10. Заключение, изменение и расторжение предпринимательских договоров.

В предпринимательских договорах применяют общие требования о заключении, изменении договоров, предусмотренных гражданским законодательством. Традиционная процедура заключения договора включает в себя 3 этапа:

1. Направление аферты одной стороной (предложение заключить договор)

2. Акцепт аферты другой стороны (принятие предложения)

3. Получение акцепта, стороной направляющей аферту

Однако существуют следующие особенности заключения предпринимательских договоров:

1. при заключении предпринимательских договоров большое значение имеет публичная оферта, под которой понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК РФ). Публичная оферта может выражаться, например, в рассылке прайс-листов, в некоторых рекламных объявлениях, содержащих все существенные условия договора.

К существенным условиям относятся:

А) условия о предмете договора,

Б)условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида,

В)условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение

2. в предпринимательской деятельности часто встречается такая форма акцепта, как совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (например, отгрузка товаров, выполнение работ, уплата суммы денег, оказание услуг и т. п.), если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте - конклюдентных действий.

3. помимо общего порядка заключения предпринимательского договора, при котором стороны свободны в согласовании его условий и выборе контрагентов, существуют иные способы его заключения. К ним относятся заключение договоров путем присоединения, заключение договоров в обязательном порядке, заключение договоров на торгах.

Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (п. 1 ст. 428 ГК РФ).

Заключение предпринимательского договора в обязательном порядке. Обязательство заключить договор может следовать из закона и из предварительно принятого на себя обязательства (например, предварительного договора).

Возможны два варианта заключения предпринимательских договоров в обязательном порядке:

а) когда заключение договора обязательно для стороны, которой направлена оферта;

б) когда заключение договора обязательно для стороны, которая направила оферту.

Предпринимательский договор может быть заключен также путем проведения торгов, если иное не вытекает из его существа (п. 1 ст. 447 ГК РФ). Торги могут использоваться при заключении договоров, направленных на реализацию имущества (недвижимости, ценных бумаг), а также прав (например, права на заключение договора) и др.

Торги проводятся в форме конкурса или аукциона, которые могут быть открытыми и закрытыми.

В открытых конкурсах и аукционах вправе участвовать любое лицо, а в закрытых – только лица, специально приглашенные для этой цели.

Выигравшим торги по конкурсу признается лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия, а на аукционе – лицо, предложившее наиболее высокую цену. Договор заключается с лицом, выигравшим торги. Заключение договора с победителем торгов является обязанностью продавца, неисполнение которой влечет его ответственность в виде возмещения убытков. Победитель торгов вправе также требовать понуждения данного лица к заключению договора.

Изменение или расторжение договора возможно только по взаимному соглашению сторон. Исключения из этого правила могут быть установлены законом или договором.

В тех случаях, когда возможность изменения или расторжения договора не предусмотрена законом или договором и сторонами не достигнуто об этом соглашение, договор может быть изменен или расторгнут одной из сторон только по решению суда и только в следующих случаях:

- при существенном нарушении договора другой стороной;

- в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора;

- в иных случаях, предусмотренных законом или договором (ст. 450, 451 ГК).

11. Особенности исполнения договорных обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

При исполнении предпринимателями договорных обязательств, важное значение имеет соблюдение договорной дисциплины, т.е. точного и неуклонного выполнения обязанностей, предусматриваемых сторонами в договоре, нормативно-правовых актах, а также в обычаях делового общества.

В отличии от общих правил, ГК допускает возможность одностороннего отказа от исполнения обязательства, связанного с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности или одностороннего изменения условий в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

В Сфере предпринимательства использование обязательства с множественностью лиц по общему правилу является солидарным, что позволяет лучше защищать интересы кредитора.

Свои особенности имеет также досрочное использование обязательства в сфере предпринимательства. Такая возможность предусмотрена законом, иными правовыми актами, условными обязательствами или вытекают из обычаев делового общества или существа обязательства.

Ряд особенностей предусмотрены о месте использования предпринятого обязательства.

12. Понятие и виды внедоговорных обязательств.

Внедоговорные обязательства возникают из оснований, предусмотренных законом. У них есть свои особенности:

1. Внедоговорные обязательства опосредуют отношения, не характерные для нормативного течения жизни, т.е. аномальные имущественные отношения. Например, отношения, связанные с повреждением или уничтожением чужого имущества.

2. Внедоговорные обязательства возникают преимущественно вопреки воле их участников в силу юридических фактов, указанных в законе. Как права, они возникают их неправомерных действий. Хотя их основанием может быть и правомерные действия, но только в том случае, если они были совершены ошибочно.

Понятие внедоговорные обязательства охватывают два вида обязательств:

1. Обязательства в случае применения вреда.

Эти обязательства наряду с договорными занимают основное место в истории гражданско-правовых обязательств. Их содержанием является ответственность причинителя вреда.

2. Обязательства вследствие неосновательного обогащения, под которым понимается приобретение или сбережение имущества одним лицом за счет другого без необходимых юридических оснований.

13. Обязательства по возмещению вреда.

В п.1 ст. 1064 ГК выражена сущность обязательства вследствие причинения вреда, в силу которого должник обязан возместить в полном объеме вред, причиненный личности или имуществу кредитора, а кредитов вправе требовать возмещения понесенного вреда.

Правоустановленным юридическим фактом в этом случае является нарушение субъективного права, а сами правоотношения призваны устранить последствия этого нарушения.

Возникают такие обязательства как результат факта причинения вреда.

По правилам гл. 59 ГК вред возмещенный в случаях, если он причинен правам, несящим абсолютный характер, имущественным либо личным неимущественным.

Независимо от характера нарушенного права, обязанность возместить вред всегда носит имущественный характер. Вред возмещается либо в натуре либо в виде компенсации убытков.. Исполнение этого обязательства облегчает последствия нарушения прав, которые не могут быть восстановлены напрямую ввиду их неимущественного характера.

Основание возникновения обязательств из причинения вреда:

1. Вред предстваляет собой неблагоприятные последствия, возникающие в имущетвенной или неимущественной сфере потерпевшего.

Наличие и размер вреда доказывается потерпевшим.

При определении размера причиненного имуществу вреда, учитываются общие правила ст. 15 ГК РФ «О составе убытков». Применительно к обязательствам по возмещению вреда, эти правила означают, что потерпевшему должны быть возмещены все понесенные или будущие расходы, необходимые и достаточные для восстановления нарушенного права, а также неполученные доходы, клоторые потерпевший получил бы.

2. Противоправность поведения причинителя вреда

Противопложенность в деликтиных обязательсвах означает любое нарушение чужого субъективного абсолютного права, влекущее причинение вреда, если иное не предусмотрено в законе.

Противоположенное поведение может проявляться в 2х формах действие или бездействие. Бездействие должно признаваться противоправным только в том случае, когда на причинителе лежали обязательства совершить какок либо действие. Причинение вреда правомерными действиями ответственности не влечет. Такой вред подлежит лишь в предусмотренных законом случаях.

3. Причинная связь между поведением причинтеля вреда и вредом.

Принная связь может быть противоправным действием или бездействием и наступившим вредом существует, если соблюдены 2 условия:

1. Первое предшествует второму во времени

2. Первое порождает второе

4 Вина причинителя вреда

ГК РФ понятие вины не содержит. Вопрос о наличии вины как условия юридической ответственности разрешается на основе анализа психологического отношения субъекта к своему поведению и его последствиям.

Результат 2 формы вины:

1. Умышленная

2. Неосторожность

В правовой теории и практике под умыслом понимается такое противоправное поведение, при котором причинитель вреда не только предвидит, но и желает или сознательно допускает наступление вредного результата.

Неосторожность бывает в отсутствии требуемой при определенных обстоятельствах внимательности, предусмотрительности и заботливости.

Результат 2 формы неосторожности:

- грубая;

-простая.

При грубой нарушаются обычнее, очевидные для всех требования предъявляемые лицу, осуществляющему определенные деятельность. При простой, не соблюдается повышенные специальные требования.

Юридическим значимым для возникновения деликтного обязательства является вина причинителя вредя в любой форме. Форма вины не влияет на размер компенсации. Вред возмещается в полном объеме. Однако если будет установлена вина потерпевшего в причинении вреда, на размер компенсации окажет влияние как наличие, так и форма его вины. Так вред причиненный вследствие умысла потерпевшего не подлежат возмещению. В том случае если потерпевший проявлял грубую неосторожность это снизит размер ответственности причиняемого вреда при условии наличия в его действиях вины.

Вина юридического лица проявляется по общеим правилам, в вине его работников, действующих при исполнении их трудовых обязанностей. Его вина может проявляться также в действиях его участников, представителей, лиц, входящих в состав управления юридического лица.

Наличие вины причинителя вреда предполагается. Это означает, что в случаях когда причинитель вреда отвечает при условии виновного поведения, бремя доказательства отсутствия вины лежит на нем.

14. Обязательства, возникающие из неосновательного обогащения.

Институт неосновательного обогащения призван препятствовать получения субъектами гражданского права имущества или сбережения или имущества без надлежащего к тому правового основания.

Сущность института выражена в ст. 1102 ГК РФ.

Согласно ей, лицо, которое без установленных законом, иным правовыми актами или сделками оснований приобрело или сберегло имущество за счет другого лица, обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество.

Здесь термин имущество следует понимать в широком смысле. (ст. 128 ГК РФ).

Правила о неосновательном обогащении применяется независимо от того являлось ли обогащение результатом поведения обогатившегося, потерпевщего, 3х лиц или произошло помимо воли.

Причины и мотивы н.о. или отсутствие в действиях сторон вины юридического значения не имеют. Потерпевший вправе претендовать не только на возврат его имущества и на восстановление первоначального положения, но и на возмещение неполученных доходов и уплату % за пользование чужим имуществом.

По общ. Прав., приобретатель должен вернуть потерпевшему неосновательно обогощение в натуре. Приобретатель отвечает перед потерпевшим за любые: недостачу или ухудшение возвращаемого имущества после того как узнал или д.б. узнать о н.о.

До этого момента он отвечает лишь за умысел и грубую неосторожность. Однако в большинстве случаев возврат н.о.в натуре оказывается невозможным ввиду гибели или потребления соответственного имущества, а его замена не устраивает потерпевшего.

В таких ситуациях, согласно статье 1105 ГК РФ подлежит возмещению действительная стоимость неосновательно полученого или сбереженного имущества на момент его приобретения, а также убытки от последующего изменения стоимости этого имущества.

Кроме того, лицо неосновательно пользовавшееся чужим имуществом или услегами, должно возместить потерпевшему сбережение вследствие того пользования. Однако должно иметь место фактическое пользование чужим имуществом или услугами, а не только возможность этого, причем бремя доказательсва лежит на заинтерисованной стороне.

Помимо того, приобретатель обязан возместить доходлы, не полученные потерпевшим вследсвтии отсутствия имущества. Согласно статьи 1107 ГК РФ, потерпевший вправе претендовать на те доходы, которые приобретатель извлек или должен был извлечт из имущества.

На сумму н. денежного обогащения при его возврате начисляется % за пользование чужими средствами по правилам ст 935 ГК РФ, с того времени, когда приобретатель узнал о н.о.

Согласно статье 1108 ГК РФ, при возврате н.о. приобретатель вправе требовать от потерпевшего возмещения понесенных или необходимых затрат на содержание и хранения имущества. Право на такое возмещение утрачивается, если приобретатель умышленно удерживал имущество подлежащее возврату.

В ст. 1109 ГК приведены 4 случая, когда полученное имущество не подлежит возварту в качестве н.о.:

1. Имущество передано во исполнении обязательств до наступления срока исполнения.

2. По истечении срока исковой давности

3. Неосновательное предоставление гражданин излишних денежных сумм, а качестве средства у существованию при отсутствии с его стороны недобросовестности или счетной ошибки.

4. Имущество, полученное от лица, которое знало об отсутствии обязательства или представило имущество в целях благотворительности.

15. Расчетные обязательства

Наличные денежные расчеты с участием юридического лица, ИП, а также расчеты с использованием пластиковых карт осуществляются в обязательном порядке с применением контрольно-кассовой техники.

К числу контрольно-кассовыой техники действующий закон относит: контрольно-кассовые машины, оснащенные фискальной памятью, ЭВМ, в т.ч. персональные программно-технические компы. Перечень случаев возможного осуществления расчетов без применения контрольно-кассовой техники установлен законом и является исчерпывающим (продажа ЦБ, мелкая торговля).

По общему правилу, организации, предприятия и ИП, имеющие кассу и осуществляющие наличные денежные расчеты, обязаны хранить свободные денежные средства в кредитных организация на своих баноковских счетах.

Поступление в кассу организации наличных денежных средств в соответствии с требованиями п. 2.2 «Положение О правилах организации наличного денежного обращения на территории РФ» подлежат сдаче в кредитную организацию для последующего зачисления на счета данных лиц. Как правило, зачисление средств осуществляется через инкассаторские службы кредитных организаций. Специализированные инкассаторские службы или путем непосредственной сдачи в кассу кредитной организации.

В целях обеспечения своевременной выдачи кредитным организациям наличных денежных средств со счетов хозяйствующих субъектов, кредитные организации хранят в операционной кассе на конец дня минимальную допустимый остаток наличных денег в соответствии с положением Банка России « О порядке ведения кассовых операций» в кредитных организациях на территории РФ.

В пределах лимитов размер которых устанавливается кридитной организацией, наличные денежные средства хранятся в кассах хозяйствующих субъектов. Лимит остатка кассы определяется исходя из объемов наличного денежного оборота субъектов с учетом особенностней режима их деятельности, порядка и сроков сдачи наличных денежных средств в кредитные организации, обеспечения сохранности и сокращения встречных перевозок ценностей.

Хранение денег сверх лимитов допускается лишь для:

1. Выплаты з/п

2. Выплаты социального характера и стипендии на срок не свыше 3х рабочих дней

Обязанность осуществления расчетов при проведении платежей с участием юридических лиц и ИП в безналичном порядке установлено ст 861 ГК РФ. Данные расчеты производятся с банковских счетов с использованием расчетных документов, оформленных в виде документов на бумажном носителе или электронных платежных данных.

Безналичные расчеты осуществляются с применением определенных форм платежных поручений, аккредитивов, инкассо и чеков. Помимо названного расчеты могут осуществляется и в других формах, напрямую не запрещенных законом способах. Они избираются хозяйствующими субъектами самостоятельно и предусматриваются в договорах и контрактах с кредитными организациями.

Платежные поручения являются распоряжением владельца счета, обслуживающему его банку, оформленное расчетным документом, перевести определенную сумму на счет получателя средств, открытый в этом или другом банке для производства перечисления денег.

При расчетах по аккредитиву банк, действующий по поручению плательщика об открытии аккредитива (банк эмитент) обязуется произвести платеж в пользу получателя средств по предоставлению последним документов, соответствующих всем условиям аккредитива либо предоставить полномочия другому банку (исполнительный банк) произвести такие платежи.

В РФ применяются аккредитивы следующих видов:

- покрытые (депонированные) при которых банк-эмитент перечисляет за счет средств плательщика или предоставления кредита сумму аккредитива в распоряжении исполняющего банка на весь срок действия аккредитива.

- непокрытые (гарантированные) при которых банк эмитент предоставляет исполняющему банку право списывать средства с ведущегося у него корреспондентского счета банка эмитента в пределах суммы аккредитива, либо указывает в аккредитиве иной способ возмещения использующему банку сумм, выплаченных по аккредитиву в соответствии с его условиями.

- отзывные – это аккредитивы которые могут быть изменены или отменены банком эмитентом без предварительного уведомления получателя средств. Аккредитивы является отзывным если в его тексте не установлено иное.

- безотзывные – это аккредитивы которые не могут быть таким образом отменены

Чек – это ЦБ, содержащий ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю.

Расчеты по инкассо представляют собой банковскую операцию, посредствам которой банк эмитент по поручению и за счет клиента на основании расчетных документов осуществляет действия по получению от плательщика платежа.

Для осуществления расчетов по инкассо банк эмитент вправе привлекать другие банки.

Это единственная форма расчетов, для которой требуется использование человеческих расчетных документов – платежные поручения и инкассового поручения. Оплата платежных требований может производиться по распоряжению плательщика (с акцептом) и без (безакцептный порядок). Без акцепта платежные расчеты платежные требования осуществляются в случаях, установленных законодательством или предусмотренных сторонами по основному договору при условии предоставления банку, обслуживающему плательщика, право на списание средств без его распоряжения.

В современных безналичных расчетах хозяйствующие субъекты получили возможность широкого использование новых технологий проведения платежей:

-расчеты с использованием пластиковых банковских карт;

- системы удаленного доступа: банк-клиент, интернет банкинг.

В настоящее время правовой режим расчетов с применением банковских карт регулируются положением Банка России «О эмиссии банковских карт» и «Об операциях, совершенных с использованием пластиковых карт».

Основными видами плстиковых карт являются:

-расчетная карты-джля совершения операций, расчеты по которым осуществляются за счет денежных средств предоставленных кредитной организацией клиенту за счет средств банковского кредита

- Предоплаченная карта – для совершения операций, расчеты по которым осуществляются кредитной организацией от своего имени и удостоверяют права требования держдателя кредитной карты к кредитной организации по оплате товаров или выдаче денежных средств.

№16. Правовые основы государственного кредитования.

Под государственным кредитованием ПД следует понимать предоставление бюджетных средств в собственность юридическому лицу на возмездной и возвратной основе. Отличительные признаки:

1) Льготный характер

2) Целевое предоставление средств

3) Порядок осуществления бюджетного кредитования (гос средства выделенные в пределах финансового года в равными долями)

Бюджетный кодекс РФ предусматривает возможность предоставления бюджетного кредита юр лицам на возмездной основе только при условии предоставления заёмщика, обеспечения использования обязательства по возврату кредита. Способами обеспечения могут быть только банковские гарантии, поручительство, залог имущества в том числе в виде акций, иных цб, паёв представленных в размере не менее 100% кредита. Возмездность договора бюджетного кредитования заключается в уплате заёмщику кредитного % за пользование бюджетными средствами. Бюджетный кредит предоставляется на основе договора заключенного в соотношении с гражданским законодательством с учетом бюджетного кодекса и иных норм правовых актов. Заёмщик обязан возместить в соответствующий бюджет сумму в срок и в порядок предоставленный договором. Досрочное погашение бюджетного кредита возможно только с согласия кредитора. Средства бюджетного кредита перечисляются заёмщику на его счет в кредитной организации, осуществляющей операции за счет средств кредита. осуществляющий заем самостоятельно в соответствии с целями предоставления кредита в порядке предоставления бюджетным кодексом РФ и гражданским законодательством. Обязательства по возврату бюджетного кредита, а так же по внесению платы по получению им считается исполненным с момента зачисления цб средств на счет органа федерального казначейства. Если этого не произошло мин. фин. вправе списывать в бесспорном порядке сумму по обязательствам, срок использования по которому поступил и % за денежными средствами. Если сделать этого не удалось в виду отсутствия денежных средств на счете заемщика, лица в праве обратиться в суд с иском о принятии взыскания задолженности.

№ 17. Банковское кредитование предпринимательской деятельности.

Банковское кредитование представляет собой банковскую операцию кредитных организаций по размещению от своего имени и за свой счет привлеченных во вклад денежных средств физ. и юр. лиц. Такая банковская операция состоит в размещении в качестве основного вида своей деятельности, с целью извлечения прибыли, привлеченных во вклады денежных средств клиентов, от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, срочности, платности, в соответствии с кредитным договором заключенным между кредитной организацией и заемщиком.

Основные принципы:- платность;- срочность; - добровольность; - исключительность; - резервность. Факультативные: - обеспеченность; - целевой характер.

Этапы кредитования:

1) Рассмотрение заявления на получение кредита и собеседование

2) Рассмотрение вопроса о предоставлении кредита руководителем кредитного подразделения банка, либо кредитным комитетом и заключение кредитного договора.

3) Предоставление кредита

4) Кредитный мониторинг

5) Погашение кредита

№18. Истребование имущества из чужого незаконного владения.

Защита прав собственности осуществляется рамках главы 20 ГК РФ. Важными вещными правовыми способами защиты права собственности является иск о признании права собственности на спорное имущество. Традиционно иск не владеющего собственника к владеющему не собственнику называется виндикационный. Данный иск относится к вещнаправленным способам защиты, это ощначает возможность предъявленного иска к любому незаконному владельцу вещи не состоящего с собственником в договорных или иных отношениях при условии указания обстоятельств выбытия спорного имущества и сферы хоз-го господства собственника. Истец по данному делу должен доказать, что имущество принадлежит ему на праве собственности. Ответчиком по делу является незаконный владелец, у которого фактически находится вещь. Незаконное владение – это обладание имуществом без надлежащего правового основания. Незаконным следуцет считать не только владельца, который самостоятельно присвоил имущество, но и того кто преорел вещь у лица не управомоченного распоряжаться ею.

Предметом виндикационного иска может быть только индивидуально-определённое имущество, причем имеющееся у незаконного владельца на руках. Если имущество переработано или оно изменило свое первоначальное назначение, собственник в праве потребовать только возмещение убытков. В тоже время если имущество переработано, но сохранило свое прежнее назначение, собственник в праве предъявить виндикационный иск, но с возмещением владельцу затрат по улучшению имущества. В случае выбытия вещи из владения ответчика у собственника возникает право на предъявителя виндикационного иска к новому владельцу вещи. Иск о признании права собственности может заявляться как самостоятельно, так и одновременно с вещнаправленными требованиями, поскольку его целью является подтверждение наличия у соответственного лица правового титула. На виндикационный иск распределяется общий срок исковой давности в 3 года.

№19. Истребование имущества от добросовестного приобретателя.

Закон охраняет интересы только добросовестного приобретателя. Последний должен доказать, что он не знал и не мог знать, что имущество приобретается у лица которое не вправе его отчуждать и считал, что законно получил имущество в сою собственность. Наличие в действиях приобретателя умысла или грубой неосторожности исключает возможность защиты его интересов. Если приобретатель добросовестный, то собственник вправе истребовать у него имущество, только тогда когда оно было изъято из владения собственником во владение. Наличие в действиях собственника передачи собственности другому лицу исключают возможность его истребования от добросовестного приобретателя. Из этого правила законом сделано исключение :

- если имущество приобретено добросовестным приобретателем у лица который не имел права его отчуждать безвозмездно, собственник может истребовать его при любых обстоятельствах.

- деньги и цб на предъявителя не могут быть истребованы от добросовестного доброжелателя ни при каких обстоятельствах.

В случаях когда имущество не может быть истребовано, оно поступает в собственность добросовестного приобретателя. Вместе с тем собственник вправе предъявить иск о взыскании убытков с того лица которому он передал свое имущество во владение.

№20.Защита прав собственника от нарушений, не связанных с лишением владения.

Иск владеющего собственника к 3-му лицу с которым он не состоит в правоотношениях об устранении любых не связанных с лишением владения препятствий в пользовании или распоряжении имуществом называется негаторным. Примерами подобных препятствий могут служить затруднение доступа к имуществу возведение на земельном участке постройки нарушающего инсаляцию соседнего участка, установка рекламного счета на фасаде этого здания закрывает окна квартир и т.п.

Негаторный иск принадлежит удовлетворению при следующих случаях:

- собственник должен доказать факт нарушения принадлежащих ему правомочий пользования или распоряжений имуществом со стороны 3-го лица. При этом поведение ответчика создающее препятствие в осуществлении собственником указанных правомочий признаются не правомерным.

В ГК РФ не решен вопрос о возможности заявления негаторного иска когда существует только потенциальная угроза нарушения правомочий. Из практики следует, что если угроза носит реальный характер то предъявление негаторного иска возможно. Однако, следует учитывать сто ст. 1065 ГК РФ предусматривает специальный риск направленный на предотвращение приченение вреда. (превентивный риск). Таким образом предъявление негаторного иска возможно только в том случае если им не охватывается требование основанное на положениях вышеуказанной статьи. К негаторным требованиям не применяется исковая давность. Объясняется это тем что такое требование имеет своей целью устранение длящихся правонарушений. Пока имеет место данное нарушение независимо от того когда оно началось собственник вправе предъявлять к вещнаправленной форме своего права.

21. Особенности охраны объектов интеллектуальной собственности

Правовые нормы интеллектуальной собственности означает существование след-го вывода:

Принцип правовой охраны никто не имеет право использовать объект интеллек-ой собственности без разрешения правообладателя, поэтому любое не разрешенное использование объекта интеллек-ой собственности является нарушением закона, а лицо допустившее такое использование нарушителем закона. Принцип правовой охраны относится только к нематериальным объектам интеллек-ой собственности и не может относиться к материальному объекту в котором воплащен объект интеллек-ой собственности. Следовательно любые товары в которых воплощены объекты интеллек-ой собственности могут свободно использ-ся по их прямому преднозначению продаваться, обмениваться и т.п.

Защита объектов интеллек-ой собственности указывается в декларации

Наибольший объем нарушений прав интеллек-ой собственности приходится на компьютерные программы, аудиовезуальные воспроизведения, фонограммы, книги и маркетинговые обозначения.

Мерой охраны объектов интеллек-ой собственности введены в национ-ое законодательство, международные договоры.

Среди междунар-х нормативно-правовых актов следует выделить:

- Бернскую конференцию «Об охране литератур-х и художст-х произведений»;

- Парижскую конференцию «Об охране промышл-ой собственности»

- Соглашение ТРИПС

В случае нарушения гражд-х прав в частности прав интеллек-ой собственности ст.12 ГКРФ устанавливает способы защиты гражд-х прав, однако, ни одно из этих действий кроме самозащиты правообладатель осуществить не в состоянии, поэтому защита права интеллек-ой собственности осуществляется в судебном порядке. Для защиты нарушенных личных неимущест-х

Прав, т.к.право авторства, право исполнительства, право на защиту репутации в суд могут обращаться авторы и исполнители, наследники, исполнители завещания специально назначенные лица после смерти автора или исполнителя, специальноуполном-ый госуд-ый орган при отсутствии указанных лиц и их представители. За защитой исключительного права интеллек-ой собственности в суд может обратиться лицо которому по закону или договору принадлежат исключ-ые права.

В соответствии со статьей 1252 ГКРФ защиты исключ-х прав на объекты интеллек-ой собственности осуществляются путем предъявления следующих требований:

1) Признание права интеллек-ой собственности

2) Пресечение действий наруш-х права или создающих угрозу его нарушения 9 пресечение действий ответчика приостанавливает нарушение права однако не компенсирует возможные материальные потери исца. В связи с этим данная мера должна применяться вовместно с иными мерами, которые позволяют частично или полностью восстановить или компенсировать нарушенные материальные интересы)

3) Возмещение убытков

4) Публикация решения суда о допущенном нарушении с указанием действующего правообладателя и нарушителя исключительно права

5) Выплата компенсации вместо возмещения убытков ( компенсация подлежит взысканию при доказанности факта права нарушения при этом правообладатель обратившейся за защитой своих прав освобождается от доказанности размеров причиненных его убытков. Размер компенсации определяется судом в пределах установленных законом. К зависимости от характера нарушения и иных обстоятельств дела с учетом требований разумности и справедливости)

6) Изъятие контрофактных товаров из гражданского оборота

7) Изъятие оборудования и материалов используемых или преднозначенных для совершения нарушений исключительного права на объекты интеллект-ой собственности

22. Понятие и методы государственного регулирования предпринимательской деятельности в Российской Федерации

Под государственным регулирование ПД следует понимать деятельность государства в лице его органов направленных на реализацию государ-ой политики в сфере осуществления ПД.

Задачи государ-го регулирования:

-выравнивание экономического цикла

- обеспечение нормального уровня занятости населения

- защита жизни и здоровья граждан

- поддержка конкуренции на рынке

- развитие малого предпринимат-ва и пр.

Т.Об. государств-ое регулирование необходимо как в целях обеспечения реализации публичных интересов общества и гос-ва , так или создания наилучший условий для развития предпринимательства

Методы госуд-го регулир-я можно разделить на 2 группы:

-прямые (административные) –это средства непосредственного властного воздействия на поведение субъектов осущ-их ПД (НАПРИМЕР: госуд-ый контроль, надзор за деятельностью предприятий , госуд-ая регистрация юрид-х лиц и ИП, налогооблажение, лицензирование отдельных видов ПД и т.д.)

-косвенные-это эконом-е средства воздействия на предприним-ие отношения с помощью создания условий влияющих на мотивацию, поведение хозяйст-х субъектов (НАПРИМЕР: прогнозирование и планирование, представление налоговых льгот, льготное кредитование, госуд.и муниц-ый заказ)

23. Налогообложение в сфере предпринимательской деятельности

Налоговое регулирование ПД – это установление в актах госуд-х органов правила налогооблажения ПД, контроль соблюдения этих правил компетпнтными госуд-ми органами и ответственность за нарушение установленных правил налогооблажения.

Этапы налогового регулирования:

1) Создание правил налогооблажения в ПД

2) Применение устанавл-х правил налогооблажения субъектами ПД или компетентными госуд-ми органами

3) Контроль компетентных госуд-х органов , применение правил налогооблажения ПД

4) Привлечение к ответственности субъектов налоговых правонарушений

Налогооблажение ПД представляет собой основанное на законе отчуждения имущества субъектов ПД принадлежащего ему на праве собственности хозяйственного ведения или оперативного управления и носящий обязательный и интеллектуально безвозмездный и индивидуально безвозмездный характер

Признаки налогооблажения:

-обязательность

-индивид-ая безвозмездность

-безвозвратность

-отсутствие характера ответственности за правонарушение

2 формы осуществ-ия налогооблажения:

-налогах (это обязательственный индивидуально безвозмездный платеж взимаемый с организаций и юрид-х лиц в форме отчуждения принадлежащих им на праве собственности, хозяйств-го ведения или операт-го управления денежных средств в целях финан-го обеспечения деятельности гос-ва или муниципальный образований)

-сбор (обязательственный взнос взимаемый с организаций и физич-х лиц, уплата которого является одним из условий совершения в отношении платильщиков сбора госуд-ми органами, органами местного самоуправления, другими уполномоченными органами должностными лицами юридически значимых действий включая предоставление определенных прав или разрешений и лицензий выдачу. Особенностью сбора является то что он характериз-ся индивидуальным возмещением, т.е.возникновение обязательства в передачи права собственности или иного вещного права на часть имущества субъектов ПД гос-во носит двусторонний характер , что означает возникновение у гос-ва встречного обяз-ва перед субъектом ПД «дать», «сделать», «предоставить» что-л.ему

Источником права налогового регулирования ПД можно разделить на 3 группы:

1) Конституция РФ устанавливающая основные начала налогового обложения на территории РФ

2) Законодательство о налогах и сборах РФ (налоговый кодекс, федеральные законы)Н:закон г.Москвы от 5 ноября 2003 г.№ 64 «О налоге на имущество организации»

3) Законодательство о местных налогах и сборах

24. Государственное регулирование ценообразования

Госуд-ая ценовая политика определ-ся указом президента РФ от 28 февр. 2008 г.№221 «О мере госуд-го регулир-я цен, тарифов» , Постановление Правительства РФ от 7 марта 1995 г.№239 «О мерах по упорядочиванию госуд-го регулир-ю цен» др., Актами субъектов Рф

В целях реализации госуд-ой ценой политики утверждено 3 перечня товаров, работ, услуг цены на некоторые. На внутреннем рынке подлежат госуд-му регулированию:

1) Перечень продукции, услуг, товаров по которым госуд-ое регулир-е цен осущ-т федеральные органы госуд-ой власти: природный газ, алмазное сырье, драгоценности, транспортировка нефти и пр.

2) Перечень товаров, услуг по котором госуд.регулир-е цен осуществ-т органы исполнительной власти субъектов РФ (природный газ реализ-й населению, социальные услуги, перевозки пассажиров и багажа всеми видами обществ-го транспорта в городском и пригородном сообщении и т.д.)

3) Перечень товаров и услуг по которым органами исполнит-ой власти предоставлено право вводить госуд-ое регулир-е тарифов и надбавок (Н: наценка на продукцию на предст-ях общест-го питания при общеобразовательных школах и пр)

Госуд-ое регулир-е цен включает:

1) Прямое регулирование (установление фиксированных цен )

2) Установление гарантируемых цен, которые применяются если средние рыночные цены оказываются ниже гарантируемых

3) Госуд-ое регулирование (льготное кредитование, налоговые льготы, бюджетные дотации )

25. Правовое регулирование осуществления государственного контроля (надзора)

Государственный контроль (надзор) в сфере ПД представляет собой систему проверки и наблюдений за соблюдением ИП и предприним-ми лицами требований нормативных актов при осуществлении ПД. Порядок проведения госуд-го контроля (надзора) определяется Федеральным законом «О защите прав юридич-х лиц и ИП при проведении госуд-го контроля (надзора)

мера принятия проводится на основе приказа !!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!

данное распоряжение или копия должна предъявляться должностным лицом осуществляющее мероприятие по контролю руководителей или иному лицу, ИП одновременно со служебным удостоверением. Продолжительность мероприятий по контролю не должна превышать 1 месяца, в особых случаяхне более 2 месяца.

В отношении малого преприним-ва через 3 года с момента его госуд-ой регистрации. Органы госуд-го контроляпроводят 2 вида проверок:

-плановые

-внеплановые (могут быть произведены после получения информации о возникновении чрезвычайных, аварийных и пр.обстоятельств)

По результатам мероприятия по контролю составляется актв 2-х экземплярах могут прилагать другие документы.

26. Понятие, источники и правовые основы механизма осуществления внешнеэкономической деятельности.

Внешнеэкономическая деятельность рассматриваться как деятельность по развитию сотрудничества с другими государствами в области торговли, экономики, техники, культуры и туризма.

Основной формой такого договора являются международные договора. Они могут быть многосторонние, в которых указываются основные принципы и направления взаимодействия государств в названных отраслях (примером могут служить соглашения о сотрудничестве в области внешнеэкономической деятельности государств-членов СНГ от 15 мая 1992 г.).

Другой вид соглашения – двусторонние договора, которые направлены на урегулирование двусторонних соглашений по конкретным вопросам (например, соглашение между Правительством РФ и Правительством Турецкой Республики о поставках российского природного газа в Турецкую Республику через акваторию Черного моря от 15 декабря 1997 г.). Такие договора, прежде всего торговые, направлены на установление льготного режима для хозяйствующих субъектов, занятых во внешнеэкономической торговле. В них, как правило, оговаривается установление определенного режима: национального, наибольшего благоприятствования или специального.

Под внешнеэкономической деятельностью понимается также предпринимательская деятельность, связанная с перемещением через таможенную границу РФ товаров, информации, результатов интеллектуальной деятельности, финансовых средств, а также оказание услуг и выполнение работ на территории другого государства. Правовой формой реализации этой деятельности является внешнеэкономические торговые контракты. К таковым можно отнести договоры по экспорту и импорту продукции, договор о строительстве какого-либо объекта на территории иного государства, купля-продажа ЭВМ и БД и др.

Предметом изучения в нашем случае будут являться отношения, возникающие в связи с осуществлением хозяйствующими субъектами экспортно-импортных операций. Основополагающим нормативным актом в области регулирования внешнеэкономической деятельности является ФЗ от 8 дек. 2003 г. «об основаниях государственного регулирования внешнеторговой деятельности». В нем определены основы и основные направления государственной политики в данной сфере.

Далее следует назвать Таможенный кодекс РФ, являющийся основным нормативным актом в области таможенного регулирования (перемещение товаров, работ и услуг через таможенную границу).

В качестве иных нормативных актов, регулирующих отдельные аспекты внешнеэкономической деятельности, следует назвать:

- ФЗ от 8 дек. 2003 г. «о специальных защитных антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров»;

- ФЗ от 10 дек. 2003 г. «о валютном регулировании и валютном контроле»;

- ФЗ от 18 июля 1999 г. «об экспортном контроле»;

- закон РФ от 21 мая 1993 г. «о таможенном тарифе».

Необходимо сказать, что существует целый ряд подзаконных нормативных актов по отдельным вопросам внешнеэкономической деятельности, это – приказ Минфина от 16 сен. 2003 г. « об утверждении порядка осуществления государственного контроля при ввозе в РФ природных алмазов и бриллиантов».

27. Правовой статус российских и иностранных субъектов.

Традиционно под внешнеторговыми сделками понимаются сделки, содержанием которых является экспортно-импортные отношения по обмену товарами, услугами, продуктами торговой деятельности и т.п., в которых хотя бы одной из сторон является иностранный гражданин или иностранное ЮЛ.

Основные положения об учреждениях внешнеторговой деятельности содержится в гл. 3 ФЗ «об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности». В соответствии со ст. 10 любые российские и иностранные лица обладают правом осуществления внешнеторговой деятельности. Это право может быть ограничено только в случаях прямо указанных в законах или международных договорах,

Исходя из ст. 10 можно констатировать, что субъекты внешнеторговых сделок делятся на российских и иностранных лиц.

Российское лицо в данном случае – ЮЛ, созданное в соответствии с законами РФ; ФЛ, имеющее постоянное или преимущественное место гражданства на территории РФ, являющееся гражданином РФ или имеющее право постоянного проживания в РФ, либо зарегистрированное в качестве ИП в соответствии с законом РФ.

Иностранное лицо – ФЛ, ЮЛ или не являющиеся ЮЛ по праву иностранного государства организации, которые не являются российскими лицами.

К определению сторон внешнеторговой деятельности не применяется терминология валютного законодательства, в котором предусмотрено деление участников соответствующих правоотношений на резидентов и нерезидентов.

От имени РФ и субъектов РФ могут своими действиями приобретать имущественные и личные неимущественные права и обязанности, выступать в суде органы государственной власти в рамках их компетенции, а от имени муниципальных образований – аналогичными правами наделены органы местного самоуправления.

РФ, субъект РФ или муниципальное образование отвечают по своим обязательствам принадлежащим им на праве собственности имуществом, кроме имущества, которое закреплено за созданными ими ЮЛ, а также имущества, которое находится исключительно в государственной и муниципальной собственности. К созданным государством ЮЛ можно отнести ГУПы и МУПы и государственные учреждения.

Согласно ст. 50 ФЗ «о внешнеторговой деятельности» право осуществления внешнеэкономических интересов РФ в иностранных государствах предоставлено дипломатическим представительствам и консульским учреждениям в РФ, а также торговым представительствам РФ, решение об учреждении которых принимается Правительством РФ на основании международных договоров.

В качестве участников внешнеторговой деятельности от имени иностранных ЮЛ и лиц, не являющихся юридическими, законодательства государства их регистрации могут стать также филиалы, представительства; иностранные подразделения, прошедшие процедуру аккредитации и, в необходимых случаях, ставших на налоговый учет.

28. Правовое регулирование экспорта и импорта товаров

Экспортно-импортные отношения возникают по поводу поставки товаров за рубеж или на территорию России, передачи или получения информации, результатов интеллектуальной деятельности, перемещения финансовых средств на территорию иностранного государства, в процессе осуществления расчетов.

Предметом конкретных правоотношений между хозяйствующими в этой области субъектами является:

- поставка или купля-продажа товаров, строительство объектов, перевозка внешнеторговых грузов, инвестирование капитала и т.п.

В РФ осуществляется единая политика экспортного контроля. Ее целью является обеспечение национальной безопасности, политических, военных и экономических интересов. Действующая система экспортного контроля – совместность мер по реализации федеральными органами исполнительной власти, порядка вывоза за пределы РФ товаров, работ, услуг, а также мер по выявлению, предупреждению и пресечению нарушений такого порядка.

Данные правоотношения регулируются законом «об экспортном контроле». Механизм экспортного контроля предусматривает:

1) Создание организациями внутрифирменной программы экспортного контроля

2) Создание организациями внутрифирменной системы экспортного к

3) Проведение независимой идентификационной экспертизы контролируемых товаров и технологий

4) Получение письменного обязательства иностранного контрагента о том, передаваемые контролируемые товары и технологии не будут использованы для создания оружия массового поражения и средств его доставки

5) Государственную экспертизу внешнеэкономических контрактов экспортеров

6) Ведение учета внешнеэкономических контрактов

7) Подготовка и выдача министерствами и ведомствами заключений о возможности экспорта

8)

За нарушение законодательства об экспортном контроле устанавливается административная ответственность в виде штрафа, конфискации. В целях защиты установлен контроль за качеством импортируемых товаров

Существуют требования, которым должны соответствовать все импортируемые товары. Для этого действует система сертификации.

Импорт запрещен в случаях, когда товары не соответствуют установленным требованиям и стандартам; не имеют сертификата, маркировки или знака соответствия; запрещены к использованию как опасные потребительские товары; имеют дефекты, представляющие опасность для потребителей.

Еще один механизм регулирования экспортно-импортных отношений – тарифное регулирование. Его правовая основа – закон «о таможенном тарифе» - устанавливает ставки таможенных пошлин и порядок их взимания.

Виды таможенных пошлин:

1) Адвалорные – начисляется в % к таможенной стоимости облагаемых товаров

2) Специфические – начисляются в установленном размере за единицу облагаемых товаров

3) Комбинированные – сочетают 1 и 2

Тарифное регулирование предусматривает, что ставки таможенных пошлин определяется дифференциально, т.е. их размеры зависят от товара и страны – происхождения товаров.

29. Понятие и порядок совершения внешнеэкономических сделок.

Договор – это правовая форма в которую облекают соглашение сторон, содержащее права и обязанности при осуществлении внешнеэкономической деятельности. Они могут носить различные наименования (например контракт или соглашение) однако они не играют юридической роли, поскольку являются соглашениями например на создание взаимных прав и обязанностей. Все эти особенности внешнеэкономической деятельности, когда ее участники принадлежат к разным правовым системам государства и не могут детально знать законодательство соответственного государства, а также в связи с интенсивностью международного экономического оборота в заключении договоров можно включить подробные условия с целью установления взаимных прав и обязанностей которые могли бы определять и регулировать любые возможные действия и последствия таких действий. В случае возникновения спора между сторонами арбитражные органы обращаются прежде всего к договору и только в том случае, если он не определяет четко права и обязанности сторон, не содержит подробные условия их осуществления, арбитражные органы обращаются в законодательные акты. Российское законодательство предусматривает, что внешнеэкономические сделки должны совершаться в письменной форме. Такие требования содержит ст. 162 ГК РФ и ст. 7 ФЗ от 7 июля 1993 г. «о международном коммерческом арбитраже». Договор может быть заключен путем составления 1 документа подтвержденного сторонами или обмена письмами или телетайп граммами, факсами и т.п. подписанные стороной которая их посылает, поскольку иное не предусмотрено в законодательстве. Стороны вправе определять язык на котором будет заключен договор, структура договора, его содержание. Также стороны сами определяют кто будет подписывать договор.

Во внешнеэкономической деятельности широко используются типовые проформы договоров разработанные в частности различными международными ассоциациями предпринимателей.

Наиболее распространенными являются следующие виды договоров: договор купли-продажи, поставки, подряда, лицензионные договора, агентский договор и договор перевозки.

Значительная часть международного экономического оборота приходятся на куплю-продажу товара. В связи с этим значительная роль в регулировании отношений отводится договорам купли-продажи. Характеризуется подробным изложением купли-продажи, но и включает также базисные условия поставок, под которыми понимается условия поставок сложившихся в международном экономическом обороте. Эти условия касаются в основном места и момента передачи товара, вопросов перевозки, распределение рисков гибели или повреждения товаров. Указанные условия выработаны в результате их длительного применения участниками внешнеэкономической деятельности в различных странах и широко используются в международной практике. Они известны под наименованием - торговые термины, сборники этих терминов публикуется международной торговой палатой.

30. Договоры международной купли-продажи (поставки) товаров.

Договор международной купли-продажи – это соглашение о предоставлении товаров определенного вида в собственность, заключенное между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории различных государств.

Сторонами международной купли – продажи выступают продавец и покупатель.

В обязанности продавца входит:

• поставить товар;

• передать относящиеся к товару документы;

• передать право собственности на товар.

В обязанности покупателя входит:

• уплатить цену за товар;

• принять поставку товара в соответствии с требованиями договора.

Международный договор купли-продажи, таким образом, сочетает в себе элементы купли-продажи непосредственно и поставки.

Основным документом, регулирующим международную куплю-продажу, является Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.

Важно знать, что Конвенция не применяется к купле-продаже: - товаров, которые приобретаются для личного, семейного или домашнего использования, то есть товаров, не предназначенных для предпринимательских целей; - с аукциона; - в порядке исполнительного производства или иным образом в силу закона; - фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и денег; - судов воздушного и водного транспорта, а также судов на воздушной подушке; - электроэнергии.

Международная купля-продажа включает в себя также и поставку продаваемых товаров. Отсюда важным аспектом в регулировании отношений между продавцом и покупателем выступают условия поставки товаров.

Основной документ, регулирующий условия поставки товаров представлен Международными правилами толкования торговых терминов – ИНКОТЕРМС-2000.

Порядок заключения договора международной купли-продажи

На основании пункта 2 статьи 1209 Гражданского кодекса Российской Федерации, договор международной купли-продажи, одной из сторон которого является российское лицо, должен заключаться в письменной форме независимо от места его заключения. В противном случае договор будет признан недействительным. Даже если сделка уже исполнена, то она все равно будет признана недействительной. Вносимые в договор изменения условий также должны быть в письменной форме.

Общий порядок заключения договора международной купли-продажи содержится в Венской конвенция 1980 г.

При составлении и одновременном подписании документа сторонами трудностей, как правило, не возникает.

Однако, с учетом международного характера рассматриваемого договора, стороны в силу объективных обстоятельств зачастую не могут присутствовать в одном и том же месте в одно и то же время. Поэтому Конвенция предусматривает порядок заключения договора посредством оферты и акцепта.

Оферта – это предложение стороны заключить договор. Чтобы предложение рассматривалось как действенное намерение, оно должно быть направлено конкретному лицу (или лицам) и выражать конкретное желание заключить сделку, в том числе сведения о наименовании товара, его количестве, цене.

Акцепт – это заявление или иное поведение получателя оферты (предложения заключить сделку), выражающее согласие с ней. В определенных случаях согласие заключить сделку может выражаться в совершении действий. Например, в силу обычая или сложившейся между сторонами практики получатель оферты может выразить свое согласие на заключение договора путем отправки товара или уплаты цены.

Договор считается заключенным в момент, когда согласие с предложением заключить его получено оферентом.

В случае, когда согласие заключить договор выражается путем совершения действий, то договор считается заключенным с момента совершения таких действий.

Часто процесс заключения договора происходит через средства факсимильной связи посредством переписки и т. д. В этом случае заинтересованным сторонам следует быть внимательными.

Конвенция гласит, что ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, но содержит дополнения, ограничения, или иные изменения, является отклонением оферты и представляет собой встречную оферту. Например, если лицо «А» направило лицу «Б» оферту, но лицо «Б» не согласно с предложенными условиями для заключения договора и направляет лицу «А» документ с иными условиями, то считается, что лицо «Б» направило оферту и является связанным в случае акцепта. Поэтому, если лицо «Б» не имеет намерения заключить договор, а направляет свои возражения с целью выработки условий, которые бы устраивали обеих сторон, и заключения договора в последующем, то лицу «Б» следует сделать оговорку: «Данное письмо (документ, сообщение) не являются офертой».

Если договор купли-продажи заключается представителями сторон, то важно знать, что форма доверенности определяется по праву страны места ее совершения (выдачи).

Срок действия доверенности определяется правом страны, где была выдана доверенность. Это означает, что если доверенность была выдана на территории Российской Федерации, то срок ее действия не может превышать 3-х лет, а если срок в доверенности не указан, то она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения.

Доверенность не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требованиям российского права.

Форма и содержание договора

Форма и содержание договора определяются Венской конвенцией и применимым правом.

Применимое право – это нормы, которыми регулируется отношения, возникающие из международного договора, в частности, купли-продажи.

Стороны в договоре согласовывают, какое право будет подлежать применению. В противном случае к договору будет применяться право продавца.

Определение применимого права является определяющим и имеет важное практическое значение. Например, действительность договора зависит от того, соблюдены ли нормы применимого права. Например, если применимым является российское право, то договор купли-продажи в обязательном порядке должен содержат условия о наименовании и количестве товаров, так как это требует Гражданский кодекс РФ.

31.

Правовое регулирование таможенного дела предполагает получение углубленных профессиональных знаний правовых институтов в таможенном праве, представляющем собой систему правовых норм различной правоотраслевой принадлежности, которые устанавливаются (санкционируются) государством и предназначены для регулирования общественных отношений, связанных с перемещением товаров и транспортных средств через таможенную границу, взиманием таможенных платежей, таможенным оформлением, таможенным контролем и другими средствами проведения таможенной политики как составной части внутренней и внешней политики государства.

Под правовыми основами таможенного дела в России понимаются «исходящие от органов государственной власти официально-документальные акты, закрепляющие нормы данной отрасли». К их числу относятся Конституция; федеральные законы; нормативные акты Президента и Правительства, министерств, государственных комитетов и других федеральных органов исполнительной власти. Нормы таможенного права содержатся также в некоторых актах региональных таможенных управлений. К его источникам можно отнести те международные договоры и соглашения в сфере таможенного дела, которые признает и в которых участвует Российская Федерация, - например, Соглашение о принципах таможенной политики от 13 марта 1992 г., подписанное большинством стран СНГ. Вопрос же о соотношении источников национального таможенного права и международно-правового регулирования в сфере таможенного дела требует самостоятельного анализа.

Каждый из перечисленных источников таможенного права имеет свою специфику. Итак, Конституция РФ, будучи основным источником таможенного права, содержит достаточно ограниченное число юридических норм, непосредственно относящихся к таможенному праву.

32. Порядок разрешения споров между участниками внешнеэкономических связей

Российские юридические лица -- участники внешнеторговой деятельности -- могут на добровольной основе объединяться в ассоциации и другие союзы по отраслевому, территориальному и иным принципам.

Объединения российских юридических лиц -- участников внешнеторговой деятельности -- создаются для обеспечения защиты интересов членов объединений, представления их общих интересов, повышения эффективности и упорядочения экспорта и импорта, предотвращения недобросовестной конкуренции, развития и укрепления внешнеторговых связей с иностранными лицами и их объединениями.

Споры между участниками внешнеэкономической деятельности могут разрешаться как в обычном порядке в судах общей юрисдикции и арбитражных судах Российской Федерации соответственно по правилам гражданского и арбитражного судопроизводства, так и в особом порядке, предусмотренном как международными договорами, так и законодательством Российской Федерации.

Важнейшим международным договором в рассматриваемой сфере является «Конвенция о разрешении арбитражным путем гражданско-правовых споров», вытекающих из отношений экономического и научно-технического сотрудничества (Москва, 1972 г.), основополагающим нормативным правовым актом является также Закон Российской Федерации от 7 июля 1993 г. № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже».

Споры между участниками внешнеэкономической деятельности могут рассматриваться арбитражными органами (третейскими судами), как постоянно действующими, так и созданными специально для рассмотрения конкретного спора. В России постоянно действующими арбитражными учреждениями являются Международный коммерческий арбитражный суд и Морская арбитражная комиссия при Торгово-промышленной палате Российской Федерации.

Стороны могут договориться о передаче в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным правоотношением независимо от того, носило оно договорный характер или нет, путем заключения арбитражного соглашения. Арбитражное соглашение может быть заключено в виде арбитражной оговорки в договоре или в виде отдельного соглашения.

Спор разрешается арбитражным органом в соответствии с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора. Любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам.

По результатам рассмотрения спора выносится арбитражное решение, которое признается обязательным и при подаче в компетентный суд письменного ходатайства приводится в исполнение, независимо от того, в какой стране оно было вынесено.

Арбитражное решение может быть отменено арбитражным судом субъекта Российской Федерации лишь в случае, если:

1) сторона, заявляющая ходатайство об отмене, представит доказательства того, что:

Ш одна из сторон в арбитражном соглашении была в какой-то мере недееспособна, или это соглашение недействительно по закону, которому стороны его подчинили, а при отсутствии такого указания -- по закону Российской Федерации; или

Ш она не была должным образом уведомлена о назначении арбитра или об арбитражном разбирательстве, или по другим причинам не могла представить свои объяснения; или

Ш решение вынесено по спору, не предусмотренному арбитражным соглашением или не подпадающему под его условия, или содержит постановления по вопросам, выходящим за пределы арбитражного соглашения, с тем, однако, что если постановления по вопросам, охватываемым арбитражным соглашением, могут быть отделены от тех, которые не охватываются таким соглашением, то может быть отменена только та часть арбитражного решения, которая содержит постановления по вопросам, не охватываемым арбитражным соглашением;

Ш состав третейского суда или арбитражная процедура не соответствовали соглашению сторон, если только такое соглашение не противоречит любому положению Закона, от которого стороны не могут отступать, либо в отсутствие такого соглашения не соответствовали Закону;

2) суд определит, что:

Ш объект спора не может быть предметом арбитражного разбирательства по закону Российской Федерации;

Ш арбитражное решение противоречит публичному порядку Российской Федерации.

33. Понятие и источники торгового и гражданского права зарубежных стран.

Предметом гражданского и торгового права (во всех странах) является имущественные и личные неимущественные отношения.

Имущественные отношения - это субъективные волевые отношения между отдельными лицами по поводу вещей или совокупности вещей - имущества.

Неимущественные отношения - отношения, связанные с защитой чести, достоинства, репутации, все это неимущественные вещи.

В неимущественные отношения входят: изобретательское право, семейное право, авторское право (то, на что направлено регулирование).

Методом признается метод равенства сторон. По этому признаку гражданское и торговое право отличается от других отраслей права и норм императивных (обязывающих).

В гражданском и торговом праве стороны равны.

Гражданское и торговое право относятся к области частного права.

Право делится на:

1.Публичное (конституционное право, уголовное право, административное право);

2.Частное (гражданское право, торговое право, семейное право);

трудовое право относится, как и к публичному, так и к частному праву.

Концепция публичного и частного права, как наука возникла в начале 19 века.

Процесс вторжения государства в частное право - публицизация частного права - это появление публично-правовых прав в частном праве.

В гражданском и торговом праве существует диспозитивная, (т.е. лица сами все регулируют) и императивная формы.

Гражданское право зарубежных стран охватывает широкий круг правоотношений, который, как правило, распределяется между собственно гражданским правом и торговым.

Торговое право отделилось от гражданского права еще в средние века, начиная с XI - XII.

Первоначально под торговым правом понималась собственно торговля, а такие виды работ как закупка сырья, производство продукта, перевозка, хранение, обработка не охватывалось торговым правом.

Сейчас торговое право регулирует весь процесс производства, сбыт, закупка сырья, а также всю торговлю и всю обслуживающую ее сферу: банковские дела, реклама, финансирование и т.д. Т.е. все услуги приносящие прибыль.

Торговое право - обособленная часть гражданского права, которая исключительно или преимущественно регулирует деятельность предпринимателей (индивидуальных и коллективных).

Торговое право считается специальным по отношению к гражданскому (общему) праву.

(“Специальный закон отменяет закон общий”.)

Но если норм специального права недостаточно, тогда субсидиарно (дополнительно) применяются нормы гражданского права.

Источники гражданского и торгового права зарубежных стран. Несмотря на

своеобразие правовых систем, возможность обобщенной характеристики

источников гражданского и торгового права многих стран обуславливается

сходством их принципиальных черт: гражданское и торговое право, прежде всего,

охраняют частную собственность, провозглашают равенство всех субъектов и

имеют общие тенденции развития.

Основными источниками гражданского и торгового права в той или иной мере служат:

 закон;

 административные акты;

 судебная практика (прецеденты);

 обычаи;

 международные соглашения.

Различные источники играют неодинаковую роль в отдельных странах – в зависимости

от исторически сложившихся условий и традиций. В странах романо-германской системы

определяющее значение имеют законы, в первую очередь, гражданские, торговые и иные

кодексы, а в странах англо-американского (общего) права – судебные решения.

34.

Субъектами гражданского и торгового права являются граждане, юридические лица и публичные субъекты: государство (государственные образования) и муниципальные образования. Хотя государство и муниципальные образования нередко выступают в имущественном обороте как полноправные участники, наиболее распространенными его субъектами служат граждане (физические лица) и юридические лица.

Субъекты торгового (коммерческого) права - коммерсанты - отличаются еще и тем, что они ведут учет приобретаемой и продаваемой продукции, что издревле было присуще как индивидуальным торговцам (купцам), так и торговым предприятиям. Для этого были и в настоящее время используются так называемые, торговые книги, журналы ведения учета реализуемой продукции. Кстати, это весьма распространенное явление во многих зарубежных государствах, когда торговая организация имеет главную книгу и расчетную книгу

Особенности коммерсанта можно усматривать также на основании определения вида коммерческой организации. Б.И. Пугинский, на мой взгляд, верно подразделяет коммерческие организации на два вида: юридический вид и функциональный вид. При этом под юридическим видом понимается организационно-правовая форма коммерческой организации. Функциональный вид - это вид, определяемый местом в торговом обороте и основным содержанием деятельности

К юридическому виду согласно ГК РФ относятся акционерные общества, общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, товарищества, производственные кооперативы, унитарные предприятия. Все они отнесены к разряду коммерческих организаций. К числу субъектов коммерческого права в этом понимании отнесены индивидуальные предприниматели и крестьянские фермерские хозяйства.

В международном частном праве в качестве субъектов торгового права признаны: частный предприниматель; полное товарищество; коммандитное товарищество; акционерное общество; общество с ограниченной ответственностью

35.

Различают несколько видов предпринимателей.

1. Прежде всего это тот, кто считается предпринимателем в силу прямого указания закона и потому должен быть зарегистрирован в Торговом реестре. Это так называемые «обязательные» коммерсанты. К их числу отнесены лица, которые заняты в качестве промысла (в смысле постоянной деятельности, приносящей доход) следующими видами деятельности: осуществляют приобретение и дальнейшее отчуждение движимых вещей (товаров) и ценных бумаг; обрабатывают или перерабатывают товары для других; занимаются страхованием, банковским делом; осуществляют перевозки грузов или пассажиров, а также буксировку судов; осуществляют экспедиторскую или складскую деятельность; выступают в роли комиссионеров, торговых представителей или торговых маклеров; занимаются книгоизданием и торговлей книгами или предметами искусства, а также полиграфией (кроме ремесленных технологий).

2. Коммерсантами «по необходимости» являются те лица, чья деятельность хотя и не считается торговым промыслом согласно вышеуказанному перечню, но чье предприятие по виду и объему требует делового обзаведения, налаженного коммерческим образом, и чья фирма (фирменное наименование) зарегистрирована в Торговом реестре.

3. Следующая группа коммерсантов — коммерсанты по желанию. К ним относятся предприниматели, ведущие промысел в небольшом объеме, не требующем предприятия, устроенного особым образом. Это так называемые мелкие коммерсанты, т. е. владельцы небольших предприятий — те, чье предприятие «по виду и объему не требует делового обзаведения, налаженного коммерческим образом». Такие коммерсанты не должны руководствоваться предписаниями закона о фирменных наименованиях, торговых книгах. К коммерсантам по желанию относятся и те, кто осуществляет деятельность в сфере сельского и лесного хозяйства.

4. Коммерсанты в силу правовой формы. К числу таких коммерсантов относятся все торговые товарищества и общества (хозяйственные союзы), например, акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью и кооперативы.

Все коммерсанты подлежат внесению в обязательном порядке либо по желанию в Торговый реестр.

В торговом праве. Товарищество - это коллективный коммерсант, т.е. организация, созданная для введения предпринимательской деятельности. Большинство торговых товариществ признаются юридическими лицами.

Классификация торговых товариществ.

1. Полное товарищество.

2. Коммандитное товарищество (товарищество на вере).

3. Акционерное общество.

4. ТОО.

5. Внегласное товарищество.

В Англосаксонской системе нет такой классификации.

Торговые товарищества подразделяются на:

1. объединения лиц (соединение общего усилия всех учредителей) - персональные: полное, коммандитное товарищества.

2. объединение капитала (создание на базе складочного капитала или имущества): АО, ТОО, коммандитные (частично), негласные товарищества.

По основанию возникновения торговые товарищества подразделяются на:

1. договорные (основывается на договоре, заключаемые между учредителями => при выбытии одного из учредителей прекращает свое существование или вносятся изменения в договор при смене учредителя): полное товарищество, коммандитное и негласное товарищество.

2. уставные (основывается на уставе - документ разрабатываемый учредителями и не изменяется при смене учредителей. Новые учредители присоединяются к уставу): АО, ТОО.

36. Основой имущественных и личных неим-х отношений в которые вступают граждане, ЮЛ или гос-во, явл-ся право частной собственности, а также многочисленные другие вещные права Вещное право — субъективное гражданское право, объектом которого является вещь. Лицо, обладающее вещным правом, осуществляет его самостоятельно, не прибегая для этого к каким-либо определённым действиям, содействию других обязанных лиц. Значимость вещного права велика. Существует три отличия вещного права от обязательственного: 1. Все виды вещных прав предусмотрены законом 2. Объекты вещных прав – индивидуальные определенные вещи 3. Вещное право – абсолютное. К вещным правам относят: права владения,суперфиции, эмфитемсис, сервитут,право удержания, право преимущества, заклад,ипотека. Конкретный перечень и названия вещных прав не всегда совпадают.общее понятие для категории этих прав – право на чужие вещи. Объекты вещных прав – вещи как телесные предметы жив и нежив природы. Все вещи дел-ся на движ/недвиж, делимые/неделимые, главные/принадлежности. Деление вещных прав по критериям имеет важное значение. Напр., в США телесное имущ-во облагается налогом тем штатом, в котором оно наход-ся, а бестелесное может облагаться по месту постоянного жит-ва собственника. Транспортное и торговое право предусматривает различные ср-ва защиты собственности. Некоторые из них применяются в рамках обязательств. Среди вещно-правовых мер защиты выделяют вендикационный иск и негаторный иск. Рендикация – иск невладеющего собственника к владеющему несобственника. Соотв-но, решение об изъятии вещи зависит зависит от признания влад-ца добросовестным или недобросовестным. Добросовестный влад-ц – не знал, что приобрел вещь у лица, не имеющего права на отчуждение. Недобросовестный влад-ц – знал, что не имеет права на владение. У добросовестного – не изымается, у недобросов – изымается. Существуют исключения, напр.,если вещь выбыла из обладания собственника или иного титульного влад-ца помимо его воли, то она изымается даже у добросовестного влад-ца. Икслючение – деньги и ЦБ на предъявителя. Кроме того, законод-вом Японии, Англии и США не допускается изъятие добросовестных приобретений, купленных на аукционе, в розничном магазине или у любого продавца, открыто торгующего этими вещами. Негаторный иск – требование о прекращении противоправных действий, препятствующих осуществлению правомочий собственника хотя бы и без утраты владения вещью. Типичное проявление – лишение собственника света и воздуха, норм.входа и выхода из дома. Особенностью права Англии, США и др.стран явл-ся отсутствие вендик. и негаторного исков. Право собственности защищ-ся в Англии отд.видами исков из правонарушений и иском из нарушения владения недвижимым имуществом.

37. обязательственное право – наиболее мобильная подвижная живая часть гражд-го и торг-го права. Однако, в зарубежном праве нет единого подхода к данному институту. Так, в странах общего права сущ-т два самостоят-х института.- договорное и деликтное право. Законодательство некоторых стран дает общее определение обязательствам. Например, в соответствии с германским гражданским наложением на основании обязательства кредитор в праве требовать от должника совершения общего действия. Обязательство – сделанное другому лицу заявление или заверение, констатирующее определенное состояние дел или установление, что лицо исполнит или воздержится от совершения к-либо действия и представление другому лицу право требовать исполнения такого заявления или заверения (англ и амер авторы) Чаще обяз-ва определяются доктриной и практикой, исходя из всей сов-ти авторов, хар-х данную правовую категорию. Субъекты обязательства – ФЛ и ЮЛ, структурные подразделения последних. Виды обязательств: договорные и внедоговорные. Специфич.виды: обяз-ва совести, денежные обяз-ва. Выделяют: деликтные, солидарные, регрессные обяз-зва. Основами возникновения обязательств являются: договор, квазидоговор, причинение вреда (деликт), квазиделикт. Наблюдается усиление гарантий исполнения обязательств. Тенденция развивается по двум направлениям: - возрастает роль вещно-правовых гарантий (залог имущества) -увеличивается число самих видов гарантий Ответственность за нарушение обязательства должник обязан его исполнить в натуре. Обязательства обычно прекращаются их надлежащим исполнением, заменой исполнения, новацией (замена старого обяз-ва новым), зачет взаимных однородных требований.

38. В праве США институт несостоятельности (банкротства) урегулирован федеральным законом о банкротствах и несостоятельности 1978 г. с изм. 1984 и 1986 гг. (далее – Закон о банкротстве)179. Данный закон закрепил отход от положений английского права в урегулировании отношений при несостоятельности в пользу правил, сходных с правом стран континентальной Европы. Отдельные вопросы также урегулированы законами штатов. Несостоятельностью (банкротством) лица признается его неспособность погасить свои долговые обязательства перед третьими лицами, либо превышение суммы его долгов над стоимостью его активов. Несостоятельными могут быть признаны физические и юридические лица (корпорации), а также не являющиеся юридическими лицами товарищества. Термин «банкротство», используется в основном как синоним термину «несостоятельность», однако в более строгом смысле, придаваемом законодательством, это частный случай несостоятельности, имеющий уголовно правовой аспект. Для урегулирования задолженности и освобождения должника от долгов при его неплатежеспособности открывается конкурсное производство, целью которого является максимальное удовлетворение требований кредиторов. Формой достижения этих результатов выступает ликвидация имущества должника путем его продажи. Также реализация материально правовых требований кредиторов происходит путем проведения превентивных процедур. Это возможно как в результате соглашения сторон, так и в принудительном порядке. Суды ориентируют стороны на проведение переговоров о досудебном урегулировании проблем в связи с возникшей неплатежеспособностью должника. Производство по делам о несостоятельности может быть возбуждено по ходатайствам кредиторов или самого должника, подаваемых ими в специальные суды по делам о несостоятельности и банкротствах. Для инициирования производства в принудительном порядке необходимо, чтобы сумма долга составила не менее 5 000 долларов США (§ 303 Закона о банкротстве). В связи с началом производства неблагоприятные действия против имущества должника приостанавливаются. Органами конкурсного управления являются комитет и собрание кредиторов, которое назначает конкурсного управляющего. Для защиты интересов кредитора и должника выявляется все имущество должника (активы и пассивы) с учетом прав третьих лиц, происходит учет всех его прав и обязанностей, кроме основанных на фактах злоупотребления правом, выявляется имущество должника, находящееся у третьих лиц (формирование так называемой конкурсной массы). Юридический контроль за сохранностью конкурсной массы возлагается на конкурсного управляющего, имеющего статус доверительного собственника. Он выявляет имущество должника и управляет этим имуществом, а впоследствии осуществляет и его реализацию для удовлетворения требований кредиторов. Для предупреждения ликвидации юридического лица и серьезных экономических потерь в процессе конкурсного производства в качестве превентивных процедур используются: 1. заключение мирового соглашения должника с кредиторами; 2. предоставление должнику отсрочки по всем платежам или изменение их размера; 3. передача должником своего имущества одному из кредиторов для последующего распределения между остальными 4. назначение администратора доходов должника; 5. установление доверительной собственности на ипотеку имущества должника в пользу его личных кредиторов. Отдельные виды корпораций (муниципальные, страховые, железнодорожные) запрещено ликвидировать, поэтому в их отношении применяется установленная законом реорганизация. С момента утверждения плана такой реорганизации должник освобождается от его задолженности. Если превентивные меры не привели к урегулированию долгов, то выносится решение о признании должника несостоятельным, что влечет ликвидацию его имущества, а для корпораций – и прекращение статуса юридического лица. Полученная сумма, после покрытия расходов, в установленном порядке распределяется между кредиторами в соответствии с заявленными требованиями, что прекращает производство. При недостаточности имущества производство также прекращается.

39. Транспортное право — комплексная отрасль права, совокупность норм и исследовательная правоведческая дисциплина, регулирующая общественные отношения в области перемещения людей, грузов, сигналов и информации из одного места в другое (в области транспорта). Вопрос о самостоятельности транспортного права как отрасли права является спорным. Большинство исследователей рассматривают его как комплексную подотрасльпредпринимательского права. Сторонники данной точки зрения утверждают, что транспортное право определяется предметом и методом, которые не отражают единых особенностей, характерных только для транспортного права. А там, где методы правового регулирования не трансформируются и не видоизменяются, ещё не созрели условия для появления новой отрасли права. Все сказанное выше позволяет сделать вывод, что транспортное право, а тем более его части не являются самостоятельными отраслями права. Оно регулирует разные по характеру отношения, которые возникают в процессе взаимоотношений транспортных предприятий с клиентурой, когда такие отношения нуждаются в специальном правовом регулировании из-за их особенностей. Для определения предмета транспортного права необходимо выявить специфический признак отношений, регулируемых этим правом. Предметом транспортного права являются общественные отношения между транспортными предприятиями и клиентурой, возникающие в связи с оказанием услуг по использованию транспортных средств для осуществления перевозочного процесса[1]. Транспортное право представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих общественные отношения, которые возникают в связи с организацией и деятельностью транспортных предприятий, отношения между транспортными предприятиями и их многочисленной клиентурой, пользующейся транспортными средствами, а также между транспортными предприятиями как одного, так и разных видов транспорта. В разное время некоторые авторы публикаций предлагали признать самостоятельными отраслями права все транспортное право или его отдельные части. Так, например, в отношении воздушных перевозок был сделан вывод о необходимости признать воздушное право уже на современном уровне его развития самостоятельной отраслью права [2]. Представители морского транспорта в более категоричной форме утверждали, что морское право является самостоятельной отраслью права, содержание которой определяется отношениями, складывающимися на морском транспорте и в торговом мореплавании[3] . Особенностью транспортного права является то, что оно сочетает в себе властно¬организационные отношения, регулируемые административным правом, и имущественные отношения, регулируемые гражданским правом. Однако такое сочетание само по себе не является достаточным основанием для выделения транспортного права в самостоятельную отрасль права. Не может служить аргументом и наличие уставов и кодексов на транспорте, а также большое количество нормативного материала, регулирующего отношения на транспорте. Таким образом, транспортное право представляя собой комплексную отрасль российского права, не является самостоятельной отраслью права.

40. Транспортные правоотношения, как и другие виды правоотношений, имеют в своем составе три элемента: -субъекты транспортного права, т.е. участники транспортных отношений; -объект транспортного правоотношения; -содержание транспортного правоотношения. Субъекты транспортных правоотношений: Следует различать понятия «субъект транспортного права» и «субъект транспортных правоотношений». Субъектом транспортного права является лицо, потенциально способное участвовать в транспортных правоотношениях и получившее в силу юридических норм свойство субъекта права. Субъектом же транспортных правоотношений считается реальный участник правовых отношений. Субъектами транспортных правоотношений могут быть лица и организации (индивидуальные и коллективные субъекты). Индивидуальными субъектами становятся граждане рф, иностранцы, лица без гражданства, которые: -пользуются транспортными услугами; -используют транспорт для регионального и международного перемещения грузов. Транспортное правоотношение индивидуальных субъектов может применять целевой подход, в соответствии с которым лица пользуются разным объемом полномочий в зависимости от цели их следования (пассажиры; туристы; лица, следующие в служебную командировку; лица, пользующиеся транспортными льготами; и т.д.). К числу организаций, участвующих в транспортных правоотношениях относятся: -транспортные организации (независимо от форм собственности); -предприятия и организации, пользующиеся транспортными услугами; -органы государственного управления; -некоторые другие организации. Вступая в реальные транспортные правоотношения, коллективные субъекты этих отношений действуют через своих должностных лиц – представителей государственных органов и общественных организаций, осуществляющих полномочия данных органов и организаций. Юридические нормы сообщают участникам общественных отношений особое свойство носителя юридических прав и обязанностей – правосубъектность. Правосубъектность определяет круг лиц, обладающих способностью быть носителями юридических прав и обязанностей. Транспортная правосубъектность – это отраслевая правосубъектность, отражающая способность лица быть участником правоотношений в транспортной сфере. Отдельные субъекты транспортного права могут быть участниками определенного круга правоотношений, т.е. обладать специальной правосубъектностью. Например, такой правосубъектностью пользуется Федеральная служба по надзору в сфере транспорта РФ (далее в тексте – Ространснадзор), которая (согласно Положению, утвержденному постановлением Правительства РФ от 30 июля 2004 года № 398 обеспечивает функции по контролю и надзору в сфере гражданской авиации, морского (включая морские торговые, специализированные, рыбные порты, кроме портов рыбно-промысловых колхозов), внутреннего водного, железнодорожного, автомобильного (кроме вопросов безопасности дорожного движения), промышленного транспорта и дорожного хозяйства.

41. Под источником транспортного права понимают обычно ту юридическую форму, в которой выражается правотворческая деятельность государства и с помощью которой воля законодателя становится обязательной для исполнения. В составе транспортного законодательства различают следующие основные источники права: законы, указы Президента Российской Федерации, подзаконные нормативные акты. К источникам транспортного права также относятся санкционированные обычаи, постановления пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

Определяющее положение по отношению ко всем другим законам занимает Конституция Российской Федерации - Основной Закон нашего государства. Конституция является источником транспортного права, выступая в качестве юридической базы его развития. В то же время Конституция содержит нормы, имеющие непосредственное отношение к транспорту.

Конституция Российской Федерации (ст. 71) относит управление федеральным транспортом, путями сообщения к ведению Российской Федерации. Это положение является основополагающим при правовом регулировании деятельности транспорта.

Несомненно, важный источник транспортного права - это Гражданский кодекс Российской Федерации, который сконцентрировал в отдельной главе (гл. 40) нормы, регулирующие основные положения по перевозкам: о договоре перевозки грузов и пассажиров, перевозке транспортом общего пользования, подаче транспортных средств, погрузке и выгрузке груза, ответственности перевозчика, претензиях и исках и т.д.

42. Транспортный налог (далее в настоящей главе - налог) устанавливается настоящим Кодексом и законами субъектов Российской Федерации о налоге, вводится в действие в соответствии с настоящим Кодексом законами субъектов Российской Федерации о налоге и обязателен к уплате на территории соответствующего субъекта Российской Федерации.

Вводя налог, законодательные (представительные) органы субъекта Российской Федерации определяют ставку налога в пределах, установленных настоящим Кодексом, порядок и сроки его уплаты.

При установлении налога законами субъектов Российской Федерации могут также предусматриваться налоговые льготы и основания для их использования налогоплательщиком.

1. Налоговые ставки устанавливаются законами субъектов Российской Федерации соответственно в зависимости от мощности двигателя, тяги реактивного двигателя или валовой вместимости транспортного средства в расчете на одну лошадиную силу мощности двигателя транспортного средства, один килограмм силы тяги реактивного двигателя, одну регистровую тонну транспортного средства или одну единицу транспортного средства в следующих размерах:

Наименование объекта налогообложения Налоговая

ставка (в рублях)

Автомобили легковые с мощностью двигателя (с каждой лошадиной силы):

до 100 л.с. (до 73,55 кВт) включительно 2,5

свыше 100 л.с. до 150 л.с. (свыше 73,55 кВт до 110,33 кВт) включительно 3,5

свыше 150 л.с. до 200 л.с. (свыше 110,33 кВт до 147,1 кВт) включительно 5

свыше 200 л.с. до 250 л.с. (свыше 147,1 кВт до 183,9 кВт) включительно 7,5

свыше 250 л.с. (свыше 183,9 кВт) 15

Мотоциклы и мотороллеры с мощностью двигателя (с каждой лошадиной силы):

до 20 л.с. (до 14,7 кВт) включительно 1

свыше 20 л.с. до 35 л.с. (свыше 14,7 кВт до 25,74 кВт) включительно 2

свыше 35 л.с. (свыше 25,74 кВт) 5

Автобусы с мощностью двигателя (с каждой лошадиной силы):

до 200 л.с. (до 147,1 кВт) включительно 5

свыше 200 л.с. (свыше 147,1 кВт) 10

Автомобили грузовые с мощностью двигателя (с каждой лошадиной силы):

до 100 л.с. (до 73,55 кВт) включительно 2,5

свыше 100 л.с. до 150 л.с. (свыше 73,55 кВт до 110,33 кВт) включительно 4

свыше 150 л.с. до 200 л.с. (свыше 110,33 кВт до 147,1 кВт) включительно 5

свыше 200 л.с. до 250 л.с. (свыше 147,1 кВт до 183,9 кВт) включительно 6,5

свыше 250 л.с. (свыше 183,9 кВт) 8,5

Другие самоходные транспортные средства, машины и механизмы на пневматическом и гусеничном ходу (с каждой лошадиной силы) 2,5

Снегоходы, мотосани с мощностью двигателя (с каждой лошадиной силы):

до 50 л.с. (до 36,77 кВт) включительно 2,5

свыше 50 л.с. (свыше 36,77 кВт) 5

Катера, моторные лодки и другие водные транспортные средства с мощностью двигателя (с каждой лошадиной силы):

до 100 л.с. (до 73,55 кВт) включительно 10

свыше 100 л.с. (свыше 73,55 кВт) 20

Яхты и другие парусно-моторные суда с мощностью двигателя (с каждой лошадиной силы):

до 100 л.с. (до 73,55 кВт) включительно 20

свыше 100 л.с. (свыше 73,55 кВт) 40

Гидроциклы с мощностью двигателя (с каждой лошадиной силы):

до 100 л.с. (до 73,55 кВт) включительно 25

свыше 100 л.с. (свыше 73,55 кВт) 50

Несамоходные (буксируемые) суда, для которых определяется валовая вместимость (с каждой регистровой тонны валовой вместимости) 20

Самолеты, вертолеты и иные воздушные суда, имеющие двигатели (с каждой лошадиной силы) 25

Самолеты, имеющие реактивные двигатели (с каждого килограмма силы тяги) 20

Другие водные и воздушные транспортные средства, не имеющие двигателей (с единицы транспортного средства) 200

1. Объектом налогообложения признаются автомобили, мотоциклы, мотороллеры, автобусы и другие самоходные машины и механизмы на пневматическом и гусеничном ходу, самолеты, вертолеты, теплоходы, яхты, парусные суда, катера, снегоходы, мотосани, моторные лодки, гидроциклы, несамоходные (буксируемые суда) и другие водные и воздушные транспортные средства (далее в настоящей главе - транспортные средства), зарегистрированные в установленном порядке в соответствии с законодательством Российской Федерации.

2. Не являются объектом налогообложения:

1) весельные лодки, а также моторные лодки с двигателем мощностью не свыше 5 лошадиных сил;

2) автомобили легковые, специально оборудованные для использования инвалидами, а также автомобили легковые с мощностью двигателя до 100 лошадиных сил (до 73,55 кВт), полученные (приобретенные) через органы социальной защиты населения в установленном законом порядке;

3) промысловые морские и речные суда;

4) пассажирские и грузовые морские, речные и воздушные суда, находящиеся в собственности (на праве хозяйственного ведения или оперативного управления) организаций и индивидуальных предпринимателей, основным видом деятельности которых является осуществление пассажирских и (или) грузовых перевозок;

5) тракторы, самоходные комбайны всех марок, специальные автомашины (молоковозы, скотовозы, специальные машины для перевозки птицы, машины для перевозки и внесения минеральных удобрений, ветеринарной помощи, технического обслуживания), зарегистрированные на сельскохозяйственных товаропроизводителей и используемые при сельскохозяйственных работах для производства сельскохозяйственной продукции;

6) транспортные средства, принадлежащие на праве оперативного управления федеральным органам исполнительной власти, где законодательно предусмотрена военная и (или) приравненная к ней служба;

7) транспортные средства, находящиеся в розыске, при условии подтверждения факта их угона (кражи) документом, выдаваемым уполномоченным органом;

8) самолеты и вертолеты санитарной авиации и медицинской службы;

43. Статья 784. Общие положения о перевозке

1. Перевозка грузов, пассажиров и багажа осуществляется на основании договора перевозки.

2. Общие условия перевозки определяются транспортными уставами и кодексами, иными законами и издаваемыми в соответствии с ними правилами.

Условия перевозки грузов, пассажиров и багажа отдельными видами транспорта, а также ответственность сторон по этим перевозкам определяются соглашением сторон, если настоящим Кодексом, транспортными уставами и кодексами, иными законами и издаваемыми в соответствии с ними правилами не установлено иное.

44. Статья 785. Договор перевозки груза

1. По договору перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату.

2. Заключение договора перевозки груза подтверждается составлением и выдачей отправителю груза транспортной накладной (коносамента или иного документа на груз, предусмотренного соответствующим транспортным уставом или кодексом).

Статья 786. Договор перевозки пассажира

1. По договору перевозки пассажира перевозчик обязуется перевезти пассажира в пункт назначения, а в случае сдачи пассажиром багажа также доставить багаж в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение багажа лицу; пассажир обязуется уплатить установленную плату за проезд, а при сдаче багажа и за провоз багажа.

2. Заключение договора перевозки пассажира удостоверяется билетом, а сдача пассажиром багажа багажной квитанцией.

Формы билета и багажной квитанции устанавливаются в порядке, предусмотренном транспортными уставами и кодексами.

3. Пассажир имеет право в порядке, предусмотренном соответствующим транспортным уставом или кодексом:

перевозить с собой детей бесплатно или на иных льготных условиях;

провозить с собой бесплатно ручную кладь в пределах установленных норм;

сдавать к перевозке багаж за плату по тарифу.

45. Статья 798. Договоры об организации перевозок

Перевозчик и грузовладелец при необходимости осуществления систематических перевозок грузов могут заключать долгосрочные договоры об организации перевозок.

По договору об организации перевозки грузов перевозчик обязуется в установленные сроки принимать, а грузовладелец — предъявлять к перевозке грузы в обусловленном объеме. В договоре об организации перевозки грузов определяются объемы, сроки и другие условия предоставления транспортных средств и предъявления грузов для перевозки, порядок расчетов, а также иные условия организации перевозки.

Комм. Садиков О.Н.

1. Заключение договоров об организации перевозок при значительном объеме грузооборота и систематичности перевозок предусмотрено в большинстве транспортных уставов и кодексов (ст.60 УВВТ. ст.107 КТМ, ст.85 ВК, ст.36 УАТ). На внутреннем водном транспорте такой договор именуется навигационным. Однако транспортные уставы и кодексы определяют содержание названного договора в общей форме, за исключением ст.36 УАТ, где по этому вопросу установлен ряд норм, дополняемых в правилах перевозок.

2. Согласно ст.798 договоры об организации перевозок грузов могут заключаться на всех видах транспорта, в том числе при осуществлении перевозок смешанного сообщения, причем характеристика назначения и примерного содержания такого договора в ст.798 является более полной, нежели в действующем транспортном законодательстве.

3. Договор об организации перевозок не является договором перевозки и ввиду его значительных особенностей должен подчиняться, поскольку стороны не определили его условий, нормам общей части обязательственного права (раздел III ГК).

Вопрос №46

Договор перевозки пассажира и багажа

В соответствии со статьёй 786 Гражданского кодекса договор перевозки пассажира включает следующие положения:

1. По договору перевозки пассажира перевозчик обязуется перевезти пассажира в пункт назначения, а в случае сдачи пассажиром багажа также доставить багаж в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение багажа лицу; пассажир обязуется уплатить установленную плату за проезд, а при сдаче багажа и за провоз багажа.

2. Заключение договора перевозки пассажира удостоверяется билетом, а сдача пассажиром багажа багажной квитанцией.

Формы билета и багажной квитанции устанавливаются в порядке, предусмотренном транспортными уставами и кодексами.

1. Пассажир имеет право в порядке, предусмотренном соответствующим транспортным уставом или кодексом:

 перевозить с собой детей бесплатно или на иных льготных условиях;

 провозить с собой бесплатно ручную кладь в пределах установленных норм;

 сдавать к перевозке багаж за плату по тарифу.

Договор перевозки пассажиров общественным транспортом носит публичный характер.

№ 48

Правило об ограничении ответственности опирается на п. 1 ст. 400 ГК РФ, согласно которому по отдельным видам обязательств и по обязательствам, связанным с определенным видом деятельности, законом может быть ограничено право на полное возмещение убытков. Полное возмещение убытков предполагает компенсацию реального ущерба и упущенной выгоды (п. 2 ст. 15 ГК РФ). Ограниченная ответственность подразумевает либо сокращение объема ответственности до размера реального ущерба[1], либо заключается в установлении фиксированного предела ответственности безотносительно размера ущерба. В последнем случае объем ответственности может быть ограничен размером провозной платы или ценой груза. Нужно отметить, что принцип ограниченной ответственности применим не к отдельным имущественным санкциям или определенным нарушениям обязательства. Формулировка п. 1 ст. 400 ГК РФ указывает на применимость данного принципа к конкретному обязательству в целом Анализ положений гл. 40 ГК РФ об ответственности оставляет открытым вопрос о применении принципа ограниченной ответственности к правоотношениям перевозки в целом и к обязательству железнодорожной перевозки грузов в частности. ГК РФ не содержит прямого указания на ограничение полного возмещения убытков при нарушении обязательств перевозки. Единственным упоминанием ограниченной ответственности является правило п. 2 ст. 796, согласно которому перевозчик в случае утраты, недостачи или повреждения груза возмещает ущерб в размере стоимости утраченного (недостающего) груза или в размере суммы, на которую понизилась стоимость поврежденного груза. Иными словами, речь идет о возмещении перевозчиком убытков в пределах реального ущерба.

№ 49

Статья 797 Гражданского кодекса устанавливает, что до предъявления к перевозчику иска, вытекающего из перевозки грузов, обязательно предъявление ему претензии в порядке, предусмотренном соответствующими транспортными уставами или кодексами. Суть претензионного порядка, действующего при исполнении транспортного обязательства, заключается не только в том, что одна сторона направила другой стороне претензию. Стороны спорного правоотношения обязаны принять все меры для того, чтобы урегулировать возникшие между ними разногласия: сверить расчеты, рассмотреть обоснованность предъявленных требований и т.д.

Претензионный порядок по спорам, возникающим из перевозки грузов, должен быть соблюден независимо от того, кем предъявляется претензия - клиентурой перевозчика или смежными органами транспорта, выступающими в роли отправителя или получателя груза, независимо от вида перевозок и т.д. Транспортные уставы и кодексы детально регламентируют порядок предъявления претензий и исков. В Уставе железнодорожного транспорта порядку предъявления претензий и исков посвящена гл. VIII, в Кодексе торгового мореплавания - гл. XXV, в Кодексе внутреннего водного транспорта - гл. XVIII, в Воздушном кодексе - ст. 125-128, в Уставе автомобильного транспорта - ст.157-168.

Претензионный порядок считается соблюденным, если:

1) претензия заявлена в установленный срок;

2) претензия заявлена надлежащим заявителем;

3) претензия заявлена к надлежащему перевозчику;

4) к претензии приложены документы, подтверждающие право требования клиента.

Транспортные уставы и кодексы устанавливают различные сроки для предъявления претензий. Претензии могут предъявляться в течение шести месяцев, а претензии об уплате штрафов - в течение сорока пяти дней. Это касается железнодорожного, автомобильного и воздушного транспорта*(199).

Указанные сроки исчисляются:

а) по претензиям, относящимся к полной утрате груза, - по истечении 30 дней со дня окончания срока его доставки, а при перевозках грузов в прямом смешанном сообщении - по истечении 4 месяцев со дня приема груза к перевозке. На воздушном транспорте - через 10 дней по истечении срока доставки (ст. 126 ВК);

б) по претензиям, связанным с повреждением или частичной утратой груза, а также с просрочкой его доставки, - со дня выдачи груза;

в) по претензиям, связанным с невыполнением принятой заявки на перевозку груза, - по истечении срока, установленного для уплаты штрафа (на морском и автомобильном транспорте). На железнодорожном транспорте указанный срок исчисляется по истечении пяти дней с момента взыскания штрафа (ст. 139 ТУЖД). На воздушном и речном транспорте такие сроки не установлены;

г) во всех остальных случаях - со дня наступления событий, послуживших основанием для предъявления претензии.

Право на предъявление претензии имеют:

а) в случае утраты груза - грузополучатель (грузоотправитель) при условии представления накладной (коносамента - при морских перевозках), грузовой квитанции (накладной) с отметкой железнодорожной станции (порта, аэропорта) назначения о неприбытии груза (при железнодорожных, речных и воздушных перевозках) либо при условии представления подтвержденного банком или иной кредитной организацией документа об оплате стоимости груза.

Отметку о неприбытии груза станция (порт, аэропорт) назначения обязана сделать на предъявленной правомочным лицом грузовой квитанции. Отказ станции (порта, аэропорта) сделать такую отметку может быть обжалован в установленном порядке. Доказательством уклонения станции (порта, аэропорта) от отметки в грузовой квитанции о неприбытии груза является копия жалобы и документ, подтверждающий подачу жалобы (почтовая квитанция, расписка в приеме жалобы). Эти доказательства должны прилагаться к претензии;

б) в случае недостачи, повреждения (порчи) груза - грузополучатель (грузоотправитель) при условии представления транспортной (грузовой) накладной, а также коммерческого акта или соответствующего документа об обжаловании отказа перевозчика в составлении коммерческого акта;

в) в случае просрочки доставки груза или в случае задержки выдачи груза - грузополучатель (грузоотправитель) при условии представления транспортной (грузовой) накладной (коносамента).

№ 50

Для рассмотрения транспортным предприятием предъявленной к нему претензии установлен специальный срок. Статья 797 Гражданского кодекса предусматривает, что иски к перевозчику могут быть предъявлены грузоотправителем либо грузополучателем в случае полного или частичного отказа перевозчика удовлетворить претензию либо неполучения от перевозчика ответа в 30-дневный срок, т.е. перевозчику для ответа на заявленную претензию установлен месячный срок. Уведомление об удовлетворении или отклонении претензии подписывается руководителем транспортного предприятия. Если претензия отклонена или удовлетворена частично, транспортное предприятие обязано возвратить заявителю претензии приложенные к претензии документы. При удовлетворении претензии полностью документы, представленные заявителем претензии, не возвращаются.

При рассмотрении претензии может быть установлено, что груз переадресован либо выдан другому грузополучателю по заявлению грузоотправителя или первоначального грузополучателя. В подобных случаях претензия возвращается заявителю с указанием где, когда и кому выдан груз, а также с указанием наименования грузополучателя, которому выдан груз, для непосредственного расчета заявителя с фактическим грузополучателем. Несоблюдение претензионного порядка разрешения спора, вытекающего из перевозки груза, лишает организацию возможности взыскания с перевозчика ущерба, штрафа. Арбитражные суды в соответствии с п. 2 ст.148 Арбитражного процессуального кодекса оставляют такие иски без рассмотрения, если истцом не соблюден претензионный порядок урегулирования спора с транспортной организацией (претензия вообще не предъявлялась). Вместе с тем Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в своем постановлении от 12 ноября 1998 г. N 18 (п. 28) указал, что предъявление грузоотправителем или грузополучателем претензии к предприятию железнодорожного транспорта за пределами сроков, предусмотренных в ст. 139 Транспортного устава железных дорог 1998 г., при условии соблюдения установленного данным Уставом порядка предъявления претензий не является основанием к возвращению искового заявления. Указанное постановление может быть применимо и к Уставу железнодорожного транспорта 2003 г., т.к. в новом Уставе фактически сохранен старый порядок в отношении сроков для предъявления претензий.

Однако если при рассмотрении иска будет установлено, что дело возникло вследствие нарушения истцом предусмотренных ст. 123 Устава железнодорожного транспорта сроков на предъявление претензии к железной дороге, то арбитражный суд в соответствии с п. 1 ст. 111 Арбитражного процессуального кодекса вправе отнести на истца судебные расходы независимо от исхода дела.