6. Пробелы в праве и способы их преодоления

Пробелом в праве считают полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве юридических норм, которые необходимы для решения дел по существу или урегулирования общественных правоотношений на основании законности и справедливости.

Важно соблюдать два условия при выявлении пробела в праве:

1) фактические обстоятельства должны находиться в области правового регулирования;

2) определенная норма права, которая призвана регулировать конкретные фактические обстоятельства, должна отсутствовать.

Различают объективные и субъективные причины пробелов в праве. Их необходимо своевременно устранять и преодолевать. Устранить пробел можно только с помощью правотворческого процесса через принятие новой нормы права. С помощью правоприменительного процесса можно преодолеть пробел. Хотя в этом случае новых норм права уже не создается, а правоприменителю необходимо каждый раз пополнять отсутствующее нормативное предписание через аналогии права, аналогии закона.

Проблема пробелов в праве разрешается посредством аналогий, что представляет собой процесс выведения умозаключения, чтобы, используя знание, полученное в процессе изучения конкретных объектов, перенести его и полученный опыт на вновь возникший объект правовых отношений, который требует разрешения.

Законодатели рассматривают как инструмент устранения пробелов две возможности, способные разрешить и урегулировать ситуацию в рамках закона:

1) аналогия закона – решение конкретного юридического дела на основании правовой нормы, которая рассчитана не на данный, а на похожий случай. Аналогия закона применяется в том случае, когда отсутствует норма права, регулирующая разбираемый конкретный жизненный случай, но в законодательстве есть иная норма, регулирующая похожие с ним отношения;

2) аналогия права – решение конкретного юридического дела на основании общих принципов и смысла права. Этот способ преодоления пробелов можно применить только в том случае, когда нет конкретной нормы, способной урегулировать похожий случай. Ее не должно быть ни в данной отрасли, ни в смежной. Аналогию права применяют тогда, когда в законодательстве отсутствует также норма права, которая регулирует похожий случай, и дело должно решиться на основании главных, общих принципов права, таких как: справедливость, гуманизм, равенство перед законом и т. д. Данные принципы закрепляются в Конституции и иных законах.

Пробелы в праве устраняются, кроме того, при систематизации и рассмотрении правоприменительной практики. Законодательный орган власти, который имеет необходимые полномочия, может принимать нормы права, регулирующие отношения, в которых прежде имел место правовой пробел. Но необходимо заметить, что законодатель не реагирует оперативно на наличие пробелов в праве, поэтому преимущественно и используется аналогия при устранении пробелов.

Таким образом, пробел в праве – это отсутствие в законодательстве юридических норм и институтов, необходимых для решения дела по существу или урегулирования общественного отношения на основании законности и справедливости.

7. Власть и соц. Нормы арх. Обществ. Исторические формы и методы регулирования.

1. Первобытное общество: особенности власти и социального регулирования

В первобытном обществе социальная организация строилась на кровнородственных связях. Люди объединялись в родовые об­щины, фратрии (братства), племена. Человек не мыслил себя вне первобытного коллектива, поэтому об индивидуальной свободе, субъективных правах в эпоху первобытного общества не могло идти речи.

Социальная власть в первобытном обществе обладала специ­альными признаками: -^распространялась в рамках рода и основывалась на кровно­родственных связях; — являлась общественной, т. е. совпадала с населением (совпа­дали субъект власти и объект властного воздействия); .«•» специфическими были органы власти. Ими являлись общие собрания взрослых членов рода, советы старейшин, племен­ные вожди.

Специфическим было в первобытном обществе и социальное регулирование. В литературе выделяется ряд специфических осо­бенностей социальных норм первобытного общества:

• социальная жизнь регулировалась в первую очередь обычая­ми, т.е. исторически сложившимися правилами поведения, которые в результате длительного и многократного примене­ния вошли в привычку. Правда, на этот счет есть и другая точка зрения. А.И.Першиц разработал концепцию так назы­ваемых мононорм, которые, по его мнению, и упорядочивали общественные отношения в первобытном обществе. Мононор­мы представляли собой нерасторжимое, органическое един­ство различных видов социальных норм — моральных, рели­гиозных, ритуальных и т.д. Данная позиция получила под­держку в некоторых учебниках по теории государства и права (см. напр.: Венгеров А.Б. Теория государства и права. М., 1998);

_- социальные нормы носили неписаный характер, существова­ли лишь в сознании людей и изустно передавались из поколе­ния в поколение;

- санкции за нарушение многих социальных предписаний носи­ли сакральный характер, т. е. предполагалась кара божествен­ных сил за нарушение социальных норм;

ведущим способом социального регулирования выступал зап­рет, который именовался «табу».

Важным этапом в развитии первобытного общества и перехо­де от догосударственного состояния к государственности явилась так называемая неолитическая революция (от «неолит» — новока­менный век). Сущность неолитической революции (автором дан­ного термина является английский археолог Чайлд) состояла в переходе от присваивающего хозяйства к производящему. Если отраслями присваивающего хозяйства являлись охота, рыболов­ство, собирательство, то в результате неолитической революции человек переходит к земледелию, скотоводству, а затем ремеслу и торговле. Считается, что именно неолитическая революция яви­лась толчком к трем крупным разделениям общественного тру­да — отделению скотоводства от земледелия, выделению ремесла и выделению торговли, а также привела к резкому росту населе­ния, появлению городов, увеличению производимого продукта и появлению имущественных излишков.

У некоторых народов, например, германских племен, пере­ходной ступенью от догосударственного состояния к государству явилась военная демократия. Для данного этапа характерно то, что родоплеменная верхушка уже возвысилась над рядовыми об­щинниками, но власть вождя еще была выборной и, как правило, временной (например, вождя выбирали на время проведения во­енных походов).

8. Понятие правонарушения и его признаки

Правонарушение – это виновное, противоправное, общественно опасное деяние лица, причиняющее вред интересам общества, государства и личности.

Признаки правонарушения:

-деяние (действие или бездействие);

-вина;

-противоправность;

-вредный результат;

-причинная связь между деянием и вредным результатом;

-юридическая ответственность.

 

Юридический состав правонарушения

Юридический состав правонарушения – это система признаков правонарушения, необходимых и достаточных для возложения юридической ответственности.

В юридический состав входят:

1) субъект правонарушения (лицо совершившее деяние);

2) объект правонарушения (это то, на что посягает правонарушение – жизнь, здоровье и т.д.);

3) субъективная сторона правонарушения (совокупность признаков, характеризующее субъективное отношение лица к своему деянию и его последствиям);

4) объективная сторона правонарушения – это совокупность внешних признаков, характеризующих данное правонарушение, к которым относят:

-деяние;

-противоправность (формальный аспект);

-вредный результат (содержательный аспект);

-причинную связь между деянием и вредным результатом (результат должен быть следствием, а само поведение – причиной именно этого результата).

Виды правонарушений

В зависимости от социальной опасности (вредности) все правонарушения подразделяются на преступления и проступки.

Преступления (уголовные правонарушения) отличаются максимальной степенью общественной вредности, посягают на наиболее значимые интересы, охраняемые от посягательств уголовным законодательством. В отличие от других видов правонарушений перечень преступных деяний, предусмотренных уголовным законом, является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

Проступки отличаются меньшей степенью социальной опасности (вредности), совершаются в различных сферах общественной жизни, имеют разные объекты посягательства и юридические последствия.

В свою очередь проступки классифицируются на: гражданские, административные, дисциплинарные, процессуальные.