участие защитника).

В случае, если адвокат участвует в производстве предварительного расследования или судебном разбирательстве по назначению дознавателя, следователя, прокурора или суда, расходы на оплату его труда компенсируются за счет средств федерального бюджета.

Кроме того, нормы УПК РФ содержат случая, когда участие защитника обязательно.²³

1. Участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если:

1. подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника;

2. подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;

3. подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

4. подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по

уголовному делу;

5. лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;

6. уголовное дело подлежит рассмотрении) судом с участием присяжных заседателей;

7. обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном главой 40 УПК РФ (Особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением).

   2. В случаях, предусмотренных пунктами 1-5, участие защитника обеспечивается в порядке, установленном частью третьей статьи 49 УПК РФ (когда участвует защитник), а в случаях, предусмотренных пунктами 6 и 7 - с момента заявления хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей либо ходатайства о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном главой 40 УПК РФ (Особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением).

   3. Если в случаях, предусмотренных частью первой, защитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, то дознаватель, следователь, прокурор или суд обеспечивает участие защитника в уголовном судопроизводстве.

Нормы УПК РФ четко регламентируют полномочия защитника,²⁴ среди которых следует обратить внимание на следующие обстоятельства.

С момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе:

28

• иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания в соответствии с требованиями УПК РФ /

® собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи, в порядке, установленном частью третьей статьи 86 УПК;²⁵

® привлекать специалиста в соответствии со статьей 58 УПК РФ;

® присутствовать при предъявлении обвинения;

® участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника в порядке, установленном УПК РФ;

• знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому;

® знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;

® заявлять ходатайства и отводы;

• участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;

® приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом;

® использовать иные не запрещенные настоящим Кодексом средства и способы защиты.

Защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном статьей 161 УПК РФ. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет ответственность в соответствии со статьей 310 УК РФ.

Отказ от защитника.²⁶

1. Подозреваемый, обвиняемый вправе в любой момент производства по уголовному делу отказаться от помощи защитника. Такой отказ допускается только по инициативе подозреваемого или обвиняемого. Отказ от защитника заявляется в письменном виде и отражается в протоколе соответствующего процессуального действия.

2. Отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя, прокурора, суда в случаях, предусмотренных пунктами 2-7 части первой статьи 51 и частью четвертой статьи 247 УПК (Судебное разбирательство в отсутствие подсудимого может быть допущено в случае, если по уголовному делу о преступлении небольшой или средней тяжести подсудимый ходатайствует о рассмотрении данного уголовного дела в его отсутствие).

3. Отказ от защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника к участию в производстве по уголовному делу. Допуск защитника не влечет за собой повторения процессуальных действий, которые к этому моменту уже были произведены.

^ь Международный пакт «О гражданских и политических правах», одобренный Генеральной Ассамблеей ООН 16 декабря 1966 года. Основные положения о роли адвокатов. Приняты на 8 Конгрессе ООН по предупреждению преступлений в августе 1990 года в Нью-Йорке. Международные акты о правах человека. Сборник документов М., 1998.

²⁰ См.: Арутюнов А. Защитник в суде присяжных//Адвокат, 2000, № 5, С. 28.

²⁵ См.: Ст. 50 УПК РФ.

²⁸ В данном случаи имеется ввиду: наедине, конфиденциально, без ограничения количества свиданий, включая свидание до первого допроса.

1 Ст. 48 Конституции РФ.

2 См.: ч.2 ст.1 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»//РГ, 2002, 5 июня.

3^J Бородин Д.Н. Исторический очерк русской адвокатуры. Птг., 1915. С. 70.

4 Кони А.Ф. На жизненном пути. СПб., 1912. Т. 1.С.111-112.

5^D См.: чЛ ст. 1 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

6 Европейский суд по правам человека. Избранные решения. В 2 т. М.: НОРМА; Институт европейского права МГИМО (У) МИД РФ; COLPI, Совет Европы, INTERRIGHTS, 2000.

7 Конвенция вступила в силу для России 5 мая 1998 года.

8 Конвенция вступила в силу для России 11 августа 1998 года.

9 См.: Федеральный Конституционный закон Российской Федерации от 26 февраля 1997 года "Об Уполномоченном по правам человека в Российской Федерации".

10 Ст. 7 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».

11 Перечень специальностей, по которым считается наличие специального стажа, установлен ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».

12 Необходимо помнить, что в соответствии с ФЗ от 8 августа 2001 года «О государственной регистрации юридических лиц» и Постановлением Правительства РФ от 17 мая 2002 года «(^уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц» регистрация возложена на Министерство по налогам и сборам РФ.

13^ь Ст.2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».

14 В литературе можно встретить и иную классификацию направленности деятельности адвокатов. Так, авторы учебно-практического пособия (Адвокатская деятельность//Под-общ. ред. В.Н. Буробина. М.: Изд-во МНЭПУ, 2001), выделяют также два направления деятельности адвоката, но насыщают их иным содержанием, которое имеет право на существования, т.к. отражают особенности адвокатской деятельности.

15 См., например, Треистер И. Практика представительства адвокатами Московской городской коллегии адвокатов по делам об освобождении имущества от ареста (исключение из описи). Методические рекомендации (Московский общественный НИИ судебной защиты). М., 1989; Калининская областная коллегия адвокатов. Методический совет. Методические рекомендации*Калинин, 1984.

16 См.: Адвокатская деятельность. Учебно-практическое пособие//Под общ. ред. В.Н. Буробина. М.: Изд-во МНЭПУ, 2001.

17 Ширинский С.Ф. Адвокат не вправе вредить своему подзащитному//Адвокат, 2000, № 5, С. 24.

18 См.: Бюллетень Верховного Суда РФ, 1993, № 8, С. 8.

19 См.: Ст. 49 УПК РФ.

20 Ст. 91 УПК РФ. Основания задержания подозреваемого. Орган дознания, следователь или прокурор вправе задержать лицо по подозрению в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы, при наличии одного из следующих оснований: когда это лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения; когда потерпевшие или очевидцы укажут на данное лицо как на совершившее преступление; когда на этом лице или его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления. При наличии иных данных, дающих основание подозревать лицо в совершении преступления, оно может быть задержано, если это лицо пыталось скрыться, либо не имеет постоянного места жительства, либо не установлена его личность, либо если прокурором, а также следователем или дознавателем с согласия прокурора в суд направлено ходатайство об избрании в отношении указанного лица меры пресечения в виде заключения под стражу.

21 Ст. 92 УПК РФ. Порядок задержания подозреваемого. После доставления подозреваемого в орган дознания, к следователю или прокурору в срок не более 3 часов должен быть составлен протокол задержания, в котором делается отметка о том, что подозреваемому разъяснены права, предусмотренные статьей 46 УПК РФ. В протоколе указываются дата и время составления протокола, дата, время, место, основания и мотивы задержания подозреваемого, результаты его личного обыска и другие обстоятельства его задержания. Протокол задержания подписывается лицом, его составившим, и подозреваемым. О произведенном задержании орган дознания, дознаватель или следователь обязан сообщить прокурору в письменном виде в течение 12 часов с момента задержания подозреваемого. Подозреваемый должен быть допрошен в соответствии с требованиями ст. 46 УПК (не позднее 24 часов с момента: 1) вынесения постановления о возбуждении уголовного дела, за исключением случаев, когда место нахождения подозреваемого не установлено; 2) фактического его задержания.) статей 189 УПК (вызов на допрос) и 190 УПК (Общие правила допроса).

22 Избрание меры пресечения в отношении подозреваемого может быть лишь в случаях при наличии оснований, предусмотренных статьей 97 УПК при наличии достаточных оснований полагать, что обвиняемый: 1) скроется от дознания, предварительного следствия или суда; 2) может продолжать заниматься преступной деятельностью; 3) может угрожать свидетелю, иным участникам уголовного судопроизводства, уничтожить доказательства либо иным путем воспрепятствовать производству по уголовному делу, и-с учетом обстоятельств, указанных в статье 99 УПК тяжесть предъявленного обвинения, данные о личности обвиняемого, его возраст, состояние здоровья, семейное положение, род занятий и другие обстоятельства, мера пресечения может быть избрана в отношении подозреваемого. При этом обвинение должно быть предъявлено подозреваемому не позднее 10 суток с момента применения меры пресечения, а если подозреваемый был задержан, а затем заключен под стражу - в тот же срок с момента задержания. Если в этот срок обвинение не будет предъявлено, то мера пресечения немедленно отменяется.

23 См.: 51 УПК РФ.

24 См.: Ст. 53 УПК РФ.

25 Защитник вправе собирать доказательства путем: а) получения предметов, документов и иных сведений; б) опроса лиц с их согласия; в) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы иЛи их копии.

26 См.: Ст. 52 УПК РФ.

19