1. Понятие Международного частного права (МЧП). Содержание МЧП Сфера применения МЧП. Основные факторы возрастания роли МЧП (система, содержание). Понятие коллизии. Проблема выбора права. Коллизионное право

2. Предмет МЧП. Понятие, виды гражданских правоотношений, имеющих международный характер. Метод международного частного права и способы его осуществления. Основные особенности правового регулирования отношений с иностранным элементом.

3. Международные организации и их роль в развитии МЧИ. Роль международных организаций в унификации гражданского права (Гаагская конференция, УНИДРУА, ЮНИСИТРАЛ, ИКАО, ИМО, Совет Европы, ЕС, ВТО, МТП и др.).

4. Система МЧП как отрасли права (нормативный состав), как отрасли правоведения. Система науки и учебного курса МЧП. Термин «международное частное право».

5. Место МЧП. Соотношение МЧП с международным (публичным) и национальным правом. Основные доктрины о системе и системной принадлежности МЧП.

6. Возникновение МЧП. Объективные предпосылки его возникновения. Возникновение науки международного частного права. Первые доктрины

МЧП. Глоссаторы. Постглоссаторы. Нормы МЧП в древних источниках русского права.

7. «Теория статутов». Учение о Comitas gentium. Кодекс Наполеона. Наука МЧП в XIX в. и в начале XX в. Германская школа МЧП. Савииьи и его последователи Итальянская «национальная теория» Манчини. Англо-американская доктрина МЧП.

8. Российская наука МЧП (дореволюционный, советский и современный периоды)

9. Современные зарубежные доктрины МЧП. Универсализм в МЧП Lex mercatoria.

10. Понятие и виды источников МЧП. Вопрос о двойственном характере источников МЧП. Международный договор как источник МЧП. Система договоров по МЧП. Теория трансформации. Применение международных договоров в судебной практике РФ.

11. Внутреннее законодательство как источник МЧП. Вопросы МЧП в российском законодательстве, других государств. Проблема кодификации МЧП. Неофициальная кодификация.

12. Обычаи как источники МЧП. Понятие, виды обычаев, их юридическая сила. Проблема систематизации («кодификации») обычаев.

13. Судебный прецедент как источник МЧП.

14. Значение документом международных организаций дня правового регулирования отношений с иностранным элементом,

15. Понятие коллизионной нормы. Объективная необходимость коллизионных норм. Сфера действия коллизионных норм. «Хромающие» отношения. Виды коллизионных норм. Действие коллизионной нормы в пространстве и времени. Проблема участия коллизионных норм в правовом регулировании.

16. Строение коллизионной нормы. Основные формулы прикрепления и сфера их применения. Множественность коллизионных привязок. Самостоятельные и общие коллизионные привяжи.

17. Толкование коллизионной нормы. Сущность проблемы квалификации к МЧП. Действие коллизионных норм. Способы разрешения проблемы

квалификации.

18. Оговорка о публичном праве. Понятие и виды публичного порядка. Основные концепции публичного порядка.

19. Обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны.

20. Основания и порядок применения иностранного права. Установление содержания иностранного права. Обход закона в МЧП (современное решение проблемы в РФ и других государствах). Применение императивных норм. Применение права непризнанного государства.

21. Принципы МЧП. Понятие, система, содержание и значение принципов МЧП.

22. Унификация и гармонизация права в МЧП. Понятие, объективная необходимость унификации и гармонизации, способы, основные сферы применения. Виды унифицированных правовых норм. Особенности толкования и применения унифицированных правовых норм. Унификация и Еаюмочпзация МЧП ь СНГ.

23. Правовое положение физических лиц в сфере гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом. Правоспособность и дееспособность физических лиц. Личный закон физического лица. Взаимность, порядок ее установления в МЧП. Реторсии, основания и порядок их установления и применения в МЧП. Понятие гражданства и домицилия, их соотношение и значение для международного частного права. Международно-правовое регулирование статуса физических лиц.

24. Общая характеристика правового положения иностранцев в РФ, основные правовые режимы. Право на имя. Предпринимательская деятельность иностранцев в РФ (коллизионные вопросы и их решение) Особенности статуса физических лиц в странах СНГ и других государствах.

25. Безвестное отсутствие в МЧП.

26. Правовое положение иностранных специалистов. Конвенция о признании учебных курсов, дипломов о высшем образовании и ученых степеней в государствах региона Европы 1979 г. Болонский процесс. Конвенция о признании квалификаций, относящихся к высшему образованию в Европейском регионе (Лиссабонская конвенция 1997 г.), Двусторонние соглашения России Решение вопроса в СНГ.

27. Понятие иностранного юридического лица. Виды. Коллизионные вопросы правоспособности и дееспособности юридического лица. Личный закон юридического лица. Способы определения «национальности» юридического лица. Теория «контроля», ее применение и значение. Гаагская конвенция 1956 г. о признании прав юридического лица за иностранными компаниями, ассоциациями и учреждениями.

28. Транснациональные корпорации (ТНК): понятие, вилы, личный закон Пpanonoe регулирование статуса ТНК (в т.ч. и и СНГ). 29 Коллизионные вопросы трансграничных банкротств и их решение.

30. Международные организации как юридические лица, понятие, виды, особенности их правового положения. Гражданско-правовые сделки с их участием, Практика РФ, СНГ,

31. Правовые формы совместной с иностранным капиталом хозяйственной деятельности в России. Правовые формы и основания участия российских юридических лиц в хозяйственной деятельности за рубежом.

32. Особенности правового положения государства как субъекта МЧП. Иммунитет государства: понятие, виды. Доктрины о природе и содержании иммунитета государства. Гражданско-правовые сделки с участием государства.

33. Понятие, место и роль института собственности в МЧП. Коллизионные вопросы права собственности и других вещных прав. Способы разрешения коллизий законов о праве собственности и других вещных правах. Национализация.

34. Исковая давность в МЧП: понятие, коллизионные вопросы и их решение Международная унификация.

35. Правовое регулирование иностранных инвестиций. Основные начала регулирования иностранных инвестиций в праве разных государств. Правовые режимы. Международно-правовое регулирование иностранных инвестиций (в т.ч. в СНГ). Двусторонние соглашения России с иностранными государствами о взаимной защите иностранных капиталовложений.

36. Коллизионные вопросы сделок в МЧП. Понятие и особенности внешнеэкономической и внешнеторговой сделок. Право, подлежащее применению к форме сделки. Выбор сторонами права. Внешнеэкономический договор: понятие, виды и особенности внешнеэкономического договора. Коллизионные вопросы международной купли-продажи. «Автономия» воли сторон, сфера и пределы применения. Основные коллизионные привязки.

37. Определение права, подлежащего применению к договору с иностранным элементом при отсутствии соглашения сторон о выборе права. Международные соглашения. Практика СНГ.

38. Коллизионные вопросы защиты прав потребителя в МЧП и их решение.

39. Унификация правовых норм, регулирующих международную куплю-продажу. Понятие, виды и формы унификации международной торговли. Международные конвенции о договорах купли-продажи (общая характеристика сферы действия и содержания основных).

40. Торговые обычаи и обыкновения. Базисные условия международной купли-продажи Международные правила толкования торговых терминов (ИНКОТЕРМС). Типовые контракты и их роль в регулировании международной купли-продажи. Принципы международных коммерческих контрактов.

41. Понятие международных перевозок. Особенности правового регулирования международных перевозок грузов и пассажиров. Международные транспортные конвенции и внутреннее законодательство, их соотношение. Коллизионные принципы, действующие в международных перевозках. Виды перевозок. Обязательства, вытекающие из международных перевозок

42. Международные железнодорожные перевозки грузов и пассажиров. Характерные черты международной железнодорожной перевозки груза. Коллизионные вопросы и способы их решения. Ответственность железнодорожного перевозчика.

43. Международные автомобильные перевозки. Коллизионные вопросы и способы их решения.

44 Международные воздушные перевозки. Коллизионные вопросы и способы их решения. Условия международных воздушных перевозок пассажиров и багажа. Ответственность воздушного перевозчика

45. Международные морские перевозки. Особенности правового регулирования морской перевозки. Коносамент. Чартер и его виды. Коллизионные вопросы и способы их решения. Ответственность морского перевозчика.

46. Понятие международных денежных обязательств. Самостоятельные денежные обязательства и денежные обязательства как условие внешнеэкономических договоров. Содержание денежных обязательств. Валютные условия. Валютная оговорка, ее виды. Унификация правил международных денежных расчетов.

47. Обязательства из причинения вреда с участием иностранного элемента: понятие, виды, содержание. Коллизионные вопросы деликтных обязательств. Основные способы разрешения коллизий законов, регулирующих внедоговорные обязательства по российскому праву, сфера его действия Унификация

48. Коллизионные вопросы ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги.

49. Понятие «интеллектуальной собственности» с участием иностранного элемента. Ее виды. Правовое регулирование интеллектуальной собственности с иностранным элементом в российском праве, в праве стран-СНГ и других государств.

50. Международно-правовая охрана авторских прав. Национальность объекта авторского права. Унификация авторского права. Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС) Авторские права иностранных граждан в России. Охрана и использование объектов авторского права российских авторов за границей.

51. Международное научно-техническое сотрудничество. Понятие «промышленной собственности» с участием иностранного элемента. Зарубежное патентование изобретений. Патент, авторское свидетельство. Их юридическая сила на территории иностранного государства. Проверка новизны.

52. Наследственные отношения, осложненные иностранным элементом Их место в международном частном праве. Коллизионные вопросы в наследственном проке. Разрешение коллизии законом и отношении наследования движимого и недвижимого имущества, Коллизионные вопросы формы завещания. Решение коллизионных вопросов наследования в праве России. Правовой режим наследников-иностранцев. Коллизионные вопросы наследования строений в России. Перевод наследственного имущества за границу.

53. Понятие семейно-брачных отношений международною характера. Особенности семейного права зарубежных стран. Понятие иностранных браков. Консульские браки. Основания применения к семейным отношениям норм иностранного семейного права. Проблема выбора права.

54. Условия вступления в брак. Коллизионные вопросы и способы их разрешения. Ограничение применения норм иностранного семейного права.

55. Разрешение коллизий законов о форме брака. Международно-правовое регулирование брачно-семейных отношений.

56. Коллизионные вопросы расторжения брака. Признание совершенных за границей разводов.

57. Разрешение коллизий законов в области личных и имущественных отношений между супругами, между родителями и детьми. Коллизионные вопросы алиментных обязательств. Международное регулирование.

58. Коллизионные вопросы усыновления, опеки и попечительства Международное регулирование.

59. Понятие трудовых отношений с участием иностранцев. Виды международного труда. Правовое положение иностранцев в сфере трудовых отношений в России, в странах-СНГ и в других государствах. Коллизионные вопросы в области трудовых отношений. Основные способы решения коллизий законов в сфере трудовых отношений.

60. Коллизионные вопросы налогообложения, их решение. Международное регулирование.

61. Понятие международного гражданского процесса. Правовые нормы международного гражданского процесса и их место в МЧП. Основные источники международного гражданского процесса. Роль международного договора в правовом регулировании международного гражданского процесса, общая характеристика содержания основных их соотношение.

62. Гражданская процессуальная правоспособность и дееспособность иностранных физических лиц. Процессуальное положение иностранцев в России, странах-СНГ и других государствах, Судебный залог.

63. Правовое положение иностранных юридических лиц. государств и международных организаций в гражданском процессе. Иммунитет.

64. Подсудность дел с участием иностранных лиц судам в Российской Федерации. Понятие международной подсудности, виды. Пророгация.

65. Действие иностранных публично-правовых и частноправовых документов и пространстве. Исполнение иностранных судебных поручений и способы их исполнения. Легализация. Апостиль. Оказание правовой помощи но российскому праву и праву других стран: понятие, виды, основания.

66. Признание и исполнение иностранных судебных решений и решении иностранных третейских судов. Порядок и способы исполнения. Экзекватура. Пересмотр гражданских дел Порядок признания и исполнения иностранных судебных решений в России, странах-СНГ и в других государствах.

67. Отказ в признании и исполнении решений иностранных судов (в т.ч. третейских)

68. Компетенция арбитражных судов в Российской Федерации по делам с участием иностранных лиц. Виды. Арбитражные соглашения: понятие,

виды.

69. Порядок рассмотрения арбитражными судами в РФ дел с участием иностранных лиц. Требования к документам иностранного происхождения. Судебные поручении

70. Понятие и юридическая природа международного коммерческого арбитража, его компетенция. Виды коммерческого арбитража. МКАС при ТПП РФ. Компетенция, состав, порядок арбитражного производства, принятие решения

71. Вопросы неосновательного обогащения в МЧП: понятие, основания, решение.

72. Европейский Суд по правам человека: статус, компетенция. Порядок и условия обращения и рассмотрения жалоб, исполнения решений.

73. Нотариальные действия в МЧП: понятие, виды, правовые основания. Унификация.

1. Международное частное право — комплекс правовых норм, регулирующих гражданско-правовые отношения, имеющие международ­ный характер. Основная задача международ­ного частного права состоит в разрешении коллизии между двумя правопорядками. Меж­дународное частное право регулирует имуще­ственные и личные неимущественные отноше­ния с участием иностранного элемента.

Коллизия - столкновение противоположных сил, интересов, стремлений. Коллизия права — это коллизия между мате­риальными нормами внутреннего частного права (гражданского, семейного, трудового и др.) разных государств. Для международного частного права харак­терна проблема выбора права, подлежащего применению к тому или иному правоотноше­нию. Если в других отраслях права вопросы кол­лизии законов имеют второстепенное значение, то здесь именно коллизионная проблема и уст­ранение составляют основное содержание этой правовой отрасли, что отразилось, как извест­но, в том, что в ряде стран ее называют колли­зионным правом. Коллизия может быть устранена путем ис­пользования коллизионных норм. Коллизион­ная норма — это норма права, указывающая не право конкретного государства, а лишь прин­цип определения права, подлежащего приме­нению (например, закон страны, гражданство которой имеет лицо, закон страны, где совер­шена сделка и др.).

Факторы возрастания роли МЧП: универсальные, региональные, рациональные. Интернационализация – объективный процесс, который требует нового уровня международных общественных отношений. Интернационализация предполагает всестороннее промышленное сотрудничество. Под воздействием этого фактора изменяется и внутреннее законодательство. Глобализация человеческой деятельности во всех сферах, рыночная модель экономики, усиление миграции населения.

2. Предмет регулирования МЧП — это ЧПО, отягощенные иностранным элементом. Иностран­ный элемент может проявляться в трех вариантах: 1)субъект правоотношения — иностранное лицо, иност­ранец (иностранный гражданин, апатрид, бипатрид, беже­нец; иностранное юридическое лицо, предприятие с иност­ранными инвестициями, международное юридическое лицо, ТНК; международные межправительственные и неправи­тельственные организации; иностранное государство):

2)объект правоотношения находится за границей; 3)юридический факт, с которым связано правоотноше­ние, имеет место за границей.

Международные отношения — отношения, которые выходят за пределы одного государства и кото­рые связаны с правовыми системами разных государств. Частноправовыми отношениями являются брачно-семейные, трудовые, граж­данско-правовые, участниками которых явля­ются лица и организации разных государств. В науке МЧП принято выделять три группы ситуаций, в которых ино­странный элемент оказывается прикрепленным к разным элементам право­отношения.

Существенная особенность регулирования ча­стноправовых отношений с иностранным эле­ментом состоит в том, что в ряде случаев нормы международного частного права не содержат прямого ответа, прямого предписания, как нуж­но решить тот или иной вопрос. Эти нормы ука­зывают лишь, какое законодательство подле­жит применению. Нормы такого рода называют коллизионными.

В МЧП выделяют следующие методы: 1)коллизионный метод; 2)материально-правовой.

Коллизионный метод регулирования предполагает воздей­ствие на общественные отношения, составляющие предмет МЧП, посредством коллизионных норм, определяющих применимое право и отсылающих регулируемое правоотношение к материальному праву какого-либо государства, международному догово­ру. Таким образом, регулятивное воздействие на объект осу­ществляется благодаря применению коллизионной нормы в со­четании с последующим применением материальных норм соответствующей правовой системы.

Материально-правовой метод регулирования предполагает регулирование путем применения, во-первых, норм прямого дей­ствия, разработанных в рамках национальной правовой системы исключительно с целью регулирования отношений, составляю­щих предмет МЧП, во-вторых, единообразных норм, которые создаются путем согласования воль государств в форме между­народных унифицированных договоров и впоследствии инкор­порируются в национальное право государств-участников. В силу ГК РФ материально-правовой метод имеет приоритет, т.е. если международный договор РФ содержит мате­риально-правовые нормы, полностью регулирующие конкретные отношения, то определение применимого права на основе кол­лизионных норм исключается.

3. Международные организация. Гаагская конференция по международному частному праву. В 1893, 1894, 1895, 1904 годах были проведены первые конференции. В середине 20 века создается устав (16 государств) с1955. РФ участвует лишь 6.12.01. Главная цель - унификация МЧП. Важная цель - коллизионные права. Конвенция по вопросам гражданского процесса. На базе этой конвенции составлены многие кодексы. Конвенция по вручении за границей по гражданским и торговым делам. О получении за границей доказательств по гражданским и торговым делам. О международном доступе к правосудию. Конвенция о праве, применимом в доверительной собственности и ее признании. Об устранении легализации официальных документов. О законе, применяемом в форме завещания 61 года. О законе, применимом в наследовании 78 года.

УНИДРУА. Унификация частного права. 1926 году как вспомогательный орган Лиги Наций. Воссоздан в 1940 году. Конвенция о защите культурных ценностей во время войны. По международной дорожной перевозки грузов.

ВТО. 149 членов. Принцип наибольшего благоприятствования. Свой механизм разрешения споров. Свой механизм регулирования антимонопольной деятельности. Создана в 1947 году. ГАТТ (Гаагское соглашение по тарифам и торговле): основные принципы (отказ от дискриминации, постепенный отказ от количественных отграничений в торговле, принцип преференциального режима для экономически слабых государств и т.д.). Различные раунды (Токийский, Уругвайский и т.д.). С 1.0191 года. ГАТТС (генеральное соглашение по тарифам и услугам). Договоренности Уругвайского раунда: 1) соглашения генерального цикла (ГАТС, ГАТТС, соглашение по торговым аспектам интеллектуальной собственности); 2) соглашения, которые регулируют отдельные вопросы между членами (о применении ст.6, ст.7); 3) которые охватывают новые области для ВТО (по с\х, по техническому сотрудничеству); 4) решение самих органов ВТО (по спорам между членами).

Комиссия ООН по праву международной торговли. Специализированное учреждение ООН. Содействие прогрессивному развитию международной торговли и унификации. Разработка проектов, в сфере торговли, перевозок, нотариата и т.д. Координация работы др. международных организаций по вопросам международной торговле. Сбор и распространение информации. Подготовка кадров и оказание помощи в сфере международной торговли. Конвенция об исковой давности международной купли-продажи товаров. Конвенция ООН о морской перевозке грузов (Гамбургские правила). Конвенция о международной купли-продажи товаров. Арбитражный регламент (юниситрал). Типовой закон юниситрал международном коммерческом арбитраже. ФЗ РФ «О международном коммерческом арбитраже» от 1993 года. Правовое руководство юниситрал по составлению контрактов на строительство промышленных объектов. Конвенция ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах (1995). Конвенция ООН о международных переводных векселях и международных простых векселях. Типовой закон по электронной торговле. Типовой закон о транс граничной несостоятельности.

Международная торговая палата. Основана в1919 году. Цель: способствование бизнесу. Доходы от взносов. Международные торговые обычаи.

ИНКОТЭПС. Документ, носящий рекомендательный характер. Систематизация правил в сфере расчетных документов. Действует международный арбитражный суд.

ОХАДА. Организация по гармонизации коммерческого права в Африке. 17 октября 1993 год подписан договор о гармонизации коммерческого права в Африке (17 государств). Принятие единообразных актов. Об общем торговом праве 1997 года. О праве коммерческих

4. Система МЧП – внутреннее строение, определенный порядок организации и расположения составляющих частей. Система МЧП показывает, из каких составных элементов состоит МЧП и как они соотносятся между собой, а также характеризуются такими чертами, как единство, различие, взаимодействие, способность к делению, объективность, согласованность.

1)систему МЧП рассматривают в качестве отрасли права, которая состоит из унифицированных материальных гражданско-правовых норм (норм международных договоров) и коллизионно-правовых норм (как норм международных договоров, так и коллизионных норм национального законодательства).

2) МЧП как наука представляет собой систему научных знаний о МЧП. Система МЧП как наука - включает комплекс вопросов, связанных с исследованием предмета МЧП. Поэтому помимо нормативного состава наука МЧП включает рассмотрение различных вопросов публично-правового характера, связанных с регулированием граж­данских правоотношений, осложненных иностранным элементом. Так, на­пример, в науке МЧП изучаются процессуальные особенности судебного рас­смотрения гражданско-правовых споров, имеющих международный характер: меры обеспечения исковых требований истцами-иностранцами (внесение су­дебного залога); правомерность пророгационных соглашений (установление в соглашении сторон подсудности по делам, вытекающим из гражданско-право­вых споров, осложненных иностранным элементом); правовые основы сбора доказательств в иностранном государстве; исполнение иностранных судеб­ных поручений и признание иностранных судебных решений и другие.

В отличие от системы МЧП, характеризующей отрасль права, в науку МЧП помимо нормативного состава входят научные исследования, доктри­ны, работы классиков МЧП, учебный курс. В связи с этим нередко можно встретить высказывания, что система МЧП состоит из общей части (определения основных понятий МЧП, состав и характеристика источников МЧП, учение о коллизионных нормах, правовое положение субъектов МЧП), особен­ной части (изучает правовое регулирование отдельных видов отношений с иностранным элементом: иностранные инвестиции, отношения по интеллектуальной собственности с ино элементом, сделки с ино элементом и внешнеэкономические сделки) и международного гражданского процесса (т.е. судебная защита прав иностранцев). Именно этой точки зре­ния придерживается известный классик МЧП Л.А. Лунц, работа которого «МЧП» содержит три вышеназванных раздела.

МЧП - система юр норм, направленных на регулирование межд невластных отношений с иностранным элементом. МЧП – самостоятельная правовая отрасль, т.к. имеет свой объект, методы и принципы регулирования, а также свою особенность, определяющую своеобразие МЧП как отрасли науки – коллизионные нормы.

5. В глобальной правовой системе МЧП занимает особое место. Его основная специфика заключается в том, что МЧП — это отрасль национального права, одна из частно­правовых отраслей права любого государства (российское МЧП, французское МЧП и т.д.). Оно входит в систему на­ционального частного права наряду с гражданским, торго­вым, коммерческим, семейным и трудовым. Понятие «меж­дународное» имеет совсем иной характер, чем в МПП, оно означает только одно: в гражданском правоотно­шении есть иностранный элемент (при этом не имеет ника­кого значения, один или несколько и какой именно вариант иностранного элемента). Однако МЧП представляет собой весьма специфическую подсистему национального права отдельных государств. МЧП, каждое слово имеет свое собственное содержание: международное — означает наличие иностранного элемента; частное — указывает на гражданско-правовой характер регулируемых отношений; право — определяет систему юридически обязательных норм. Наиболее распространенным взглядом является включение МЧП в пра­вовую систему национальных отраслей права, где оно занимает самостоя­тельную правовую нишу. Такое мнение высказывали как классики (Лунц, Перетерский), так и большинство современных ученых (Богуслав­ский, Лебедев). Таким образом, национальное и международное регулирование пред­ставляют 2 самостоятельных вида упорядочения общественных отноше­ний. В МЧП, как ни в одной другой отрасли внутри­государственного права, "объем" международного регулирования соответ­ствует, а в некоторых областях даже превышает «объем» национального регулирования.

МЧП является частью МПП, это своеобразный институт МПП. МЧП является частью национального права. Большинство норм применяется самим государством; является частью национального права – такое мнение является преобладающим. Международное частное право - составная часть внутренней правовой системы каждого государства. Единое в МЧП и национальном праве: единые источники права, кроме конвенций и некоторых дру­гих норм; единство материально-правового метода; единые субъекты; гражданско-правовое содержание отношений. Различия в МЧП и национальном праве: наличие особых источников; особый коллизионно-правовой метод; обязательное наличие иностранного элемента.

Связь международного публичного права и МЧП заключается в следующем: 1)нормы международного публичного и МЧП служат одной и той же цели - созданию правовых ус­ловий развития международного сотрудничества в различных областях, т.е. международные отно­шения в широком смысле этого слова, то есть выходящих за пределы одного государства, связанных с 2 или несколь­кими государствами; 2)в качестве источника МЧП часто применяются нормы, сформулированные первоначально в ка­честве правил международного договора, а затем трансформиро­ванные в нормы внутреннего законодательства; 3)в МЧП используется целый ряд общих начал МПП, прежде всего принци­пы суверенитета государств, невмешательства во внутренние дела, недопущения дискриминации (принцип недискриминации). В области МЧП, нормы которо­го в значительной степени формируются каждым государством самостоятельно, большое значение имеет принцип соблюдения каждым государством как своих договорных обязательств, так и общеобязательных для всех государств норм и принципов международного права.

Отличия МЧП от МПП: 1)содержание регулируемых отношений. В МПП регулируются не гражданско-правовые, а межго­сударственные отношения - политические взаимоотношения государств: вопросы обеспечения мира и международной безо­пасности, суверенитета государств, невмешательства, проблемы разоружения. МЧП регулирует осо­бую группу гражданско-правовых отношений, которые имеют международный характер. Это имущественные отношения и связанные с ними неимущественные отношения (например, в области авторского и патентного права); 2)субъекты отношений. Основными субъектами МПП являются государства. Признается также пра­восубъектность межгосударственных организаций и наций, бо­рющихся за свое освобождение. В МЧП основным субъектом является не государство, хотя государство и может выступать в этом качестве, а отдельные лица - физиче­ские и юридические. Отношения между государствами - сфера МПП, в то время как отношения между юридическими лицами и гражданами государств - сфера МЧП; 3) МЧП присущ особый коллизионный метод. МЧП имеет и другие отличия от МПП (разный порядок рассмотрения споров, применения санкций в случае нарушения прав и т. д.).

6. Термин «международное частное право» появился в 1834 г. и стал ши­роко применяться с того времени, когда американский юрист Д. Стори употребил его в своем труде «Комментарии к конфликтному праву». Кон­фликтное, т.е. коллизионное, право и по сей день в западных странах рассматривается как МЧП, и материальные нор­мы, регулирующие гражданско-правовые отношения с иностранным эле­ментом, рассматриваются в его рамках очень ограниченно. В отличие от МЧП в западной правовой науке выделяется международное торговое право, международное коммерческое право, международное хозяйствен­ное право и т.д.

Таким образом, определение МЧП стало широко употребляться со вто­рой половины XIX в. Однако развитие правового регулирования граждан­ско-правовых отношений с иностранным элементом стало формировать­ся задолго до этого.

Зачатки МЧП некоторые ученые усматривают уже в римском частном праве. Преторы в своих решениях формировали правила, применявшие­ся к отношениям с участием лиц, не являвшихся гражданами Римской империи.

Однако коллизионное регулирование, основа МЧП, появилось только в XII-XIII вв. Социально-экономическими предпосылками этого процесса стали: появление государственноподобных образований (городов с само­управлением и др. административно обособленных территориальных еди­ниц); развитие социальных, торговых, экономических и др. обменов меж­ду этими городами и территориями.

Суть теории постглоссаторов в том, что все законы, статуты должны быть классифицированы по видам, для каждого должен быть установлен свой принцип.

В древности права иностранцев вообще не признавались. В случае возникновения спора с членом древне Руси на территории Константинополя решался с применением норм обычного права.

7. Со второй половины XIX века две школы спорят о теоретических основаниях международного частного права. Первая господствует в немецкой литературе; ее учение представляет только развитие замечаний Савиньи и детальные поправки к ним.

Савиньи (Теория обязательств, теория международно – правовой общности). Любое правоотношение тяготеет к какому – либо месту, правопорядку. Он исходил из национального характера внутригосударственного коллизионного права. Савиньи находил, что для определения того, какой из территориальных законов должен быть применен, нужно исследовать природу данного отношения и выяснить, в какой юридической сфере оно имеет свое пребывание; если окажется, что сфера эта - известное иностранное законодательство, то необходимо еще справиться, не столкнется ли применение иностранного закона с так наз. принудительными законами страны, имеющими экономическое основание и стремящимися к нравственному и общественному благосостоянию. Воззрения Савиньи усвоены в Голландии , а также в Англии и Америке, хотя там больше интересуются практическими казусами, чем теорией.

Другое теоретическое обоснование М. частного права принадлежит итальянцам (Манчини – принцип свободы вбора права, теория универсалистов); оно усвоено французской литературой. Частное право существует для пользы индивидов, и притом тех именно, для кого его нормы изданы; но этим лицам оно сопутствует всюду, куда бы они не двинулись. Частное право есть отражение национальности и ее конкретного представителя - личности.

Америк. юриспруденция находит, что принцип национальности вовсе не применим к местным условиям, что при федеративном устройстве Сев.-Ам. Соед. Шт. иного принципа, как lex domicilii, и не может быть, и его необходимо применять и к новым пришельцам; теперешние эмигранты, мирные рабочие, не походят на гордых германских варваров, дороживших своим "личным правом", а при массе и разноплеменности эмигрантов признание их "личного права" угрожало бы американским республикам потерей национальной независимости. Главным юридическим аргументом в пользу lex domicilii служат соображения об интересах гражданского оборота, так как недобросовестный контрагент всегда может сослаться на свой национальный закон, чтобы опорочить заключенную им сделку.

8. Развитие научных изысканий в области МЧП в дореволюционной Рос­сии можно отнести ко второй половине XIX в. В широкий научный оборот термин «МЧП» ввел Н.П. Иванов, употребив его в работе «Основания ча­стной международной юрисдикции». Большой вклад в развитие российс­кой науки МЧП внес известный российский ученый юрист-международник Ф.Ф. Мартенс. Ученики его школы, А.А. Пиленко, Б.Э. Нольде, Л.А. Шал-ланда, исследовали в своих работах многие вопросы коллизионного пра­ва. В первые десятилетия XX в. российская наука МЧП пополнилась ра­ботами М.И. Бруна и В.А. Краснокутского, Г.Ф. Шершеневича.

Советская концепция МЧП развивалась, с одной стороны, на началах преемственности дореволюционной науки МЧП, а с другой — складыва­лась с учетом особенностей социалистической экономики. Так, в трудах основоположников советской науки МЧП И.С. Перетерского, В.М. Корецкого нашли подтверждения постулаты ученых-юристов Российской империи о связи с гражданским правом, основных коллизионных прин­ципах правового регулирования, оговорки о публичном порядке и т.д. Вместе с тем механизмы МЧП были ими значительно приспособлены к нуждам участия Советского государства в международных хозяйствен­ных связях.

Безусловно, в условиях переориентации российской экономики на ры­ночные отношения МЧП определенным образом трансформировалось. Однако в своем развитии оно продолжает опираться на тот фундамент, который заложили советские ученые-юристы: И.С. Перетерский, В.М. Корецкий, Л.А. Лунц и др. В Советском Союзе сложилась выдающаяся школа МЧП. Широкую известность, и не только в СССР, получили труды М.М. Богуславского, А.С Комарова, И.С. Зыкина и др. Исследования этих авторов, опубликованные еще во времена СССР, и по сей день использу­ются в качестве учебной литературы.

Последние годы отмечены все возрастающим вниманием рос­сийской правовой мысли к проблемам международного частного права. Главные причины «всплеска» исследовательского интереса к институтам международного частного права — в самих реалиях политической и экономической жизни, изломах современ­ной российской истории.

9. Lex mercatoria (право «международного сообщества деловых людей») — это теория, обосновывающая наличие специальной системы правового регулирования внешнеэкономических сделок, обособ­ленной от национальных систем права.

Сущность теории lex mercatoria сводится к тому, что международная тор­говля прежде всего должна опосредоваться международными договорами и международными торговыми обычаями. Принципы УНИДРУА содержат ссылку на lex mercatoria как на основание применения самих Принципов. При этом отмеча­ется, что содержание международного обычая охватывает обыкновения, ти­повые контракты, своды единообразны): правил и различного рода другие нормы, которые не являются правовыми, но применяются в силу действия общих принципов добросовестности, обязательности, ответственности и т. п.

Следует уяснить, что lex mercatoria представляет прежде всего науч­но-теоретическую разработку модели «транснационального» права в облас­ти регулирования международных экономических отношений. Положитель­ное начало в существовании этой теории сводится к тому, что круг практиче­ских вопросов, возникающих при осуществлении международных сделок, переносится в сферу науки, основное предназначение которой заключается не только в решении существующих, но и в прогнозировании будущих задач. По сути дела, lex mercatoria является «безвредной» теорией, хотя в литерату­ре довольно часто встречаются высказывания, опровергающие это. Дейст­вительно, есть отдельные положения (например, о существовании «между­народного сообщества деловых людей»), которые не оказывают какого-либо положительного влияния ни на совершенствование правового регулирова­ния, ни на развитие экономических связей. Однако такие положения не со­ставляют ядро lex mercatoria, а являются своего рода ответвлениями от са­мой теории

lex mercatoria, основные положения: 1)правовое регулирование международных экономических связей является автономным и не может опосредоваться национальным регулированием; 2)источниками правового регулирования международных экономических связей могут быть только международный договор и международный торго­вый обычай, при этом понятия "международный договор» и «международный обычай» имеют более широкое содержание, чем их классическое толкование (включаются типовые законы, разрабатываемые в качестве моделей для национальных нормативных актов; понятие «обычай» включает не топь ко обычные правила, но и судебные прецеденты); 3)принципами lex mercatoria являются общие принципы права, такие, как добросовестность исполнения обязательств, принцип pacta sunt servanda возможность расторжения договора в случае существенного нарушения его контрагентом и др.; 4)наличие элемента саморегулирования в деятельности участников внешнеэкономических связей; 5)включение в понятие «право» любых регуляторов социального поведения; 6)обоснование существования «международного общества коммерсантов».

Правовые основы и формы МКП(межд.коммер.пр.) составляют: типовые контракты на отдельные виды товаров; факультативные общие условия поставок; арбитражные регламенты; кодексы поведе­ния (Международный кодекс рекламной практики, Кодекс поведения линейных конференций, Кодекс поведения для ТНК, Кодекс поведения в области передачи технологии). Важное место с этой системе занимают ИНКОТЕРМС, Йорк-Антверпенские правила об общей аварии, Унифици­рованные правила и обычаи для документарных аккредити­вов и другие неофициальные кодификации международных обычаев.

10. Источник права - форма выражения государственной воли, направлен­ной на признание факта существования права, на его формирование, изме­нение или констатацию факта прекращения существования права опреде­ленного содержания. Виды источников: 1)международный договор; 2)национальный закон (или национальное законодательство); 3)обычай; 4)судебный прецедент.

Источники международного права носят двой­ственный характер. С одной стороны, источни­ками являются международные договоры и ме­ждународные обычаи, а с другой — нормы внут­реннего законодательства и судебная практика отдельных государств и применяемые в них обычаи в области торговли и море­плавания. Внутреннее законодательство стран в об­ласти международного частного права действу­ет в пределах каждого отдельного государства и является результатом реализации нормотворческой функции государственных органов, ко­торая воплощает в конечном счете цели и инте­ресы различных слоев гражданского общества данного государства.

Международный договор — это междуна­родное соглашение между государствами, за­ключенное в письменной форме и регулирую­щее правоотношения с участием юридических и физических лиц, независимо от того, содер­жится ли оно в одном или нескольких связанных документах, и не зависит от его наименования. Обязательства по договору возлагаются на участ­вующие в нем государства, которые несут ответ­ственность за приведение своего внутреннего права в соответствие со своими международ­ными обязательствами.

Международные договоры, регулирующие вопросы МЧП, составляют в международном праве целую систему. Большинство таких договоров — двусторонние договоры. Наибольшее зна­чение для международного сотрудничества имеют, естест­венно, не двусторонние, а универсальные международные соглашения, устанавливающие единообразное правовое ре­гулирование на глобальном уровне. В настоящее время раз­работана целая система универсальных конвенций, регули­рующих отношения практически во всех областях МЧП. Основной недостаток большинства таких соглашений — их недостаточно представительный характер (например, в Венской конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. участвуют всего около 100 госу­дарств мира). Многие универсальные международные со­глашения в сфере МЧП, принятые довольно давно, до сих пор не вступили в силу, так как не набрали необходимого количества участников.

Более успешна кодификация МЧП, производимая по­средством заключения международных конвенций регио­нального характера. В современном мире существует един­ственная межгосударственная кодификация МЧП на региональном уровне— это Кодекс Бустаманте 1928 г. (участники — государства Центральной и Южной Амери­ки). Кодекс Бустаманте — это полномасштабная кодифика­ция унифицированных региональных коллизионных норм, которые действуют и применяются судами всех государств-участников. Региональные конвенции по вопросам сотруд­ничества в области МЧП заключаются в рамках различных международных организаций, например в Минской конвен­ции о правовой помощи и правовых отношениях по граж­данским, семейным и уголовным делам 1993 г., подписан­ной странами СНГ, в конвенциях Европейского совета

Теория трансформации. Различают фактическую и юридическую трансформацию. Способы трансформации: 1)автоматическая инкорпорация, в результате которой в национальное право включаются нормы идентичные международному праву; 2)отсылка; 3)индивидуальная инкорпорация – трансформация инкорпорирующего акта, касается международно – правового договора, осуществляется путем принятия официального акта или его опубликованием. Реализуется ратификацией; 4)адаптация – необходимость использования существующих норм права; 5)легитимации – узаконение норм международного права.

11. Основные положения российского права содержатся в Конституции РФ. 1) Положение о том, что в сфере исключительных полномочий федерального центра относится гражданское право и федерального коллизионного права. 2) Уравнивание иностранных граждан и лиц без гражданства в правах и обязанностях российских граждан («принцип национального режима»). Изъятие из этого правила возможно только в случае, указанных в соответствующем международном договоре или в федеральном законе. 3) Российские граждане имеют право на защиту за рубежом. 4) Права и свободы могут быть ограничены только.

ГК РФ (положения применяются только к тем отношениям, которые возникли после 1.03.02, а до- основы законодательства 91 года); раздел 7 СК РФ (не содержит положений об обратной отсылке, взаимность, толкование коллизионных норм и др. вопросов); Кодекс торгового мореплаванья.

Иные федеральные законы. Федеральный закон об иностранных инвестициях» от 9.07.99; ФЗ «О координации международных и внешних экономических связей субъектов РФ» от 4.01.99; Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже» 7.07.93. АПК РФ, ГПК РФ.

Указы президента. Постановления правительства. Акты, принимаемые федеральными органами исполнительной власти.

Проблема систематизации норм МЧП: 1)необходимость принятия одного единого закона о международном частном праве (в СССР была попытка создания такого закона «О МЧП и международном гражданском процессе»); 2)специфика отношений в области МЧП не может быть в полной мере учтена принятием одного закона (наиболее эффективный способ систематизации является отраслевая систематизация) Недостатки: дублирование общих положений; 3)взять за основу отраслевую систематизацию и вместе с тем принять межотраслевой закон об основах МЧП.

Понятие неофициальной кодификации. Документ, который разрабатывается учеными либо самими участниками правоотношений и при этом он не наделен обязательной юридической силой. Типовые договоры. Не являются источниками. Их можно сравнить с обычаем. По общему правилу подобные документы не относятся к числу источников МЧП, но при этом при определенных условиях могут приобрести статус обычая и следовательно стать источником МЧП.

12. Международный обычай — это правило поведения, которое является общим для всех или большинства государств, принима­ющих участие в международной торговле, или для стран, связан­ных с данным спорным правоотношением. Международные обычаи признаются в качестве источника права, даже если они не зафиксированы в каких-либо актах, ис­ходящих от государственной власти.

Международный обычай должен отвечать таким призна­кам, как: 1) длительность существования; 2) устойчивость в практике; 3) признание государствами этого правила поведения в качест­ве общеобязательной нормы.

Существуют области, где обычаи занимают особое место, т.к. традиционно эти отношения регулировались обычным правом, — это международная торговля, мореплавание, кредитно-расчетные отношения.

Стороны договора могут быть связаны обычаем, который широко известен либо о применении которого они договорились.

В РФ обычай признается источни­ком права. Особенность применения обычаев в РФ состоит в том, что обычаи рассматриваются как средство восполнения пробела в законодательстве. ГК РФ устанавливает уровни правового регулирования: императив­ные нормы, договорные условия, затем диспозитивные нормы, и лишь при отсутствии законодательного регулирования при­меняются обычаи делового оборота. При этом в зарубежных странах обычай рассматривается преимущественно как дого­ворное условие.

Особое место в ряду международных обычаев занимают до­кументы международных организаций, в которых кодифициро­ваны, унифицированы международные обычаи, — Международ­ные правила толкования торговых терминов — INCOTERMS, Унифицированные правила для документарных аккредитивов.

Сущность этих документов не сводится ни к обычаям, ни к об­щим условиям договора. Их специфика состоит в следующем: 1)документы исходят от международных организаций; 2)формируются на основе обычных норм, т.е. сложившейся практики; 3)международная организация может вносить в эти документы • не применявшиеся ранее положения, использование которых будет влиять на практику международной торговли; 4)в указанных документах прямо установлено, что они имеют факультативный характер и применяются при наличии ссыл­ки на них в договоре, хотя на практике нередки случаи при­менения их и без такой ссылки.

13. Под судебным прецедентом традиционно понимают решение суда, обяза­тельное при рассмотрении другими судами дел аналогичного характера. Со­вокупность норм, сформулированных в решениях судов, составляет преце­дентное право. Прецедентное право признается и применяется в государст­вах англо-американской системы права. В Великобритании и США к источникам МЧП относят сборники прецедентов (в частности, «Свод законов о конфликте законов» 1971 г.) А в странах романо-германской системы пра­ва, в большинстве своем использующих кодифицированное законодательст­во по вопросам МЧП, тоже предусматривается возможность применения су­дебных прецедентов для восполнения пробелов, существующих в законода­тельстве.

Вопрос о включении судебного прецедента в число источников права во­обще, в том числе и в число источников МЧП, является в российской науке дискуссионным. Сторонники игнорирования судебного прецедента в системе источников (С.Н. Братусь, С.Л. Зивс и др.) объясняют свою позицию тем, что источником права может быть только закон, а судебный прецедент является толкованием закона. Другие авторы (СИ. Вильнянский, Р.З. Лившиц и др.) высказывают мнение относительно фактического включения судебных пре­цедентов в источники права, подчеркивая при этом доктринальное отрица­ние данного факта.

В правовом обиходе и в юридической литературе понятие «судебный прецедент» часто заменяется понятием «судеб­ная практика». В связи с этим следует заметить, что обычно понятие «судебный преце­дент» применяется к решениям суда по конкретному делу, а понятие «судеб­ная практика» используется для обозначения постановлений Пленума Вер­ховного Суда или Высшего Арбитражного Суда. Учитывая это, замена одно­го понятия другим может иметь лишь чисто условный характер.

Судебный прецедент пока остается за рам­ками российского законодательства. На доктринальном уровне, как уже от­мечалось, единой позиции нет. Однако, как представляется, его правильнее включать в систему источников МЧП, чем обосновывать его «исключитель­ное положение».

14. Юридическое значение документов международных организаций. Документы международных организаций» - многоаспектный термин:

1) документы международных организаций, которые содержат общепризнанные принципы и нормы международного права. Содержание общепризнанных принципов и норм международного права может раскрываться в частности в документах ООН и ее специализированных учреждениях: 1)всемирная организация здравоохранения, 2)международная морская организация, 3)всемирная туристическая организация и др. В случае возникновения затруднений при токовании общепризнанных принципов и норм международного права судам рекомендуется использовать акты и решения международных организаций в том числе специализированных учреждений ООН. Декларация тысячелетия 8.09.2000г. был принят на 55 сессии генеральной ассамблее ООН: 1)страны, участники ООН укрепляют уважение к принципу верховенства права причём как в международных, так и во внутренних делах и в частности обеспечивают исполнение решение международного суда ООН; 2)страны участники обеспечивают уважение всех международных признанных прав и свобод человека; 3)страны участники добиваются полной защиты во всех странах гражданских, политических, экономических и иных прав человека; 4)страны участники принимают меры по обеспечению уважения прав трудящихся мигрантов. Перечень наиболее важных документов международных организаций, которые содержат общепризнанные принципы и нормы международного права: 1) Декларация о принципах международного права, касающихся дружественных отношений и сотрудничества между государствами в соответствии с уставом ООН 24.10.70; 2) Совещание по безопасности и сотрудничеству в Европе 1.08.75; 3) Всеобщая декларация прав человека 10.12.48; 4) Конвенция о защите прав человека и основных свобод; 5) Декларация о праве и обязанности отдельных лиц, групп и органах общества поощрять и защищать общепризнанные права человека и основные свобода 9.12.98;

2) Заключительные акты международных конференций и совещаний. 1)такие акты, которые не содержат в себе нормы обязательного юридического характера и поэтому не являются источниками права вообще (проекты конвенций, договоров и т.д.); 2)такие акты, которые содержат общеобязательные нормы и являются источниками права (стокгольмский итоговый документ 86 года; Венский итоговый документ 89 года; документ московского совещания 91 года). Все эти документы объединяет один признак: они содержат юридически обязательные правила поведения для тех стран, которые принимали участи в соответствующей международной конференции.

3) Резолюции международных организаций. Резолюции подразделяются на 2 группы: 1) рекомендательная резолюция; 2) нормативные резолюции – они делятся ещё на 2 группы: а) нормативные резолюции как часть внутренних документов данной международной организации (внутренние нормативные резолюции). Такие резолюции не выходят за пределы соответствующей международной организации и являются обязательными для органов данной международной организации; б)внешние нормативные резолюции. Для них характерно: подобные резолюции являются юридически обязательными в силу того, что они отсылают к положениям соответствующего международного договора. (распоряжение президента «О мерах, связанных с выполнением резолюции СБ ООН от 23.09.94»).

15. Коллизионные нормы МЧП - это нормы особой категории, нор­мы отсылочного характера. Они имеют две осо­бенности: 1)Коллизионная норма не регулирует непо­средственно права и обязанности субъектов правоотношений, а лишь содержит принцип вы­бора права, подлежащего применению к дан­ным отношениям; 2)Эффект правового регулирования с помо­щью коллизионной нормы достигается в сово­купности с той материально-правовой нормой, к которой она отсылает.

Коллизионная норма - это норма, опреде­ляющая, право какого государства следует применить к данным отношениям, осложнен­ным иностранным элементом. Классификация: 1. По форме коллизионной привязки: • односторонние, указывает на конкретное право страны (т.е. на материальное право той страны, в правовой системе которой находится и рас­сматривается коллизионная норма), подлежа­щее применению: • двусторонние. В формуле прикрепления содержит­ся указание на подлежащую применению право­вую систему, причем это указание выражено общим образом в качестве известного коллизи­онного принципа. 2. По форме выражения воли законодателя: • Императивные - это правила поведения, обязательные для сторон частного правоотношения, от которых они не могут отступать по взаимному согласию в про­цессе их реализации. • Диспозитивные - это правила поведения, от которых стороны ча­стного правоотношения могут отступать по вза­имному соглашению. Например, к обязательст­вам, возникающим вследствие неоснователь­ного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место. Стороны могут до­говориться о применении к таким обязательст­вам право страны суда. • Альтернативные - это правила поведения, предусматривающие не­сколько правил по выбору права для данного част­ного правоотношения. Например, личным зако­ном физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право.

Иногда в юридической литературе выделяют разновидность альтерна­тивных норм — кумулятивные нормы. Формулируя правило выбора иностран­ного права, они одновременно содержат указание на то, что отношение не может быть признано недействительным вследствие несоблюдения ино­странного права.

Генеральная норма формулирует основное, главное правило, которое должно быть применено при регулировании указанного в норме объема. Субсидиарная норма формулирует правило, которое действует в слу­чае, когда не было применено правило, содержащееся в генеральной норме.

Самая острая проблема брачно-семейных отношений с иностранным элементом — большое количество «хрома­ющих» браков, т.е. браков, порождающих юридические по­следствия в одном государстве и считающихся недействи­тельными в другом. Эта проблема порождена тем, что многие страны не признают форму и порядок заключения брака, если они отличаются от их национальных установ­лений. Например, в Израиле смешанные браки, заключен­ные за границей, признаются только в том случае, если имело место венчание в синагоге. Хромающие браки пред­ставляют собой серьезное дестабилизирующее явление в международной жизни, порождают правовую неуверен­ность и влекут за собой негативные последствия. Не так давно была предпринята попытка устранить эти недостат­ки с помощью Гаагской конвенции об урегулировании кол­лизий законов в области заключения брака 1995 г. Однако эта Конвенция в силу пока не вступила, так как она имеет ограниченный круг участников и государства, не призна­ющие заключенные за границей браки, к Конвенции не при­соединились.

16. Необходимые структурные элементы коллизи­онной нормы — это объем и привязка. Оба структурных элемента должны присутствовать одновременно в любой коллизионной норме. Объем коллизионной нормы определяет содержание право­отношения, к которому применяется данная норма. В привязке содержится ответ на коллизионный вопрос, право какого государства должно разрешать данное правоотношение. Она имеет абстрактный характер, отсылает не к конкретному закону или конкретному правовому акту, а к правовой системе в целом, ко всему правопорядку какого-либо государства. Коллизионная привязка часто называется «формулой прикрепления»

Основные формулы прикреп­ления: 1)Личный закон применяется для определения правового положения фи­зических и юридических лиц. Личный закон физических лиц подразделяется на закон гражданства и закон места жительства. Закон гражданства — это применение права того государства, гражда­нином которого является физическое лицо, а закон места жительства — при­менение права страны, на территории которой лицо проживает. Личный закон используется для определения право- и дееспособности, личных неимущественных прав в области брачно-семейных и наследствен­ных отношений. 2)Закон места нахождения вещи - эта привязка используется преимуще­ственно при решении вопросов, связанных с правом собственности. По обще­му правилу право соб­ственности на имущество определяется по праву страны, где это имущество находится. 3)Закон места совершения акта— подобная формула прикрепления вклю­чает в себя несколько «родственных» вариантов: закон места совершения договора (места исполнения договора); закон места совершения брака; закон места заключения сделки. Закон места совершения акта используется и в слу­чае совершения неправомерных актов. 4)Закон флага. Этот коллизионный принцип является трансформацией привязки «личный закон» применительно к воздушным и водным судам и космическим объектам. Правовой статус таких объектов регулируется правом того государства, чей флаг несет воздушное или водное судно. Основная сфера применения закона флага — международ­ные морские и воздушные перевозки, торговое судоходство и мореплавание. 6)Закон суда. Это привязка односторонней коллизионной нормы, означающая применение исключительно местного права, права того государства, чей суд рассматривает дело.

Далеко не во всех случаях правоотношение с иностран­ным элементом подчиняется одному правопорядку. Очень часто основной вопросы привязаны к праву одного государства, а специальные вопросы этого же отношения — к праву другого государства. Это явление в МЧП получило название «множественность кол­лизионных привязок», которая проявляется в следующих ва­риантах: 1.Кумуляция (совмещение) коллизионных привязок приводит к необходимости учитывать постановления не­скольких различных правовых систем при регулировании одного правоотношения. 2.В случае расщепления коллизионной нормы правоот­ношение в целом подчиняется одному правопорядку, а его отдельные вопросы — другому. От множественности коллизионных привязок следует отличать явление их самостоятельности. Современная практи­ка и доктрина придерживаются позиции, что коллизионные вопросы договоров залога и поручительства имеют само­стоятельное правовое регулирование, подчиняются праву залогодателя или поручителя, в то время как основное обя­зательство подчиняется иному правопорядку.

17. Толкование, или юридическая квалификация, коллизионной нормы существенно отличается от толкова­ния других норм права. Основное отличие — фактические обстоятельства, при которых должна применяться колли­зионная норма, находятся в правовом поле разных госу­дарств. Коллизионная норма связывает национальное право с иностранным, поэтому проблема квалификации сводится к тому, с точки зрения права какого государства необходи­мо толковать юридические категории, содержащиеся в са­мой коллизионной норме.

МЧП существует теория «конфликта квалификаций», ос­нованная на проблеме квалификации коллизионных норм. Конфликт квалификаций коллизионных норм связан с тем, что в праве разных государств текстуально одинаковые право­вые понятия (дееспособность, форма сделки, личный закон, место заключения сделки) имеют принципиально различное содержание.

В доктрине МЧП выработаны следующие теории разре­шения конфликта квалификаций.

1. Квалификация по закону суда (т.е. по национальному праву того государства, чей правоприменительный орган рассматривает дело). Это наиболее распространенный спо­соб разрешения конфликта квалификаций. Основной недостаток квалификации по закону суда — это полное игнорирование того факта, что правоотношение связано с территорией других государств и что коллизион­ный вопрос может быть решен в пользу выбора иностран­ного права.

2. Квалификация по праву того государства, с которым отношение наиболее тесно связано (по праву существа от­ношения). Этот способ квалификации позволяет избежать основных недостатков квалификации по закону суда — иностранные правовые понятия квалифицируются в «род­ных» для них правовых категориях. Однако квалификация по иностранному праву — это, как правило, вторичная ква­лификация, которая имеет место уже после выбора права, когда коллизионный вопрос решен в пользу применения иностранного права.

3.Теория «автономной» квалификации основана на том, что коллизионная норма, национальная по своей природе, связывает отечественное право с иностранным, и это об­стоятельство нельзя игнорировать. Для выполнения роли связующего звена между правопорядками разных госу­дарств коллизионная норма должна использовать общие для всех правовых систем понятия, которые устанавлива­ются при помощи сравнительного правоведения и обобще­ния однородных цивилистических понятий

18. Оговорка о публичном порядке огра­ничивает действие коллизионной нормы, т.е. применение иностранного права может быть ограничено путем использования оговорки о публичном порядке. Это означает, что не всякий иностранный за­кон, к которому отсылает коллизионная норма данного государства, применяется его судами. Согласно действующему праву всех государств иностранный закон, к которому отсылает испан­ская коллизионная норма, не может быть при­менен и основанные на нем права не могут быть признаны судами данного государства, если по­добное применение закона или признание прав противоречило бы публичному порядку данного государства.

Понятие публичного порядка в судебной практике и доктри­не многих государств отличается крайней неопределенностью. Суды используют оговорку о публичном порядке с целью огра­ничения, а зачастую и полного отрицания применения иностран­ного права. Как правило, это происходит в случае применения права страны с другой социально-политической системой. Опре­деление пределов применения этой оговорки предоставляется непосредственно самому судье.

Ограничения применения иностранного закона содержатся в ряде нормативных актов российского права. Такие ограничения предусмотрены ГК РФ, в соответствии с которым норма иностранного права не применяется в случаях, когда последствие ее применения явно противоречило бы основам правопорядка (пуб­личного порядка) РФ. СК РФ так­же устанавливает, что нормы иностранного права не применяют­ся в случае, если такое применение противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ. В этом случае применяется законодательство РФ.

О публичном порядке говорит и Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже», в котором закреплено, что объект спора не может быть предметом арбитражного разбира­тельства по российскому законодательству в случае, если суд опре­делит, что арбитражное решение противоречит публичному порядку РФ. Кроме того, ГК РФ уста­навливает, что «сделка, совершенная с целью, заведомо против­ной основам правопорядка и нравственности, ничтожна».

Выделяют две концепции оговорки о публичном порядке: позитивную и негативную. Позитивная (именуемая по ее проис­хождению «франко-итальянской») представляет собой совокуп­ность внутренних норм права, которые в силу особой, принци­пиальной важности для защиты общественных и моральных устоев данного государства должны применяться всегда, даже если отечественная коллизионная норма отошлет к иностранному праву. Отсюда название «позитивная» — она исходит из того, что какие-то принципы и нормы национального права имеют осо­бое, позитивное значение для государства. Негативная оговорка (вытекающая из германского права) ис­ходит из содержания иностранного права: иностранное право, которое следует применить по предписанию национальной кол­лизионной нормы, не должно применяться, т.к. оно или его от­дельные нормы не совместимы с публичным порядком этого государства. В международном частном праве эта оговорка наи­более популярна.

19. «Обратная отсылка» - это ситуация, при которой коллизионная норма од­ной правовой системы в качестве применимой указывает на другую правовую систему, а коллизионная норма последней — на исходную правовую систему.

Обратная отсылка обусловлена наличием в каждой правовой системе •коллизионных норм, одинаковых по объему (т.е. регулирующих одни и те же правоотношения) и различных по коллизионным привязкам. Эта ситуация, помимо рассмотренных наследственных отношений, часто встречается во внешнеэкономической сфере: правовые системы стран континентальной Ев­ропы и романо-германских стран содержат разные коллизионные привязки к определению права места заключения договора, исковой давности, при регу­лировании обязательств сторон.

Существует два варианта отношения к обратной отсылке: признавать обратную отсылку, т.е. применять национальное право, которое первона­чально указало на компетенцию иностранного правопорядка, и не призна­вать, т.е. применять иностранное материальное право без учета коллизион­ных норм. Каждая правовая система содержит свои положения об обратной отсылке: к примеру, правовые системы Австрии, Венгрии, Польши, Швейца­рии «принимают» отсылку.

Положение об обратной отсылке может быть закреплено не только в на­циональном законодательстве, но и в международных договорах и конвенци­ях. Подобные положения были сформулированы в Римской конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г., Гаагской конвенции о пра­ве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров 1986 г.

Отсылка к праву третьей страны — это ситуация, при которой коллизи­онная норма одной правовой системы в качестве применимой указывает на другую правовую систему, а коллизионная норма последней — на правовую систему третьего государства.

Все ранее сказанное об обратной отсылке относится и к отсылке к праву третьей страны: также существует неоднозначное отношение к вопросу ее принятия или непринятия; в некоторых странах (Швейцарии, Швеции) эта проблема решена, а в большинстве других (Венгрия, Вьетнам, Румыния, Япо­ния) — нет. В законодательстве РФ отсутствует норма о приме­нении отсылки к праву третьей страны. Это значит, что в РФ не признается отсылка к праву третьего государства.

20. В ГКРФ закреплены основания при определении права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям, ос­ложненным иностранным элементом, и среди таких оснований предусмотре­ны обычаи, признаваемые в РФ. Это означает, что те­перь уже не требуется устанавливать, является ли обычай международным или национальным. Другой важной новеллой рассматриваемого вопроса стало закрепление нормы, в силу которой, если международный договор со­держит материально-правовые нормы, поиск коллизионных норм для приме­нения их к данным правоотношениям уже исключается.

Российское законодательство следует понимать как коллизионное, ибо только нормы, содержащие коллизионные принципы (коллизионные при­вязки), могут указывать на применение того или иного правопорядка;

Применяя иностранное право, суд (или другой правоприменительный ор­ган, должностное лицо) должен правильно установить его содержание. Суд устанавливает содержание иностранного права в соот­ветствии с толкованием, практикой применения и доктриной, существующими в соответствующем иностранном государстве. В этих целях суду предоставляется несколько способов получения ин­формации о содержании иностранного права: •суд по собственной инициативе может обратиться с запросом в Мини­стерство юстиции РФ; •допросить в качестве свидетелей специалистов о знании иностранного права (юристов, занимавшихся практической деятельностью в иностранном государстве, парламентариев соответствующих иностранных государств, а также любых экспертов, каким-либо образом владеющих и способных ока­зать суду содействие в выяснении содержания и толкования иностранного права); •установить содержание иностранного права посредством доказатель­ств, представленных самими сторонами.

«Обход закона» — это волеизъявление сторон, выраженное в подчинении правоотношения иностранному праву с целью из­бежать применения внутренней материальной правовой нормы.

«Обход закона», так же как и оговорка о публичном порядке, является ос­нованием для неприменения иностранного права в случае, когда коллизи­онная норма делает обязательным его применение. Как правило, «обход за­кона» происходит при реализации сторонами их права выбрать для регули­рования отношений определенный правопорядок. Это возможно в таких ситуациях, когда, например, необходимо избежать неугодные сторонам пре­пятствия для заключения брака, или же создание оптимальных, наиболее льготных условий для учреждения и последующей деятельности юридиче­ского лица. Другими словами, заинтересованные лица могут искусственно привнести в свои отношения иностранный элемент (к примеру, физическое лицо может специально уехать в иностранного государство для того, чтобы на его территории заключить сделку), тем самым сделав возможным регули­рование отношений иностранной правовой системой.

Императивные нормы подлежат при­менению независимо от того, какое право выбрано сторона­ми, к какому праву отсылают коллизионные нормы. Они могут быть нормами права страны суда, третьей страны, с которой договор наиболее тесно свя­зан. Круг этих норм четко определен в законодательстве, как правило, это нормы валютного, таможенного, налогового, антимонопольного, гражданского законодательства. Определение категории императивной нормы осуществляется посредством указания в самой норме на ее им­перативный характер либо посредством толкования содержания нормы, которое может свидетельствовать о ее императивности в международном смысле.

21. Принципы МЧП - это руководящие правила поведения субъектов, возникающие как результат обще­ственной практики; юридически закрепленные начала МЧП. Они представляют собой наиболее общее выражение установившейся практики международных отношений.

Принципы МЧП выполняют однов­ременно две функции: 1)способствуют стабилизации международных отношений, огра­ничивая их определенными нормативными рамками; 2)закрепляют все новое, что появляется в практике международ­ных отношений, и таким образом способствуют их развитию.

К общим принципам МЧП относятся принципы международного публичного права: 1)принцип суверенного равенства государств (гос-ва обязаны уважать суверенное равенство и своеобразие друг друга, а также все права, присущие суверенитету, уважать правосубъектность других гос-в. Каждое roc-во имеет право свободно выбирать и развивать свою полит, соц. эк и культурную систему, устанавливать свои законы и административные правила. Все гос-ва обладают равными основными правами и обязанностями. Они обязаны уважать право друг друга определять и осуществлять по своему усмотрению свои отношения с другими гос-вами в соответствии с межд правом. Гос-ва должны добросовестно выполнять свои обязательства по межд праву.); 2)принцип неприменения силы и угрозы силой (В качестве главной цели Устав ООН установил: избавить грядущие поколения от бедствий войны принять практику, в соответствии с которой вооруженные силы применяются не иначе, как в общих интересах. Устав запретил применение не только вооруженной силы, но и силы вообще. Более того, запрещена даже угроза силой каким-либо образом несовместимым с целями ООН.); 3)принцип нерушимости государственных границ (Каждое roc-во обязано воздерживаться от угрозы силой или ее применения с целью нарушения существующих межд границ другого гос-ва или в качестве средства разрешения межд споров, в том числе террит споров и вопросов, касающихся гос границ.); 4)принцип территориальной целостности государств (Территория служит материальной основой гос-ва, явл необходимым условием его существования. Поэтому гос-ва уделяют особое внимание обеспечению ее целостности. Устав ООН обязывает воздерживаться от угрозы силой или ее применения против террит неприкосновенности гос-в.); 5)принцип мирного разрешения международных споров (В соответствии с Уставом ООН Декларация о принципах межд права 1970 г. сформулировала принцип следующим образом: "Каждое государство разрешает свои межд споры с другими гос-вами мирными средствами таким образом, чтобы не подвергалось угрозе межд мир и безопасность и справедливость"); 6)принцип невмешательства во внутренние дела; 7)принцип всеобщего уважения прав человека (Закреплен, кроме Устава ООН, во Всеобщей декларации прав человека 1948 г. и в двух пактах 1966 г.: один - о гражданских и полит правах, другой - об экономических, социальных и культурных правах. Был заключен ряд конвенций по конкретным аспектам: о предупреждении преступления геноцида и наказании за него (1948), о ликвидации всех форм расовой дискриминации(1966), о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин (1979), о правах ребенка (1989) и др.); 8)принцип самоопределения народов; 9)принцип сотрудничества; 10)принцип добросовестного выполнения международных обяза­тельств.

Кроме общих принципов МПП, указанная отрасль права оперирует и специальными принципами: 1)принцип автономии воли сторон. Под автономией воли приня­то понимать институт, объединяющий нормы, которые регули­руют вопросы, возникающие вследствие заключения сторонами договора соглашения о праве, применимом к их отношениям; 2)режим наибольшего благоприятствования; 3)национальный режим; 4)принцип взаимности; 5)реторсия.

При толковании и применении основных принципов междуна­родного частного права необходимо учитывать, что все они взаимно связаны и каждый из них должен рассматриваться в контексте всех других принципов.

22. Унификация представляет собой рациональное сокращение числа объектов одинакового функционального назначения с це­лью повышения эффективности и универсальности правового регулирования. Выделяют следующие виды унификации: 1)двусторонняя унификация — характеризуется наличием двух участников, заключающих договор по отдельным вопросам. К примеру, существует двусторонние договоры СССР об оказа­нии правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенные с Албанией, Болгарией, Венгрией и др.; 2)региональная унификация — направлена на разрешение во­просов, встающих перед странами региональной группиров­ки, характеризующимися близостью территории, политиче­ской системы, сходными правовыми традициями. Например, унификация в рамках Европейского союза осуществляется посредством принятия многосторонних соглашений, конвен­ций. К их числу относится прежде всего Римская конвенция о применении права к договорным обязательствам 1980 г., Брюссельская конвенция о подсудности и исполнении судеб­ных решений 1968 г. (новая редакция 1979 г.) и т. д. В рамках Содружества Независимых Государств заключено Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осу­ществлением хозяйственной деятельности (1992 г.), Конвен­ция о правовой помощи и правовых отношениях по граждан­ским, семейным и уголовным делам (1993 г.); 3)универсальная унификация — имеет целью разрешать узкие вопросы, требующие глобального рассмотрения, через принятие конвенций под эгидой ООН, ЮНСИТРАЛ (Комис­сия ООН по праву международной торговли), УНИДРУА (Международный институт унификации частного права). Примером могут служить Конвенция ООН о договорах между­народной купли-продажи товаров 1980 г., Конвенция ООН об исковой давности в международной купле-продаже то­варов 1974 г., Конвенция о представительстве при между­народной купле-продаже товаров 1983 г. и т.д.

Унификация проводится в отношении материально-правовых норм и может быть законной (носит обязательный характер для всех участников, например международные конвенции) и незаконной (т.е. обобщение и толкование обычаев, которое носит для субъектов обязательный характер только в случае, если они изъявили желание применять к своим правоотношениям указан­ные нормы, например международные правила толкования торговых терминов (INCOTERMS)). Унификация может осуществляться и в ре­зультате косвенного воздействия на международное частное право различных государств. Институтом выступают акты рекомендатель­ного характера.

Унифицированные нормы имеют материально-правовой харак­тер, по юридико-техническим признакам однородны с нормами внутреннего законодательства. После трансформации включения в национальную правовую систему сохраняют свою автономность.

23. Основная особенность гражданско-правового положе­ния иностранных граждан заключается в том, что они в принципе подчиняются двум правопорядкам — правопо­рядку государства места пребывания и правопорядку госу­дарства своего гражданства. Лица, постоянно или временно пребывающие на терри­тории иностранного государства, естественно, обязаны со­блюдать его законы и подчиняться местному правопорядку. Однако отдельные вопросы правового статуса таких лиц определяются их личным законом. Понятие личного закона физических лиц в российском праве установлено в ГК. Генеральная коллизионная привязка личного закона — это закон государства гражданства, субсидиарная — право государства места жительства. Личный закон иностранного гражданина — это право страны, гражданство которой дан­ное лицо имеет.

Личным законом лиц с двойным гражданством, одно из которых российское, является российское право. Личным законом иностранных граждан также может быть россий­ское право, если иностранец имеет место жительства в РФ. Личный закон апат­рида определяется на основе признака домицилия. Такая норма является общей для законодательства большинства государств, но это правовое положение по­рождает проблему. Как определить личный закон апатри­да при отсутствии у него постоянного места жительства? Закон домицилия применяется и при определении личного закона бипатрида. Личным законом инди­вида, имеющего статус беженца, является право страны убежища.

Гражданская правоспособность физических лиц — это способность индивида иметь права и обязанности. В праве большинства государств установлена императивная мате­риально-правовая норма. В сфере гражданской правоспо­собности иностранцы пользуются национальным режи­мом; однако отдельные вопросы правоспособности имеют коллизионное регулирование и определяются по личному закону индивида.

В российском праве гражданская правоспособность фи­зических лиц определяется на основе их личного закона. При этом иностранные граждане и апатриды пользуются в РФ гражданской правоспо­собностью наравне с российскими гражданами. Российское право закрепляет сочетание коллизионного и материально-правового методов регулирования гражданской правоспо­собности иностранных граждан и лиц без гражданства.

Гражданская дееспособность физического лица — это его способность своими действиями осуществлять граж­данские права и обязанности. Законодательство всех стран устанавливает, что полностью дееспособным в публичном и частном праве индивид становится по достижении уста­новленного в законе возраста. В законодательстве также закреплена возможность признания физического лица не­дееспособным или ограниченно дееспособным. Основны­ми аспектами правового статуса индивида, связанными с категорией гражданской дееспособности, являются право лица на имя, институты опеки и попечитель­ства, признание физического лица безвестно отсутствующим и объявление его умершим. Общепризнанным яв­ляется положение, что вопросы гражданской дееспособно­сти индивидов подчиняются коллизионному регулирова­нию.

Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц. Реторсия - это предусмотренные междуна­родным правом ограничительные меры, предпринимаемые государством в ответ на аналогичные действия другого государства, наносящие экономический или моральный ущерб другому государству, например, ограничение прав иностранцев, повышение таможенных пошлин. Реторсии являются ответом на право­мерные действия другого государства. Реторсии преследуют цель восстановления принципа взаимности в отношениях соответствующих государств. Меры, используемые в качестве реторсий, должны быть пропорциональны вызвавшему их акту и прекраща­ются с момента восстановления прежнего положения.

Взаимность — общепризнанный принцип межгосу­дарственных отношений, в соответствии с которым госу­дарства должны строить отношения друг с другом на взаимовыгодной, равноправной основе, с учетом закон­ных интересов другой стороны. Принцип взаимности состоит в представлении госу­дарством иностранным юридическим и физическим ли­цам определенных прав и привилегий на своей террито­рии при условии, что его юридические и физические ли­ца получают такие же права и привилегии на территории соответствующих государств.

24. Иностранными гражданами в РФ призна­ются лица, не являющиеся гражданами РФ и имеющие граж­данство иностранного государства. Нормами МЧП регулируются иму­щественные, личные неимущественные, семейные, трудовые и процессуальные права иностранцев, а также лиц без гражданства и лиц, имеющих несколько гражданств. Иностранец подчиня­ется как бы двум правопорядкам: отечественному и государст­ва, в котором он находится. В этой двойственности - своеобра­зие правового положения иностранца.

Положение иностранцев, а также лиц без гражданства и лиц, имеющих несколько гражданств, в РФ оп­ределяется прежде всего Конституцией РФ. Конституция устанавливает: "Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором РФ".

Законодательство РФ исходит из следующих основных принци­пов правового положения иностранных граждан: 1)гражданская правоспособность и дееспособность физического лица определяется в РФ его личным законом. При этом ино­странные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими граж­данами, кроме случаев, установленных законом. Физическое лицо, не обладающее гражданской дееспо­собностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособ­ным по праву места совершения сделки, за исключением случа­ев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности. Признание в РФ физического лица недееспособным или ограниченно дее­способным подчиняется российскому праву; 2)право физического лица заниматься предпринимательской дея­тельностью без образования юридического лица определяется в РФ по праву страны, где такое физическое лицо зарегистриро­вано в качестве индивидуального предпринимателя. Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия обяза­тельной регистрации, применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности. По российскому законодательству личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является рос­сийское право. Если иностранный гражданин имеет место жи­тельства в РФ, его личным законом явля­ется российское право. При наличии у лица нескольких ино­странных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства; 3)иностранные граждане в РФ равны перед законом независимо от происхождения, социального и имущественного положения, расовой и национальной принадлежности, пола, образования, языка, отношения к религии, рода и характера занятий и дру­гих обстоятельств; 4)в отношении граждан тех государств, в которых имеются спе­циальные ограничения прав и свобод граждан РФ, Правитель­ством РФ могут быть установлены ответные ограничения; 5)использование иностранными гражданами прав и свобод в РФ не должно наносить ущерба интересам российского общества и госу­дарства, правам и законным интересам граждан РФ и других лиц.

В России имеется некоторое количество лиц без гражданства. К ним относятся проживающие на территории РФ лица, не являющиеся гражданами РФ и не имеющие доказательства своей принадлежности к иностранному гражданству. Согласно российскому законодательству личным законом лица без граж­данства считается право страны, в которой это лицо имеет ме­сто жительства. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

25. Очень серьезной проблемой современного МЧП являет­ся институт безвестного отсутствия и объявления безвест­но отсутствующих лиц умершими. В международном праве действуют и многосторонние (Конвенция об объявлении умершими лиц, безвестно отсутствующих, 1950 г.), и дву­сторонние соглашения, регулирующие этот вопрос. В мно­госторонних и двусторонних договорах о правовой помощи коллизионные проблемы безвестного отсутствия разреша­ются на основе личного закона или закона суда. По общему правилу, компетентными являются суды государства граж­данства того лица, в отношении которого возбуждено дело о безвестном отсутствии. В отдельных случаях, прямо пре­дусмотренных в договоре, компетентным является суд дру­гой договаривающейся стороны (ст. 23 Российско-польско­го договора о правовой помощи 1996, г.), а применимым правом — закон суда.

27. Юридическим лицом признается организа­ция, которая имеет в собственности, хозяйст­венном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять иму­щественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Под национальностью юридического лица понимается личный закон организации и ее го­сударственная принадлежность. Критерии определения «национальности» юридических лиц решаются по-разному в раз­личных государствах: 1.Критерий инкорпорации — юридическое лицо принадлежит тому государству, где оно создано. 2. Критерий оседлости — юридическое лицо принадлежит тому государству, где находится его правление, административный центр. 3.Критерий центра эксплуатации - юридическое лицо принадлежит тому го­сударству, где осуществляется его основная хозяйственная деятельность. 4)Теория контроля — юридическое лицо имеет нацио­нальность того государства, с территории которого контро­лируется его деятельность (прежде всего посредством финан­сирования). Теория контроля определена как господствующее правило коллизионного регулирования личного статута юри­дических лиц в праве большинства развивающихся стран (Конго, Заир). В качестве субсидиарной коллизионной при­вязки эта теория используется в праве Великобритании, США, Швеции, Франции.

В соответствии с ГК РФ личным законом юридического лица счи­тается право страны, где учреждено юридиче­ское лицо. На основе личного закона юридического лица определяются, в частности: • статус организации в качестве юридиче­ского лица; • организационно-правовая форма юриди­ческого лица; • требования к наименованию юридическо­го лица; • вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства; • содержание правоспособности юридиче­ского лица; • порядок приобретения юридическим ли­цом гражданских прав и принятия на себя граж­данских обязанностей; • внутренние отношения, в том числе отно­шения юридического лица с его участниками.

Личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по ино­странному праву, считается право страны, где эта организация учреждена. К деятельности такой организации, если применимым является российское право, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа отношения.

28. Личным законом транснациональных объединений не может быть право одного государства. Особые сложности связаны с определением личного закона ТНК. С одной стороны, они создаются по праву какого-то конкретного государства, с другой — их дочерние и внуча­тые компании действуют в качестве самостоятельных юри­дических лиц в других государствах. ТНК имеют интерна­циональный характер не только по сфере деятельности, но и по капиталу.

ТНК представляют собой сложнейшую многоступенча­тую вертикаль: головная корпорация (национальное юри­дическое лицо), дочерние холдинговые (держательские, ак­ционерные) компании (юридические лица того же или, других государств), внучатые производственные компании (юридические лица третьих стран), правнучатые холдинго­вые компании (юридические лица четвертых стран) и т.д.. рациональность каждой ветви определяется в соответствии с законодательством того государства, на чьей территории такое подразделение дей­ствует. Характерная особенность ТНК — несоответствие экономического содержания юридической форме: производственное единство оформлено юридической множественностью.

В современном мире деятельность ТНК имеет глобаль­ный характер (например, корпорация «Майкрософт»). Ус­тановить единый личный закон подобного объединения можно только при использовании теории контроля (которая закреплена в законодательстве далеко не всех государств): по личному закону головной компании. В настоящее время в доктрине и практике широко применяется понятие «пра­во ТНК». Это понятие имеет в виду применение к установ­лению личного закона и деятельности таких компаний не национального права какого-то государства, а международ­ного или «квазимеждународного» права, «общих принци­пов права», «общих принципов международного права». Такая концепция представляется наиболее функциональ­ной, тем более что именно на международном уровне раз­работан Кодекс поведения ТНК.

Специфическим видом транснациональных компаний являются оффшорные компании, создаваемые в специаль­ных оффшорных зонах. Оффшорная зона — это страна или территория, национальное законодательство которой пре­дусматривает возможность регистрации юридических лиц, занимающихся международным бизнесом, и предоставле­ние им льготного режима налогообложения. Оффшорные зоны создаются с целью привлечения иностранных инвес­тиций и создания рабочих мест для собственного населе­ния. Появление и развитие оффшорного бизнеса связано, прежде всего, с налоговым планированием.

30. Международные организации представляют собой юри­дические лица особого рода — международные юридиче­ские лица. Частноправовой статус организации закреплен в ее уставе, который явля­ется международным договором. В дальнейшем статус международных организаций как международных юридических лиц закрепляет­ся в международных соглашениях с участием этих органи­заций и в правовых актах, принимаемых ими самими. Международные юридические лица являются носителями прав и обязанностей цивилистического характера, возника­ющих в международном обороте, обладают обособленным имуществом, могут от своего имени приобретать имуще­ственные и личные неимущественные права и обязанности, выступать в качестве истцов или ответчиков по частнопра­вовым спорам в правоприменительных органах.

Объем и виды частных сделок международных организаций чрезвычайно разнообразны: покупка и аренда недвижимости, покупка офисного оборудования, покупка услуг (эксперты, перевод­чики, консультанты), заключение трудовых контрактов. Все эти сделки оформляются в традиционной форме догово­ров подряда, купли-продажи, аренды. Для многих коммер­ческих фирм заключение контрактов с международными организациями считается особо престижными операциями, поэтому многие из та­ких контрактов заключаются на конкурсной и аукционной основе.

Право, применимое к сделкам с участием международных организаций, опре­деляется на основе автономии воли сторон и права места заключения сделки. Однако эти традиционные коллизион­ные принципы в подобных сделках трактуются значитель­но шире, чем при заключении контрактов между нацио­нальными юридическими лицами. Права и обязанности международной организации как юридического лица опре­деляются международным правом, поэтому коллизионное регулирование гражданских правоотношений с их участием подчиняется не только национальному, но и между­народному праву.

31. Субъекты разных государств могут использовать различные формы совместной деятельности. Это могут быть договорные формы, при которых отношения сторон определяются догово­рами о производственной либо научно-технической коопера­ции, договорами о консорциумах, предусматривающими обыч­но совместное выступление сторон на том или ином рынке или в отношении определенного объекта деятельности. Ис­пользуется и создание юридических лиц этими субъектами (смешанные общества, совместные предприятия и др.).

Общее для этих форм - объединение капиталов, принадлежа­щих участникам из различных стран, совместное управление с целью достижения определенного результата, совместное несе­ние рисков и убытков.

Одной из возможных организационно-правовых форм является консорциум. Во внешнеэкономической сфере консорциумы создаются на договорной основе для реализации крупномас­штабных проектов, которые требуют объединения усилий не­скольких организаций. Консорциумы в нашем законодательстве как правовая форма не урегулированы. На практике, а также в силу постановлений Правительства РФ об отдельных консор­циумах, применяются два вида консорциумов: консорциумы, создаваемые для отношений с иностранными партнерами вре­менного характера, и консорциумы, создаваемые для внешне­торговой деятельности на длительный период времени.

В международной практике известны два вида консорциумов, создаваемых для отношений с иностранными партнерами времен­ного характера: закрытые и открытые. В первом случае контракт с иностранным заказчиком подписывается одной внешнетор­говой организацией, принявшей на себя обязанности руково­дителя и несущей перед ним ответственность за выполнение , всего комплекса обязательств, предусмотренных в контракте. Во втором случае контракт с иностранными заказчиками под­писывается всеми партнерами по консорциуму и каждый из них несет свою долю имущественной ответственности непо­средственно перед иностранным заказчиком.

Такого рода консорциумы юридическими лицами не являются. Примером консорциума, создаваемого для внешнеторговой дея­тельности на длительный период времени, является так назы­ваемый советский внешнеэкономический консорциум, кото­рый был создан специально в области советско-американских экономических отношений.

32. Государство — политическая организация, которая занимает главенствующее положение в международном праве. Государство как основной субъект междуна­родного частного права обладает суверените­том. Суверенитет является неотъемлемым свой­ством государства, который представляет собой верховенство государства на своей территории, независимость на своей территории и равноправие во взаимоотношениях с другими государствами.

Государство обладает универсальной между­народной правоспособностью: •государства создают нормы международ­ного права; •устанавливают ответственность за их на­рушение; •определяют международный правопоря­док и т.д..

Государство не пользуется никакими пре­имуществами и имеет те же права и обязанно­сти, что и другие субъекты (физические лица, юридические лица) гражданско-правовых отно­шений, осложненных иностранным элементом. Государство имеет права и обязанности: Основные права: •право на независимость, право на мир; •право на международное сотрудничество; •право на участие в международных догово­рах без какой-либо дискриминации; •право на коллективную или индивидуаль­ную самооборону и др. Основные обязанности: 1)Суверенное государство должно уважать суверенитет и интересы других суве­ренных государств. Государство не может осу­ществлять свою власть в отношении другого го­сударства. 2)разрешать все споры мирным путем; 3)не применять силу и угрозы силой или ее применение против территориальной целост­ности и политической независимости других государств и др.

Государство может участвовать в таких отно­шениях: 1)как покупка в иностранном государстве зе­мельного участка для каких-либо нужд; 2)заключение договора аренды недвижимости на территории иностранного государства; 3)заключение договоров на выполнение под­рядных работ для государственных нужд; 4)заключение концессионных договоров с иностранными инвесторами и т.д.

Государства могут быть простыми и сложными: 1.сложные (например, федерация — госу­дарство, состоящее из определенных частей (государственных образований), обладающих в той или иной мере государственным суверени­тетом); 2.простые (например, унитарные — единое государство, состоящее из административно-территориальных единиц, не обладающих при­знаками суверенитета).

Иммунитет государства — это определенная особенность статуса государства, которая за­ключается в ограничении применения к нему некоторых общих норм национального законо­дательства другого государства. Иммунитет государства бывает двух видов: 1)ограниченный, т.е. при совершении ино­странным государством коммерческих сделок оно отказывается от иммунитета и ставит себя в положение частного лица, тем самым оно мо­жет быть привлечено к суду на общих основани­ях, его имущество может быть объектом взы­скания и т.д. 2)абсолютный, т.е. государство пользуется иммунитетом в полном объеме, например иски к иностранному государству не могут быть предъявлены без его согласия в судах другого государства.

33. Нормы о праве собственности устанавливают принадлежность того или иного имущества определенным лицам, закрепляют полно­мочия собственника по владению, пользованию и распоряжению при­надлежащим ему имуществом, предусматривают правовые средства охраны прав и интересов собственника. Анализ норм позволяет выделить три ха­рактерные черты этого института: Во-первых, право собственности представляет собой вещное право Данное положение закрепляется практически во всех правовых системах, а не только в правовой системе Российской Федерации. При этом большинство правовых систем признают существование вещного и обязательственного права, относя право собственности к категории вещных прав. Во-вторых, право собственности относится к числу абсолютных прав (или исключительных, что в данном случае является синонимом); осуществ­ление собственником своих правомочий исключает действия других лиц в от­ношении имущества, принадлежащего собственнику. В-третьих, право собственности представляет собой право, непосредст­венно вытекающее из закона. Одним из принципов гражданского законода­тельства большинства государств, в том числе России, является принцип дозволения, предоставленный собственнику; собственник вправе совершать любые действия, не запрещенные законом. При этом срок действия права собственности не ограничен во времени: право собственности действует в течение всего времени, пока существует соответствующий объект права собственности.

Коллизионная проблема — правовой индикатор, определяющий сущест­вование международного частного права, является непременным условием действия норм МЧП и при регулировании вещных прав. Коллизионные вопросы, выбор права при: установлении «способности» предмета спора быть объектом права собственности вообще или быть объектом какой-либо одной формы права собственности, например государственной; дифференциации имущества на движимое и недвижимое; определении объема правомочий собственника и других лиц, обла­дающих определенными полномочиями по отношению к чужому имуществу; установлении содержания права собственности и других вещных прав; определении оснований возникновения и прекращения права собст­венности.

В сфере права собственности для установления применимого права используются следующие коллизионные привязки: закон места нахождения вещи; личный закон собственника; закон места совершения сделки; закон страны продавца; закон места отправления вещи и др.

Под термином "национализация" понимаются изъятие имуще­ства, находящегося в частной собственности, и передача его в собственность государства. Осуществление национализации - это одна из форм проявления государственного суверенитета. Каждое государство в силу суверенитета устанавливает свою политическую и экономическую систему, свою систему права собственности. Право государства на национализацию, включающее право сво­бодно распоряжаться своими естественными ресурсами и бо­гатствами, было подтверждено в ряде резолюций Генеральной Ассамблеи ООН. Поскольку осуществление национализации относится к внут­ренней компетенции государства, ни один международный орган не может обсуждать меры по национализации собственно­сти иностранцев.

Для правовой природы национализации характерны следующие общие черты: 1)всякий акт национализации - это акт государственной власти; 2)это социально-экономическая мера общего характера, а не ме­ра наказания отдельных лиц; 3)национализация может осуществляться в отношении собствен­ности вне зависимости от того, кому она принадлежит (отечест­венным или иностранным физическим и юридическим лицам); 4)каждое государство, проводящее национализацию, определяет, должна ли выплачиваться иностранцам компенсация за национа­лизированную собственность, а если должна, то в каком размере; 5)законы о национализации имеют экстерриториальное действие, то есть должны признаваться и за пределами государства, их принявшего.

34. Под исковой давностью понимается срок, установленный за­конодательством или международным соглашением, в течение кото­рого суды но иску лица, право которого было нарушено, защищают это право. В одних государствах правила об ис­ковой давности рассматриваются как нормы материального права, а в других — как нормы процессуального права. В странах англо-аме­риканской системы права исковая давность обычно повсеместно признавалась институтом процессуального права. Из этого подхода следовало, что суд должен руководствоваться но вопросам исковой данности собственным процессуальным правом, т.е. законом суда. Однако даже в государствах, где исковая давность признается ин­ститутом гражданского процесса, подход к возможности применения иностранных правил об исковой давности сильно изменился. Так, в Великобритании в 1984 г. был принят специальный Закон об ино­странных исковых сроках, по которому в английском международ­ном частном праве нормы об исковой давности иностранного права стали считаться относящимися к материальному праву договора. И в практике судов США пробивает себе дорогу тенденция, направ­ленная на отказ от характеристики института исковой давности как процессуального и на применение подхода о выборе закона, приня­того в международном частном праве.

В России общее правило содержится в ГК РФ: «Исковая давность определяет­ся по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению». В разных странах установлены различные сроки исковой давнос­ти, применяются различные подходы к решению вопроса о перерыве и о приостановлении течения срока исковой давности.

Заключение Конвенции об исковой давности в международной купле-продаже товаров в 1974г. Конвенция была разработана ЮНСИТРАЛ. Она регулирует один из важнейшие вопросов, связанных с осуществлением прав сторон по сделке между­народной купли-продажи товаров. Ею устанавливается единый для всех договоров международной купли-продажи срок исковой давнос­ти, который равен 4 годам. Конвенция предусматривает, что четырехлетний срок исковой давности по требованию, вытекающему из нарушения договора, начинается со дня, когда имело место такое нарушение, а по требова­нию, вытекающему из дефекта или иного несоответствия товара усло­виям договора, — со дня фактической передачи товара покупателю или его отказа от принятия товара. Конвенцией 1974 г. установлены также правила о перерыве или продлении срока исковой давности, его изменении и порядке исчисле­ния, а также вводится общее ограничение срока исковой давности (10 лет) и предусматриваются последствия его истечения. Текст Конвенции 1974 г. с поправками действует для 17 государств, среди них Белоруссия, Молдавия, Поль­ша, а также США, Куба, Египет, Словакия, Венгрия.

Хотя Советский Союз подписал эту Конвенцию, она не вступила в силу для России, поскольку не была ратифицирована. Однако в лите­ратуре (М.Г. Розенберг) говорится, что при наличии определенных условий она подлежит применению к кон­трактам международной купли-продажи товаров, заключенным рос­сийскими организациями, но не в качестве международного договора РФ, а в силу того, что участником Конвенции является соответствую­щее иностранное государство, право которого подлежит применению к данному контракту.

Согласно Минской конвенции 1993 г, и Кишиневской кон­венции 2002 г. вопросы исковой давности разрешаются но за­конодательству, которое приминается для регулирования соответству­ющего правоотношения.

В Модельном кодексе стран СНГ было предусмотрено, что иско­вая давность определяется по праву страны, применяемому для регу­лирования соответствующих отношений. Однако в кодексе было дополнительно предусмотрено, что в случае если хотя бы один из участников соответствующего отношения является гражданином иди юр лицом соответствующего государства, то тогда требова­ния, на которые исковая давность не распространяется, определяются по праву этого государства.

35. Иностранные инвестиции — это материальные и нема­териальные ценности, принадлежащие юридическим и фи­зическим лицам одного государства и находящиеся на тер­ритории другого государства с целью извлечения прибыли. Инвестиции можно разделить на прямые и косвенные (порт­фельные). Прямые инвестиции - это создание совместных предприятий и предприятий, на 100% принадлежащих ино­странным инвесторам. Иностранные инвесторы прямо и непосредственно участвуют в управлении предприятием. Портфельные инвестиции не предусматривают непосред­ственного участия в управлении компанией, а предполага­ют получение иностранными инвесторами дивидендов на акции и ценные бумаги (т.е. на капитал, вложенный в эти предприятия).

В структуре правового регулирования инвестиционных отношений можно выделить два уровня: международно-пра­вовой (заключение международных соглашений) и внутри­государственный (основа — национальное законодательство принимающего государства). Международно-правовое уни­версальное регулирование предусмотрено в Вашингтонской конвенции о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 г. и в Сеульской конвенции об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г. Более действенный способ защиты иностранных инвес­тиций — это страхование. Сеульская конвенция предостав­ляет иностранным инвесторам финансовые гарантии путем страхования инвестиций от некоммерческих рисков. Кроме традиционных некоммерческих рисков Сеульская конвен­ция предусматривает покрытие риска нарушения договора со стороны принимающего государства.

Конвенция о защите прав инвестора 1997 г. стран СНГ определила правовые основы осуществления различных видов инвестиций и гарантии прав инвесторов. Для иност­ранных инвесторов устанавливается национальный режим (за исключением изъятий, определенных в национальном законодательстве государств-участников). Инвесторам пре­доставляются гарантии от изменения законодательства; за­щита от национализации; право на использование доходов, приобретение акций и ценных бумаг, участие в приватиза­ции, приобретение вещных прав на земельные участки, природные ресурсы и недвижимое имущество, заключение концессионных договоров и соглашений о разделе продук­ции в отношении объектов, относящихся к монополии при­нимающего государства.

Наиболее гибким инструментом регулирования инвести­ционных отношений являются двусторонние международ­ные соглашения о взаимном поощрении и защите иност­ранных капиталовложений. Цель таких соглашений — обеспечить на территории одного договаривающегося госу­дарства максимальную защиту капиталовложений другого договаривающегося государства, предоставление гарантий беспрепятственного вывоза валютной части прибыли и гарантий от некоммерческих рисков.

36. Сделки - это действия лиц, направленные на возникновение, изменение и прекращение прав и обязанностей. Внешнеэкономической считается сделка, в которой хотя бы од­ной из сторон является иностранное лицо (физическое или юридическое), а содержанием - операции по ввозу из-за гра­ницы или по вывозу за границу товаров либо какие-нибудь подсобные операции.

Основной разновидностью внешнеэкономических сделок являет­ся договор внешнеторговой (международной) купли-продажи товара. Кроме купли-продажи, к внешнеэкономическим сдел­кам относят договор подряда, договор мены, договор лизинга, договор комиссии, договор страхования, а также получившие в последнее время широкое распространение договоры на пре­доставление различных услуг по оказанию технического содей­ствия в сооружении промышленных объектов и выполнении строительных, научно-исследовательских, проектных работ, передаче различной документации и т. д.

Внешнеэкономические сделки могут иметь возмездный или безвозмездный характер. Внешнеэкономические сделки подразделяют на: 1)односторонние (выдача доверенности иностранному юридиче­скому или физическому лицу на совершение действий от име­ни доверителя); 2)двусторонние (договоры международной купли-продажи, бар­терные контракты и т. д.); 3)многосторонние (договор о совместной деятельности, учреди­тельный договор и т. д.). Внешнеэкономические сделки могут заключаться под опреде­ленным условием, при наступлении которого сделка либо всту­пает в силу, либо прекращает свое действие.

В РФ форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблю­дения формы, если соблюдены требования российского права. Форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сто­рон которой является российское юридическое лицо, подчиня­ется независимо от места совершения этой сделки российско­му праву. Это правило применяется и в случаях, когда хотя бы одной из сторон такой сделки выступает осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого в соответствии с Гражданским кодексом РФ является российское право. Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиня­ется праву страны, где находится это имущество, а в отноше­нии недвижимого имущества, которое внесено в государствен­ный реестр в РФ, - российскому праву. В случае если внешнеэкономические сделки заключаются на международных аукционах, иностранных биржах, то порядок подписания и форма сделок определяются соответствующими правилами аукционов и бирж.

Коллизионно-правовые вопросы внешнеэкономических сделок: Стороны внешнеэкономической сделки самостоятельно выби­рают, правом какой страны будут регулироваться их отноше­ния. Этот выбор они могут сделать как при заключении сдел­ки, так и в отдельном соглашении.

Одним из принципов, которые используются при заключении сделок, является принцип "автономии воли" сторон, то есть возможность устанавливать по своему усмотрению содержание договора, его условия в пределах, установленных правом. Принцип автономии воли действует и при выборе права, если договор осложнен иностранным элементом. Таким образом, автономия воли - это одна из формул прикрепления (коллизион­ного принципа), которая занимает главенствующие позиции во внешнеэкономических обязательствах.

По российскому законодательству выбранное сторонами право применяется к возникновению и прекращению права собст­венности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба для прав третьих лиц. Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела. Выбор сторонами подлежа­щего применению права, сделанный после заключения догово­ра, имеет обратную силу и считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц, с момента заключения договора. Стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его час­тей. Если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора подлежащего применению права, следует, что договор реально связан только с одной страной, то выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм страны, с которой договор реально связан По российскому законодательству при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применя­ется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

37. Право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров РФ, ГК, других законов и обычаев, признаваемых в РФ. Особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем, устанавливаются законом о международном коммерческом арбитраже. Если невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано. Если международный договор РФ содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается.

Иностранный элемент, может выразиться в участии в гражданско-правовом отношении иностранных граждан или иностранных юридических лиц или иным образом, в том числе, когда объект гражданских прав (в частности имущество) находится за границей. Здесь прямо выделены характерные проявления иностранного элемента (выступление в качестве субъекта отношения иностранного лица, наличие объекта отношения за границей). Вместе с тем из-за возможного разнообразия проявления иностранного элемента этот перечень не является исчерпывающим. Так, данный элемент может выразиться в определенном юридическом факте, имевшем место за границей и послужившем основанием для возникновения гражданско-правового отношения, например причинение вреда. При отсутствии иностранного элемента необходимость в решении коллизионного вопроса не возникает. При наличии же такого элемента применимое право определяется на основании международных договоров РФ, ГК, других ФЗ и признаваемых в РФ обычаев.

Само присутствие иностранного элемента в отношении не обязательно предопределяет решение коллизионного вопроса в пользу иностранного материального права. Действие коллизионной нормы может иметь своим результатом применение российского материального права.

В качестве отдельных примеров международных договоров, содержащих коллизионные нормы, можно назвать Конвенцию УНИДРУА о международном финансовом лизинге, Женевскую конвенцию 1930 г., двусторонние договоры о правовой помощи, а также соглашения о правовом статусе граждан РФ, постоянно проживающих на территории другой страны - участницы СНГ, и граждан этой страны, постоянно проживающих в РФ, и др.

Действует правило о приоритете международного договора РФ над нормами внутреннего законодательства, в том числе и относящимися к области МЧП.

Законом о международном коммерческом арбитраже установлено, что третейский суд разрешает спор в соответствии с нормами права, избранными сторонами в качестве применимых к существу спора. При отсутствии такого выбора определение применимого права осуществляется на основе коллизионных норм, которые третейский суд считает применимыми.

Именно совокупность обстоятельств дела (а не какое-то одно из них) должны приниматься во внимание в каждом конкретном случае при установлении наиболее тесной связи данного отношения с правом соответствующего государства. Это, на наш взгляд, весьма важный момент для правильного понимания рассматриваемого коллизионного начала, поскольку существенное значение имеет не только наличие соответствующей связи, но и то, каким образом она определяется.

39. Порядок оформления международных контрактных обязательств определяется положениями Конвенции оон 1980 года о дого­ворах международной купли-продажи (вступила в силу с 1 ян­варя 1988 года).

Конвенция регулирует только заключение договора купли-про­дажи и те права и обязательства продавца и покупателя, кото­рые возникают из такого договора. Конвенция не применяется: 1)к действительности самого договора или каких-либо его поло­жений или любого обычая; 2)относительно последствий, которые может иметь договор в от­ношении права собственности на проданный товар.

Договоры купли-продажи могут заключаться или подтверждаться как в письменной, так и в любой иной форме. Ст. 11 указанной Конвенции допускает, что факт договоренности может доказы­ваться любыми средствами, включая свидетельские показания. Если одна из сторон зарегистрирована в государстве, законода­тельство которого требует, чтобы договоры купли-продажи за­ключались или подтверждались в письменной форме, то со­глашение сторон, совершенное в иной форме, неприменимо, если хотя бы одна из сторон имеет свое коммерческое пред­приятие в этом государстве.

В 1974 году на международной конференции в Нью-Йорке была принята Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров, проект которой разрабатывался ЮНСИТРАЛ. В Конвенции указано, что она применяется только в том случае, если в момент заключения договора международной купли-про­дажи товаров коммерческие предприятия сторон договора на­ходятся на территории государств- участников или если согласно нормам международного частного права к договору купли-прода­жи применимо право одного из государств-участников. Сторо­ны могут исключить применение названной Конвенции, если прямо и недвусмысленно зафиксируют это в контракте.

Срок исковой давности устанавливается в четыре года. Течение срока начинается со дня возникновения права на иск.

40. Во внешнеторговых сделках широко применяются меж­дународные обычаи. Наличие обычая может доказываться сторонами в споре, устанавливаться судом или арбитражем по собственной инициативе. Установленный обычай явля­ется правовой нормой, применяемой к разрешению спора по данной сделке. В области международной торговли раз­личают следующие обычаи: 1)являющиеся унифицированными международными материально-правовыми нормами; 2)применяемые во внешней торговле, но вследствие своих национальных особенностей не являющиеся норма­ми международного характера, а по существу представля­ющие собой национальные обычаи внешней торговли.

Обыкновение — это единообразное, устойчивое правило, всеобщая практи­ка, не имеющая юридической силы. Как правило, формиро­вание обыкновения представляет собой первую стадию ус­тановления обычной нормы права. Обычай— это также всеобщая практика, но признанная в качестве правовой нормы. Процесс превращения обыкновения в обычную норму права предполагает обязательное признание его в качестве юридической нормы на международном или национальном уровне. Обычай относится к устной категории источников права, но все международные и национальные правовые обычаи фиксируются в письменной.

ИНКОТЕРМС представляют собой частную неофициальную кодификацию международных торговых обычаев. В настоящее время действуют ИНКОТЕРМС—2000г. Под термина­ми, толкование которых дано в ИНКОТЕРМС, понимаются некоторые типы договоров международной купли-продажи, основанные на определенном, фиксированном распределе­нии прав и обязанностей торговых партнеров. Можно вы­делить три группы вопросов, по которым фиксируются права и обязанности сторон по каждому типу договоров: 1)права и обязанности контрагентов по перевозке това­ров, включая распределение дополнительных расходов, возникающих в процессе перевозки; 2)права и обязанности контрагентов по выполнению та­моженных формальностей, связанных с экспортом и им­портом товара, его транзитом через третьи страны, включая уплату таможенных сборов и пошлин; 3)момент перехода риска с продавца на покупателя в случае гибели или повреждения товара в период транспор­тировки.

В соответствии с Венской конвенцией к существенным усло­виям договора относятся определение товара, его количество и цена. При этом согласование порядка определения количества и цены до­пускается и в дальнейшем. Правила Венской конвенции исходят из безусловной обязанности продавца поставить товар в количестве, указанном в контракте. Количество товара определяется, как правило, в принятых для него единицах измерения: штуках, объ­емах, весовых единицах. Покупатель дол­жен направить продавцу извещение о характере несоответствия по­ставленного товара в разумный срок после того, как такое несоответст­вие было или должно быть обнаружено. В противном случае он утра­чивает право ссылаться на несоответствие товара условиям договора. Предельный срок, по истечении которого в любом случае исключено право ссылаться на несоответствие товара, — два года с даты передачи его покупателю. Цена одно из важных условий договора международной купли-продажи, определяемое, как правило, в договоре. Качество товара должно быть согласовано сторонами в договоре, а при отсутствии такого условия продавец должен передать покупателю то­вар обычного качества, соответствующего целям, в которых он обычно используется.

Типовые контракты - это косвенное выражение согласований воли государств как субъектов данной организации.

Принци­пы международных коммерческих контрактов УНИДРУА 1994 г. — неофициальная кодификация правил междуна­родной торговли. Принципы устанавливают «общие нормы для международных коммерческих контрактов» и основаны на общих принципах права цивилизованных народов, а так­же принципах, наиболее приспособленных для особых потребностей международной торговли. Принципы УНИД­РУА — это набор гибких правил, учитывающих все разно­образие внешнеторговой практики. Они не обладают юриди­ческой силой и не обязательны для участников международной торговли, а подлежат применению только при наличии спе­циального согласия сторон. Можно выделить следующие аспекты применения Принципов УНИДРУА: 1)регулирование внешнеторговых сделок, когда сторо­ны согласовали их применение; 2)как доказательство всеобщей практики, если невоз­можно установить применимое право; 3) толкование и восполнение пробелов международных многосторонних соглашений.

41. Под международной перевозкой понимается перевозка грузов и пассажиров между двумя и более государствами, выполняемая на условиях, которые установлены заключенными этими госу­дарствами международными соглашениями.

Перевозки грузов и пассажиров осуществляются железнодо­рожным, автомобильным, воздушным и морским транспортом.

Характерной особенностью правового регулирования в этой сфе­ре является то, что основные вопросы перевозок решаются в международных соглашениях (транспортных конвенциях), со­держащих унифицированные нормы, единообразно определяю­щие условия международных перевозок грузов и пассажиров.

Обычно такие соглашения содержат требования к перевозоч­ной документации, определяют порядок приема груза к пере­возке и выдаче его в пункте назначения, условия ответствен­ности перевозчика, процедуру предъявления к перевозчику претензий и исков. При отсутствии единообразных материаль­но-правовых норм обращаются к нормам национального права в соответствии с коллизионными нормами транспортных кон­венций или национального законодательства.

Особенность договора международной перевозки заключается в том, что в ходе его исполнения соответствующие материально-правовые нормы применяются на основании различных колли­зионных принципов. Так, при отправлении груза руководствуют­ся законом страны отправления, при выдаче груза в конечном пункте - законом страны назначения. В других случаях приме­няется закон перевозчика или же закон страны суда. Подлежа­щее применению к международной перевозке право может быть указано в транспортном документе, выданном перевозчиком.

42. С 1890 года железнодорожные перевозки между европейскими странами регулировались Бернской конвенцией о международ­ных железнодорожных перевозках, заключенной девятью госу­дарствами, включая Россию. В 1980 году была принята Конвен­ция о международных железнодорожных перевозках (КОТИФ), содержащая объединенный текст Бернской конвенции о желез­нодорожной перевозке грузов и Бернской конвенции о желез­нодорожной перевозке пассажиров и багажа.

КОТИФ имеет два приложения (А и В), содержащие нормы гражданско-правового характера об условиях международных железнодорожных перевозок. Приложение А, определяющее условия перевозок пассажиров, получило наименование Еди­ные правила МПК. Приложение В содержит условия перевозок грузов, оно названо Единые правила МГК.

Перевозчик несет ответственность за сохранность и просрочку доставки грузов, которые строятся на единых основаниях. Применительно к грузу Конвенция различает два вида опасно­сти, за предотвращение которых отвечает перевозчик: трата и несохранность.

В случае несохранности груза возмещение определяется по ры­ночной цене и не может превышать 50 франков за килограмм веса при объявленной ценности.

При утрате груза возмещаются также падающие на него провоз­ные платежи и таможенные сборы. Если имела место просрочка в доставке груза свыше 48 часов, железная дорога выплачивает штраф в размере 0,1 провозных платежей, но не более 50 фран­ков за отправку. При наличии убытков можно требовать их возмещения в пределах двойной провозной платы.

Когда несохранность груза или его несвоевременная доставка вызваны умыслом перевозчика, он обязан полностью возмес­тить убытки, а при наличии его грубой вины предел выплачи­ваемого им возмещения повышается. При предоставлении льготных провозных платежей предел ответственности желез­ных дорог может быть снижен.

Перевозчик отвечает за утрату транспортной документации, неправильное ее использование и невыполнение указаний гру­зовладельца об изменении условий договора перевозки при на­личии его вины и только в пределах стоимости груза. За не­правильное определение пути следования груза и подлежащие применению тарифы железные дороги несут ответственность лишь за грубую вину.

Перевозчик освобождается от ответственности, если несохран­ность или несвоевременная доставка груза были вызваны об­стоятельствами, которых железная дорога не могла избежать и последствия которых не могла устранить.

Перевозчик не отвечает также за несохранность груза при на­личии обстоятельств, которые именуются особыми опасностями для груза (недостатки тары, погрузка и выгрузка груза клиен­том, естественные свойства груза, внесение неправильных све­дений в накладную и др.).

При просрочке в доставке груза претензии должны быть заяв­лены в течение 60 дней с момента получения груза. Если обя­зательное претензионное производство предусмотрено внут­ренним законодательством, оно должно соблюдаться также при международных перевозках. Претензии и иски могут заяв­ляться только участниками договора перевозки или по их пол­номочию и направляться одной из следующих дорог: отправ­ления, назначения или дороге, на которой имело место об­стоятельство, являющееся основанием заявляемого требования. К претензии должны прилагаться накладная и ее дубликат, а также необходимые доказательства в подлиннике или копии.

Исковая давность определяется одним годом, а при наличии умысла перевозчика, по спорам о возмещении за реализован­ный груз и в некоторых других случаях - два года.

43. Международно-правовое регулирование автомобильных перевозок осу­ществляется прежде всего посредством Женевской конвенции 1956г. о до­говоре международной дорожной перевозки грузов (КДПГ). Россия является участником этой Конвенции в силу правопреемства. Конвенция 1956 г. была принята с целью установления единообразных условий договора международной перевозки грузов по дорогам и регулирует следующие вопросы: заключение и исполнение договора перевозки; ответственность перевозчика, отправителя, получателя; регламентация порядка предъявления претензий и определение подсуд­ности споров, связанных с перевозками.

В основном в Конвенции содержатся материально-правовые нормы. Это касается прежде всего регулирования составления накладной, которая имеет силу договора перевозки, оснований ответственности сторон. Вместе с тем ряд вопросов, имеющих факультативный характер, решается посредством формулирования в Конвенции коллизионных норм. Так, например, приостановление и перерыв сроков исковой давности для обращения в суд по договорам автомобильной перевозки определяются законом суда.

В области автомобильных перевозок, помимо универсальных междуна­родных конвенций, принят ряд региональных соглашений. К ним относятся, например, Конвенция о договоре международной дорожной перевозке гру­зов (Конвенция ЦМР) 1956 г., определяющая условия договора перевозки грузов между европейскими странами (Россия также является участником этой Конвенции); Европейское соглашение, касающееся работы экипажей транспортных средств, производящих международные автомобильные пере­возки, 1970 г. (Россия не участвует в Конвенции).

В рассматриваемой сфере принято также много двусторонних соглаше­ний, устанавливающих общие требования в отношении правил дорожного движения, условий заключения договора перевозки, технического состояния автотранспортных средств, оснований возмещения вреда и вопросов обяза­тельного страхования при причинении ущерба в результате перевозок. Рос­сия является участником подобного рода соглашений как в силу правопреем­ства, так и на основе самостоятельного участия в двусторонних конвенциях.

В Конвенции закрепляются положения, предъявляемые к техническому состоянию автотранспортных средств, правилам получения водительских прав и требования, предъявляемые к водителям автомобилей.

Женевскую таможенную конвенцию о меж­дународной перевозке грузов - целью принятия Конвенции было упрощение административных погра­ничных и таможенных формальностей в области МП. Конвенция регулирует перевозки грузов, осуществляемые без их промежу­точной перегрузки с пересечением одной или нескольких границ от таможни места отправления одного государства до таможни места назначения друго­го при условии, что определенная часть операции производится автомобиль­ным транспортом. Грузы, перевозимые с соблюдением процедуры МДП, освобождаются от уплаты ввозных и вывозных пошлин в промежуточных таможнях. При этом обязательства уплачивать причитающиеся пошлины берут на себя гарантийные объединения дорожных перевозчиков (в России — АСМАП), соз­даваемые в каждом государстве — участнике Конвенции.

В Конвенции МДП сформулировано важное положение о том, что поло­жения настоящей Конвенции не препятствуют применению ограничений, ус­тановленных национальным законодательством государств, основанных на соображениях общественной нравственности, безопасности, здравоохране­ния и т.п. Кроме того, положения Конвенции не препятствуют установлению больших льгот, которые государства-участники могут предоставить на осно­вании двусторонних соглашений.

44. Правовой режим воздушной транспортной среды определяется юридической природой воздушного пространства, в пределах которого осуществляются полет, а также контроль за ним со стороны органов обслуживания воздушного движения (ОВД).

По своей природе воздушное пространство делится на суверен­ное воздушное пространство конкретного государства (Чи­кагская конвенция о международной гражданской авиации 1944г.) и международное воздушное пространство. Под суверенным понимается пространство, которое находится над государственной территорией, к которой, в свою очередь, относятся пространства (массивы) суши и прилегающие к ним территориальные воды, находящиеся под суверенитетом дан­ного государства.

Если в своем воздушном пространстве государство вправе уста­навливать собственные правила, то в международном безопас­ность полетов достигается исполнением правил ICA0. В соот­ветствии с последними международное воздушное пространство разделено на районы полетной информации. Район полетной информации представляет собой воздушное пространство в гра­ницах, установленных с учетом возможностей средств навигации и контроля за воздушным движением. Он включает: воздушные трассы, зоны и траектории полетов воздушных судов, на кото­рых обеспечивается обслуживание воздушного движения.

Основным международно-правовым источником, регламентирую­щим воздушную перевозку, является Конвенция для унификации некоторых правил международных воздушных перевозок, подпи­санная в 1929 году в Варшаве и дополненная в 1955 году Гааг­ским протоколом. К. Конвенции присоединилось более 100 го­сударств, а в Гаагском протоколе участвует более 90 стран, в том числе Россия (на основе правопреемства обязательству СССР).

Воздушная перевозка оформляется проездным билетом, багаж­ной квитанцией или воздушно-перевозочным документом. Проездной билет выдается при перевозке пассажиров и должен содержать указание: места отправления; места остановки; места назначения; суммы платежа. При перевозке зарегистрированного багажа выдается багажная квитанция, которая может быть объединена с проездным биле­том. В обоих случаях она должна содержать ту же информа­цию, что и проездной билет. Проездной билет и багажная квитанция являются свидетельст­вом заключения договора о перевозке и его условиях. Отсутст­вие, неправильность или их утеря не влияют ни на существо­вание, ни на действительность договора о перевозке.

Для перевозки груза (товара) оформляется воздушно-перевозоч­ный документ. Воздушно-перевозочный документ составляется отправителем в трех подлинных экземплярах и вручается вместе с товаром. Первый экземпляр носит пометку "для перевозчика" и подписывается отправителем. Второй экземпляр предназна­чен для получателя, подписывается отправителем и перевозчи­ком и должен следовать с товаром. Третий экземпляр подпи­сывается перевозчиком и возвращается им отправителю по принятии товара.

Перевозчик несет ответственность за вред, происшедший вслед­ствие опоздания при воздушной перевозке пассажиров, багажа или товаров. Перевозчик отвечает за вред, происшедший в случае смерти, хранения или всякого другого телесного повреждения, поне­сенного пассажиром, если несчастный случай, причинивший вред, произошел на борту воздушного судна или во время вся­ких операций по посадке и высадке. Перевозчик отвечает за вред, происшедший в случае уничто­жения, потери или повреждения зарегистрированного багажа или товара, если происшествие, причинившее вред, произошло во время воздушной перевозки.

45. Первым правовым актом, определившим международный ста­тус коносамента, стала Брюссельская конвенция об унификации некоторых правил о коносаменте, которая была принята под эгидой Международного морского комитета в 1924 году. Кон­венция называется Гаагские правила, которые вступили в силу 2 июня 1931 года. В 1968 году к Конвенции был принят дополнительный протокол, именуемый Правилами Висби, которые вступили в силу 6 де­кабря 1978 года. В рамках ЮНСИТРАЛ была разработана новая конвенция, принятая в 1978 году в Гамбурге и получившая название Кон­венция ООН о морской перевозке грузов, известная как Гам­бургские правила и вступившая в силу в ноябре 1992 года. Ввиду того что между государствами нет единства в отношении применения всех вышеперечисленных конвенций, они дейст­вуют не исключая друг друга.

Получив грузы и приняв их в свое ведение, перевозчик, капи­тан или агент перевозчика должен по требованию отправителя выдать отправителю транспортный документ, называемый коносаментом. Этот документ выполняет три функции: служит распиской в принятии груза к перевозке; является товарораспорядительным документом; опосредует заключение договора перевозки в линейном морс­ком судоходстве.

Положения Гаагских правил охватывают три группы вопросов, которые являются решающими при морских перевозках грузов: порядок составления коносаментов и их реквизиты; ответственность морского перевозчика за понесенные грузов­ладельцем убытки; порядок предъявления требований к морскому перевозчику.

Гаагские правила устанавливают ответственность за потери или убытки грузов, следовательно, они охватывают практически все варианты ответственности морского перевозчика перед грузо-владельцем. Положения об ответственности носят императив­ный характер и всякое отступление от них не должно иметь юридической силы.

Ответственность перевозчика формулируется в виде перечня оснований, освобождающих его от ответственности. Этот пе­речень охватывает 17 оснований. Ни перевозчик, ни судно не отвечают за потери или убытки, возникшие вследствие или явившиеся результатом: действий, небрежности или упущения капитана, члена экипа­жа, лоцмана или служащих перевозчика в судовождении или управлении судном; пожара, если только он не возник вследствие действий или ви­ны перевозчика и др.

В отношении порядка предъявления требований к перевозчику Гаагскими правилами установлен следующий порядок: заявление об убытках должно быть сделано перевозчику в письменной форме во время выдачи груза; в противном случае считается, что груз доставлен в соответствии с описанием в коносаменте; когда убытки не могут быть распознаны сразу, заявление мо­жет быть сделано в течение трех дней с момента выдачи груза; срок исковой давности по требованиям к перевозчику об убытках составляет один год после доставки груза.

Гаагские правила не содержат каких-либо норм о юрисдикции и арбитраже. Этот вопрос регулируется обычными нормами, сложившимися в торговом мореплавании. В силу сложившейся практики спор обычно рассматривается в месте, где находится основное коммерческое предприятие перевозчика. Если в ко­носамент включается арбитражная оговорка, она также при­знается действительной, но исключает возможность передачи спора в государственный суд.

Договор морской перевозки может заключаться не только по­средством выдачи коносамента (включающего сведения о перевозимом гру­зе), но и в форме чартера (договора фрахтования судна или отдельных его помещений). В международной практике разработаны типовые формы чартеров. При этом различают рейсовые чартеры, тайм-чартеры (судно, предос­тавляемое на определенный срок), димайз-чартеры (владение судном и осу­ществление работ капитана и судового экипажа переходят к фрахтователю). Коллизионные вопросы, возникающие при осуществлении морских перево­зок по чартеру, как правило, решаются на основе права, указанного сторона­ми в чартерном договоре.

46. Практически все правоотношения в МЧП сопро­вождаются денежными обязательствами. В этой связи выделяется валютный статут сделки — совокупность воп­росов, определяющих правовой статус денежных обяза­тельств в правоотношении. В законодательстве многих государств есть специальная, особая коллизионная «валют­ная» привязка — закон валюты долга (в российском праве такой привязки нет). Идея этой привязки состоит в том, что обязательство, выраженное в иностранной валюте, по всем денежным вопросам (прежде всего по вопросу инфляции) подчиняется праву того государства, в чьей валюте заклю­чено обязательство. Кроме того, ва­лютная привязка в совокупности с другими условиями сделки используется для локализации договора — установ­ления намерения сторон подчинить сделку в целом право­порядку государства, в валюте которого сделка заключена.

Основной вопрос содержания денежных обязательств - это вопрос влияния на них изменений в покупательной спо­собности денег. В Великобритании в 1604 г. и в ФГК был сформулирован принцип «номинализма»: денежные обяза­тельства, выраженные в определенной сумме, неизменны по своей сумме, невзирая на изменения покупательной силы денег. Первоначально этот принцип применялся толь­ко во внутренних расчетах, но впоследствии его приме­нение было распространено и на денежные отношения с иностранным элементом. Принцип номинализма является общепризнанным началом, он закреплен в национальном и международном праве. Например, английский Акт о пере­водном векселе 1882 г., Женевские вексельные конвенции 1930 г. и Женевские чековые конвенции 1931 г. устанавли­вают, что вексель и чек, выписанные в иностранной валю­те, предусматривают уплату по курсу на день наступления срока платежа, а не по курсу на день составления векселя или чека. Эти акты предусматривают расчет по номиналу. При любых изменениях иностранной валюты сумма вексе­ля или чека остается неизменной.

В настоящее время в качестве страховочного механизма от инфляционных процессов используются валютно-финансовые условия, являющиеся реквизитом любого внеш­неторгового контракта. Валютные условия включают уста­новление: валюты цены и способа ее определения, валюты платежа, порядка пересчета валют при несовпадении валю­ты цены и валюты платежа, защитных оговорок. Валюта цены — это валюта, в которой определяются цены на товар (услуги). Цена в контракте может быть уста­новлена в любой валюте: одного из участников сделки или третьей страны. Валюта платежа — это валюта, в которой должно быть погашено обязательство импортера. Оптимальный вариант — совпа­дение валюты цены и валюты платежа. В таком случае не возникает необходимости в каких-либо пересчетах, однако в качестве валюты платежа в принципе может быть избра­на любая валюта. При нестабильности валютных курсов валюта цены устанавливается в наиболее устойчивой валю­те, а валюта платежа — в валюте импортера. В случае не­совпадения валют возникает необходимость пересчета цены и платежа. В контрактах указывается, по какому кур­су будет производиться этот пересчет. Если за период между подписанием контракта и плате­жом по нему изменяется курс валюты платежа, то одна сто­рона несет убытки, а другая — получает прибыль.

Валютная оговорка. Валюта платежа привязывается к более устойчивой валюте, а сумма платежа зависит от из­менения ее курса. Для обозначения более устойчивой валюты используется термин «условная единица». Прямая валютная оговорка— валюта цены и валюта платежа со­впадают, а в качестве привязки используется другая, более сильная валюта. Прямая валютная оговорка может быть двусторонней (сумма платежа меняется при любом измене­нии курса: и при повышении, и при понижении) и односто­ронней (сума платежа меняется только при понижении курса). Косвенная валютная оговорка — валюты цены и платежа не совпадают. Цена фиксируется в более сильной валюте, а валюта платежа как более слабая привязывается к валюте цены, т.е. сумма платежа зависит от изменения курса обеих валют.

47. Деликтные отношения — это обязательства, возникающие в связи с причинением вреда. Лицо, являющееся потерпевшим, имеет право требо­вать от делинквента возмещения вреда. При этом размер и порядок определения ущерба может быть различным в зависимости от права, применяемого для регулирования этих вопросов. Особенность деликтных обязательств со­стоит в том, что их возникновение не обусловлено договором, а связано с на­ступлением факта — причинением вреда, причем в ряде случаев независимо от вины лица, причинившего вред.

Чаще всего участниками деликтных отношений выступают физические лица. «Иностранный элемент» может присутствовать в деликтном отноше­нии во всех трех качествах: в виде субъекта (в случае, например, когда ино­странный гражданин является причинителем вреда); объекта (когда, напри­мер, вред причинен транспортному средству, зарегистрированному в ино­странном государстве); юридического факта (правонарушение совершено на территории иностранного государства).

При рассмотрении деликтных споров коллизионная проблема (опреде­ление применимого права) может возникнуть при решении различного рода вопросов: 1)определении оснований возникновения вреда; 2)квалификации деяния как деликта; 3)установлении деликтоспособности субъектов; 4)определении размера и порядка возмещения ущерба. Традиционно в законодательстве разных стран закреплялась основная, порой единственная, коллизионная привязка для всех вышеуказанных ситуа­ций — право государства места причинения вреда.

С развитием и совершенствованием правового регулирования деликт­ных отношений такое единообразие в подходе государств было дополнено применением других коллизионных принципов: 1)законом места жительства (или гражданства) потерпевшего; 2)законом места наступления неблагоприятных последствий, причиненных в результате деликта; 3)законом государства, с которым связаны обе стороны деликтных отношений (имеют общее гражданство или место жительства); 4)законом суда.

В области деликтных отношений принято достаточно много междуна­родных конвенций. К ним относятся: Конвенция об ущербе, причиненном ино­странными воздушными судами третьим лицам на поверхности, 1952 г.; Брюссельская конвенция об ответственности операторов ядерных судов 1962 г.; Венская конвенция о гражданской ответственности за ядерный ущерб 1963 г.; Конвенция о гражданской ответственности за ущерб от за­грязнения нефтью 1969 г.; Гаагская конвенция о праве, применимом к авто­транспортным происшествиям, 1971 г.; Гаагская конвенция о праве, приме­нимом к ответственности изготовителя, 1973 г.; Парижская конвенция об от­ветственности перед третьей стороной в области ядерной энергии 1973 г.; Конвенция о гражданской ответственности за ущерб, причиненный при пере­возке опасных грузов автомобильным, железнодорожным и внутренним вод­ным транспортом, 1990 г.; Конвенция ООН об ответственности операторов транспортных терминалов в международной торговле 1991 г.

Ярким примером унификации норм о возмещении вреда в области меж­дународных перевозок является Римская конвенция об ущербе, причиненном иностранными воздушными судами третьим лицам на поверхности, 1952 г. (Россия является участником данной Конвенции с 1982 г.) и Монреальский протокол 1978 г., внесший некоторые коррективы в Конвенцию. В ряде международных конвенций, не посвященных специально регули­рованию деликтных отношений, в то же время содержатся отдельные нор­мы, устанавливающие правила в области деликтных обязательств. Приме­ром может служить Соглашение СНГ «О порядке разрешения споров, свя­занных с осуществлением хозяйственной деятельности» 1992 г. Российская Федерация участвует в данном Соглашении.

48. Потерпевшему предоставляется право выбора одной из следующих коллизион­ных привязок: •закон страны продавца - правовой принцип, означающий примене­ние права того государства, которому принадлежит продавец. Данная формула прик­репления является относительно новой, но наиболее распространенной коллизионной привязкой, исполь­зуемой для регулирования договорных обязательств. Закон страны продавца лежит в основе Гаагской конвеннции 1955 г. о праве, применяемой к международной продаже товаров. Закон страны продавца является обобщенной коллизионной привязкой, под которой фактически понимается закон места производственной деятельности стороны договора, чье обязательство составляет его основное содержание: в договоре купли-продажи - закон страны продавца, в договоре перевозки - перевозчика и т.д.; •закон страны потерпевшего - наиболее применяемый правовой принцип, когда потерпевшим является физическое лицо; •закон места причинения вреда - правовой принцип, означающий применение права того государства, на территории которого был причинен вред. Данная коллизионная привязка используется для выбора права, в компетенции которого находится регламентация т.н. деликтных обязательств, т.е. обязательств, возникающих вследствие причинения вреда.

При этом, однако, выбор потерпевшим закона страны потерпевшего либо закона места причинения вреда может быть признан лишь в случае, если причинитель вреда не докажет, что товар поступил в соответствующую страну без его согласия.

Если же потерпевший не воспользовался предоставленным ему правом выбора, право, подлежащее применению, определяется в соответствии с правилами, предусмотренными для определения права, подлежащего применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда.

49. Согласно Стокгольмской Конвенции 1967 г. интеллектуальная собственность это: литературные, художественные и научные произведения; исполнительская деятельность артистов, звукозапись, радио- и теле­визионные передачи; изобретения во всех сферах человеческой деятельности; научные открытия; промышленные образцы; товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и коммерческие обозначения, а также другие объекты интеллектуальной дея­тельности в производственной, научной, литературной и художественной об­ластях. Интеллектуальная собственность включает объекты авторского права, смежных прав и промышленной собственности. Общим, объединяющим раз­личные виды интеллектуальной собственности, является то, что все они от­носятся к результатам творческой деятельности. Объектом «посягательства» на интеллектуальную собственность явля­ется не вещественная форма, а содержание результатов творческой дея­тельности. Любое лицо, нарушающее права авторов, изобретателей или исполнителей произ­ведений, будет привлечено к гражданской, административной, а в некоторых случаях и к уголовной ответственности. При этом пределы и основания от­ветственности устанавливаются в национальном законодательстве каждого государства.

В юр лит. в качестве основной особенности прав на ин­теллектуальную собственность (включая авторские, изобретательские и смежные права) указывается на отсутствие экстерриториального действия этих прав. Отсутствие экстерриториального действия (или территориальный ха­рактер) прав на интеллектуальную собственность состоит в том, что лицо, опубликовавшее произведение на тер­ритории одного государства, будет иметь защиту на территории только этого государства. Для признания своих прав в других государствах авторы или изобретатели должны повторно «заявлять» о своих правах: либо путем изда­ния книги (для защиты авторского права), либо путем получения нового па­тента на территории соответствующего иностранного государства. В настоящее время такой необходимости в «дублировании» своих дейст­вий у авторов и изобретателей уже практически не существует, поскольку в области авторского и изобретательского права принято достаточно много международных конвенций, позволяющих преодолевать «барьер» террито­риальности. Первоначально на региональном, а впоследствии и на универ­сальном уровне были приняты международные конвенции, в которые была включена норма о взаимном признании государствами-участниками прав на интеллектуальную собственность граждан этих государств.

Помимо территориального характера, права на интеллектуальную соб­ственность имеют ряд других особенностей. К ним относятся: ограниченный срок защиты; специфическое содержание; особый порядок передачи; неотчуждаемость исключительных авторских прав; качественный состав субъектов.

50. В содержание интеллектуальной собственности входит три самостоя­тельных блока: объекты авторского права, объекты смежных прав и про­мышленная собственность. С точки зрения МЧП РФ регулирование правоотношений, осложненных иностранным элементом, в области авторского права, как и в целом в области интеллектуальной собст­венности, осуществляется в международной форме, т.е. посредством меж­дународно-правовых норм. Это связано с отсутствием коллизионных норм в национальном законодательстве РФ.

Международно-правовое регулирование авторских прав претерпело оп­ределенную эволюцию. Начало международной системе охраны авторского права положили Бернская конвенция об охране литературных и художест­венных произведений 1886 г. и Гаванская конвенция об охране литературной и художественной собственности 1928 г.

Бернская конвенция 1886 г. является своего рода образцом «монумен­тальности» действия международных норм. На сегодняшний день участника­ми Бернской конвенции, в число которых входят РФ, практически все бывшие союзные республики (за исключением Узбекистана и Туркмении), США, Китай, являются более 150 государств. РФ присоединилась к Бернской конвенции в редак­ции Парижского Акта 1971 г. В соответствии с Бернской конвенцией был создан Бернский союз для охраны прав авторов государств-участников.

Наряду с совершенствованием системы охраны авторских прав, осуще­ствляемым в рамках европейских государств, развивалась система защиты прав авторов и на американском континенте. Первым шагом стало принятие в 1889 г. на конференции в Монтевидео Конвенции о создании союза амери­канских государств в области литературной и художественной собственно­сти. Основным принципом Конвенции стал принцип национального режима.

В последующих американских конвенциях (Конвенции об охране литера­турной и художественной собственности 1902г., Конвенции об охране патен­тов на изобретения, промышленных рисунков и образцов, товарных знаков и торговых марок, литературной и художественной собственности 1906г., Кон­венции об охране литературной и художественной собственности 1910 г.) принцип национального режима был также закреплен как основополагаю­щий в системе защиты авторских прав.

Гаванская конвенция 1928 г. явилась своего рода итогом развития пра­вового регулирования отношений в сфере авторского права на американ­ском континенте. В Гаванской конвенции была предусмотрена не только за­щита литературных и художественных произведений, но и кинематографи­ческих работ, произведений прикладного искусства.

Работы по унификации возобновились лишь в 1946 г.: была принята новая конвенция на американском континенте — Межамериканская конвенция об авторском праве на литературные и художественные произведения 1946 г. Вашингтонская конвенция, а в 1948 г. на конференции в Брюсселе была в очередной раз пересмотрена Бернская конвенция.

Наконец, в 1952 г. была принята Всемирная конвенция об авторском пра­ве, работа по согласованию текста которой осуществлялась в течение 3 лет. В юридической литературе отмечается, что существенной особенностью Всемирной конвенции является то, что в ней первоначально регулировалось только одно правомочие авторов — право на перевод. Однако более замет­ным и памятным не только для юристов, но и для авторов является закрепле­ние в Конвенции 1952 г. положения о соблюдении определенных формально­стей для охраны произведения (указание специального символа ©, обладате­ля авторского права и года первого выпуска произведения в свет). В отличие от Бернской конвенции, которая имеет обратную силу, Всемирная конвенция обратной силы не имеет.

Во Всемирной конвенции основополагающим был закреплен принцип на­ционального режима: каждое государство-участник принимало на себя обя­зательство обеспечить охрану прав как собственных, так и иностранных ав­торов на литературные, научные и художественные произведения.

Одной из основных проблем в применении Всемирной конвенции оказа­лось существование, наряду с ней, других источников авторского права. В связи с этим во Всемирную конвенцию были включены нормы, посвящен­ные ее взаимодействию с другими конвенциями. В частности, во Всемирной конвенции содержится Декларация, прилагаемая к статье XVII, определяю­щая порядок действия Бернской и Всемирной конвенций. Что касается взаимодействия Всемирной и межамериканских конвенций, то согласно статье XVIII Всемирной конвенции последняя не затрагивает межамериканские.

Во Всемирной конвенции содержится ряд материально-правовых норм, количество которых значительно меньше, чем аналогичных норм, включен­ных в Бернскую конвенцию: положение о том, что авторское право включает исключительное право автора переводить, выпускать в свет переводы и разрешать перевод и выпуск в свет переводы произведений, охраняемых на основании Конвенции; срок охраны произведений, на которые распространяется действие Конвенции, не может быть короче периода, охватывающего время жизни ав­тора и 25 лет после его смерти; понятие «выпуск в свет» означает воспроизведение в какой-либо ма­териальной форме и предоставление неопределенному кругу лиц экземпля­ров произведений для чтения или ознакомления путем зрительного воспри­ятия.

Следует заметить, что в соответствии с положениями самой Конвенции споры между государствами по поводу толкования или применения Всемир­ной конвенции передаются на рассмотрение Международного Суда ООН.

На парижских конференциях 1971 г. были пересмотрены Бернская и Всемирная конвенции. Так, во Всемирную конвенцию была включена статья об охране таких имущественных прав авторов, как право на воспроизведение своего произведения любыми способами, право на публичное исполнение и радиотрансляцию. Сам факт проведения Парижских конференций и пере­смотр двух основных источников в области авторского права заслуживает внимания, поскольку свидетельствует о значимости охраны авторских прав на международном уровне.

Это из лекций Поварова, об охране авторских прав.

Нарушение авторского права или смежных прав может влечь за собой различного рода ответственность – административную, уголовную, а также гражданско-правовую. Применительно к сфере гражданского права автор, обладатель смежных прав или иной обладатель исключительных прав может защищать свои права любыми способами, предусмотренными ГК РФ и Законом об АП. К числу основных гражданско-правовых способов защиты, можно отнести: 1) возмещение убытков. 2) выплата компенсации: в размере от 10 тысяч рублей до 5 миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения, либо в двукратном размере стоимости экземпляров произведений или объектов смежных прав. Право на компенсацию предоставлено только обладателю исключительных прав (который может и не быть автором!); 3) компенсация морального вреда. Данный способ могут использовать только авторы и исполнители, причем в случае нарушения как личных неимущественных, так и имущественных прав.

В Закон об АП внесены новеллы, посвященные мерам, предпринимаемым правообладателями с целью предупреждения нарушения авторских и смежных прав, а именно: а) техническим средствам защиты прав - любые технические устройства или их компоненты, контролирующие доступ к произведениям (объектам смежных прав), предотвращающие либо ограничивающие осуществление действий, которые не разрешены обладателем исключительных прав, в отношении произведений (объектов смежных прав); б) информации об авторском праве и о смежных правах - любая информация, идентифицирующая объект прав, обладателя исключительных прав, либо информация об условиях использования объекта, которая содержится на экземпляре произведения (объекта смежных прав), приложена к ним или появляется в связи с сообщением для всеобщего сведения либо доведением для всеобщего сведения произведения (объекта смежных прав), а также любые цифры и коды, содержащие такую информацию.

51. Право промышлен­ной собственности представляет собой часть права интел­лектуальной собственности. Объекты права промышлен­ной собственности — научные открытия, изобретения, промышленные образцы, товарные знаки, фирменные наи­менования, знаки обслуживания, а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельно­сти.

К объектам права промышленной собственности предъяв­ляются различные требования: новизны, полезности (в не­которых странах), приоритета, патентной чистоты. Предло­женное решение должно быть новым, неизвестным во всем мире (мировая новизна) или в данной стране (локальная новизна). Новизна устанавливается путем проведения спе­циальной экспертизы на новизну. Патентная чистота — это международная проверка изделия в случае экспорта объек­тов промышленной собственности. Это проверка, не подпа­дают ли данные объекты под действие других патентов, выданных третьим лицам. Патентная чистота устанавлива­ется при помощи специальной экспертизы. Если подобное изобретение уже запатентовано в другой стране, то необходимо отказаться от его использования или купить лицен­зию у патентообладателя.

Основным многосторонним международным актом по охране изобретений является Париж­ская конвенция по охране промышленной соб­ственности от 20 марта 1883 года. Страны, к которым применяется настоящая Конвенция, образуют Союз по охране промыш­ленной собственности.

К патентам на изобретения относятся различные виды промышленных патен­тов, признаваемых законодательством стран Союза, как, например: ввозные патенты, патенты на усовершенствование, дополнитель­ные патенты и свидетельства и т.п.

Изобретение — это отвечающее критериям патентоспо­собности техническое решение либо применение уже изве­стных устройств по новому назначению. Основная форма охраны изобретений — это выдача патента, который уста­навливает юридическую монополию на изобретение и обеспечивает его обладателю исключительные права на ис­пользование изобретения. Критерии патентоспособности: новизна технического решения; существенность новизны изменений; принципиальная возможность практической ре­ализации изобретения. Изобретение должно обладать па­тентной чистотой. Патент на изобретение выдается патент­ным ведомством по результатам экспертизы. Номинальный срок действия патента составляет 15—20 лет, однако ввиду морального устаревания изобретений реальные сроки дей­ствия патента значительно короче – 5 - 10 лет.

Коллизионное регулирование споров по патентным пра­воотношениям с иностранным элементом в принципе иден­тично коллизионному регулированию в авторском праве. Исходное начало — применение права государства, где ис­прашивается охрана. Возможно также применение закона суда. В судебной практике распространено применение от­сылок первой и второй степеней.